Рішення

від 19.10.2012 по справі 20/5005/6564/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

11.10.12р. Справа № 20/5005/6564/2012 за позовом Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_1, м. Кривий Ріг

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж, м. Кривий Ріг

про скасування оперативно - господарської санкції

Суддя Пархоменко Н.В.

Представники:

від позивача: представник ОСОБА_2, довіреність № 2188 від 16.08.12р.

від відповідача: не з'явися; (Сушко О.І., довіреність № 318/1010 від 27.06.12р. був присутнім у судовому засіданні 04.10.12р.)

СУТЬ СПОРУ:

Позивач звернувся з позовом, в якому просить визнати рішення комісії ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж оформленого протоколом № 499/20 від 27.06.12р. недійсним.

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на ті підстави, що протокол засідання комісії та акти про порушення складені з порушенням вимог Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 910 від 17.10.2005р. та неправомірно застосований п. 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією , а саме :

- згідно акту про пломбування засобів обліку від 14.06.2012р. працівниками позивача були зняті пломби з клемної кришки за №70567042 та дверей шафи обліку де встановлений лічильник за №70567043, вищезазначені пломби не були порушені , що виключає можливість до зовнішнього втручання приладу обліку, заперечують втручання в роботу лічильника .

Підтвердженням факту відсутності втручання в лічильник шляхом впливу змінного або постійного електромагнітного поля, є надана ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго»Криворізькими міськими електричними мережами відповідь на лист від 03.10.2012 року, з доданим актом дослідження №82 заводу виробника щодо встановлення причини виходу з ладу лічильника типу Дельта 8010-08 заводський номер 23828. Актом дослідження встановлено, що лічильник типу Дельта 8010-08 вийшов з ладу не внаслідок впливу постійного електромагнітного, а внаслідок теплової деформації кожуха, цоколя та корпусу лічильника, що спричинило спрацювання індикатора.

Наявність такого висновку є підставою стверджувати, що і спірний лічильник, вийшов з ладу за тих же обставин, що і зазначений вище, а також про неправомірність застосування до споживача нарахування штрафних санкцій за відсутність винних дій з боку позивача.

Окрім того, індикатор на приладі обліку при здійсненні пломбування не передавався Споживачеві, оскільки акт «В»№019392 від 07.09.2011р. технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В та акт про пломбування засобів обліку, складені за відсутності Споживача (уповноваженої особи), що суперечить положенням п. 3.1 та п. 3.3 ПКЕЕ.

Також, відповідно до положеннями п. 3.1. Методики наявність вбудованого індикатора впливу постійного або змінного електромагнітного поля мають бути сертифіковані.

23.08.12р. відповідач надав відзив (вх. № 48921/12), в якому вважає позовні вимоги безпідставними та просить відмовити в задоволені позову. В обґрунтування відзиву зазначає:

що при проведенні перевірки дотримання Правил представниками ПАТ «Дніпрообленерго»в присутності споживача 14.06.2012р. було виявлено порушення ст. 27 ЗУ «Про електроенергетику»та п. 6.40 „Правил користування електричною енергією", а саме виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, вплив постійним магнітним полем на прилад обліку. Порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, вбудованого у прилад обліку - за адресою: АДРЕСА_1 (ресторан). По даному факту порушення складений акт Д№003678 від 14.06.2012р.

Факт порушення також підтверджений проведеною експертизою лічильника електроенергії, що зафіксована актом №001783, якою прилад обліку №23987 типу Дельта 8010-08 особливого застосування визнано непридатним для подальшої експлуатації, та встановлено, що він не відповідає вимогам ГОСТу 30207 та ГОСТу 26035. Світлодіод «В»індицює червоний колір при зчитуванні інформації пультом прийому-передачі даних Дельта -001 зав. №23002. Світлодіод «розкриття»індицює постійний червоний колір, а світлодіод «А»МАГНІТ мигає червоним кольором, що згідно керівництва з експлуатації свідчить про вплив перемінного електромагнітного поля коротких ультракоротких радіохвиль. Термічне пошкодження затискної плати.»

Факт придатності до експлуатації спірного лічильника, та наявність в ньому вбудованих індикаторів несанкціонованого впливу, а також відповідність його технічним умовам та методиці перевірки та Держповірки його, в свою чергу не має потребувати окремого доведення впливу на лічильник та причин індикації.

Ухвалою господарського суду від 23.08.12р. строк вирішення спору у справі продовжено на 15 календарних днів до 16.10.12р. за клопотанням відповідача.

У засіданні оголошувалась перерва з 04.10.12р. до 11.10.12р. відповідно до ст.. 77 ГПК України.

11.10.2012р.в судовому засіданні оголошена вступна та резолютивна частина рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази в сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ :

25 січня 2002р. між Публічним акціонерним товариством «ДТЕК Дніпрообленерго»в особі його структурного підрозділу Криворізькі міські електричні мережі (надалі - Постачальник) та Суб'єктом підприємницької діяльності - фізичною особою ОСОБА_1 (надалі - Споживач) був укладений договір №600133 на постачання електричної енергії.

Відповідно до умов договору постачальник зобов'язався постачати електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача на умовах та в кількості, визначених договором, а споживач зобов'язався оплачувати постачальнику вартість використаної електричної енергії.

На день розгляду справи договір діє ,проти чого сторони не заперечують.

07.09.2011р. під час чергової перевірки електричного лічильника за адресою: АДРЕСА_1, співробітниками ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго»був замінений прилад обліку споживаної електроенергії, про що свідчить відповідний Акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії, складений працівниками постачальника №019392 від 07.09.2011р. та відповідно було зроблено опломбування самого лічильника та шафи де встановлений лічильник, підтвердженням того є Акт пломбування засобів обліку від 07.09.2011р.

14.06.2012р., представниками Постачальника був проведений огляд лічильника за адресою: АДРЕСА_1, та складено :

- Акт «В»технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В за №087276 від 14.06.2012р.

- Акт пломбування від 14.06.2012р. засобів обліку, з зазначенням пломб та їх номерів.

- Акт «Д»про порушення №003678 від 14.06.2012р. Відповідно Акту, споживачем порушено ст. 27 Закону України «Про електроенергетику», та п.6.40 Правил користування електричною енергією та зазначено , що маються ознаки зовнішнього втручання до лічильника Дельта 8010-08 (особливого застосування) № 23987, світловий індикатор «В»індиціює постійний червоний та зелений кольори. Працівниками постачальника був складений Акт про усунення порушення «Правил користування електричною енергією»від 14.06.2012р., відповідно до якого було зазначено, що встановлений прилад обліку Дельта 8010-08, виконаний технічний огляд та проведено опломбування. В той же день був складений Акт про направлення на експертизу лічильника електроенергії від 14.06.2012р.

З Актом про порушення Д№ 003678 від 14.06.2012р був ознайомлений представник споживача який підписав Акт без заперечень.

За результатами проведення експертизи був складений Акт № 001783 від 20.06.2012р. лічильник Дельта 8010-08 №23987 визнано непридатним. Актом встановлено , що упаковка лічильника ДОЕ 0000013479 не пошкоджена, пломба лічильника 23987 -не пошкоджена. Заниження показників лічильника здійснювалось наступним чином : світловий індикатор «В»індиціює червоний та зелений кольори».

Відповідно до абзацу 1 пункту 6.42 Правил, на підставі акта порушень

уповноваженими представниками постачальник електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недорахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Згідно протоколу № 499/20 від 27.06.2012 року комісією прийнято рішення про проведення нарахування по акту Д № 003678 від 14.06.2012р. споживачу - за період з 16.05.2012р. по 14.06.2012р. згідно з пунктом 2.6 та за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженою НКРЕ України від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованою в міністерстві Юстиції України 4 липня 2006 року за № 782/12656 зі змінами та доповненнями (надалі - Методика). Дата останнього контрольного зняття показів розрахункових лічильників 16.05.2012р. Вартість недорахованої електричної енергії ( активної ) згідно розрахунку склала 29868,43грн..; реактивної -1184,07грн.

Позивач проти нарахування заперечує, вважає акт таким, що складений із порушенням вимог діючого законодавства та зазначають , що втручання в роботу лічильника не виявлено, пломби лічильника не порушені, про зрив пломб сторонніми особами повідомили енергопостачальника своєчасно, за таких обставин вважають що постачальника відсутні підстави для нарахування господарських санкцій.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Враховуючи положення наведених статей та умови укладеного між позивачем та відповідачем договору,суд вважає що рішення постачальника електричної енергії від 27.06.2012 року про нарахування споживачу вартості недооблікованої електроенергії оформлене протоколом №499/20 , є саме оперативно-господарськими санкціями.

Заявляючи вимоги про визнання недійсним рішення Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж оформлене протоколом №499/20 від 27.06.2012 року засідання комісії по розгляду Акта Д № 003678 від 14.06.2012 року про порушення споживачем правил користування електричною енергією та/або умов договору та застосування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування недорахованої електричної енергії позивачем обрано вірний спосіб захисту свого порушеного права, оскільки відповідно змісту позовних вимог позивач просить скасувати нарахування оперативно-господарських санкцій.

За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено також пунктом 6.42. Правил, які є обов'язковими для сторін відповідно до пункту 2.1. договору № 83 про постачання електричної енергії від 09.08.2010 року.

Правила користування електричною енергією , що затверджені Постановою НКРЕ №28 від 31.07.96р., визначають - пункти :

- 3.3. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені, і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування.

- 6.40. У разі виявлення у споживача пошкоджень пломб електропередавальної організації та/або пломб держповірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку, несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного зняття представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) показів розрахункового засобу обліку чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців.

Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією.

Згідно із п. 1.3 Методики енергопостачальним з метою запобігання розкраданню електричної енергії, на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Крім того, п. 2.1 Методики передбачено, що вона застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог Правил та в разі виявлення таких порушень Правил, зокрема, в разі порушення цілісності пломб, фальсифікації тавр про повірку засобів обліку, тавр електропередавальної організації, тавр інших заінтересованих сторін, відбитки яких нанесені на пломби, або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правилами.

Відповідно до п.п. 3 п. 2.1 Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення порушень ПКЕЕ, в тому числі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Згідно із п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування.

Положеннями п. 3.1. Методики встановлено, що факт установлення індикаторів має бути зафіксований в акті про пломбування, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на прилади обліку та передачу таких приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому законодавством порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Докази, що індикатор змінного або постійного електромагнітного поля, вмонтований в лічильник №23987 типу Дельта 8010-10 (особливого використання), атестований не надано, його характеристики похибок або невизначеності вимірювань невідомі, такий індикатор не відповідає вимогам щодо точності, встановленим для нього, тому застосування такого індикатора для вимірювання та фіксації дії впливу на прилад обліку електричної енергії полів не може бути використане.

Факт втручання споживача у роботу розрахункового приладу шляхом використання сторонніх пристроїв (використання магнітів), відповідачем не доведено.

З урахуванням викладеного, позовні вимоги підлягають задоволенню, а оперативно-господарська санкція, застосована до позивача рішенням комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору у вигляді нарахування вартості недорахованої електричної енергії та витрат за проведення експертизи приладу обліку підлягає скасуванню.

Суд відхиляє клопотання представника позивача про призначення судової електротехнічної експертизи , оскільки не вбачає підстав для її проведення.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі відносяться на відповідача.

Керуючись статтями 49, 82-85, 116, 117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

Позов задовольнити повністю.

Скасувати оперативно -господарську санкцію, накладену відповідно рішення оформленого протоколом № 499/20 від 27.06.2012р. засідання комісії Криворізьких міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Дніпрообленерго" з розгляду акту про порушення правил користування електричною енергією споживачем - Суб'єктом підприємницької діяльності - фізичною особою ОСОБА_1 (АДРЕСА_2 ідентифікаційний код НОМЕР_2), у вигляді нарахування Суб'єкту підприємницької діяльності - фізичній особі ОСОБА_1 (АДРЕСА_2 ідентифікаційний код НОМЕР_2) - 29868 (двадцять дев'ять тисяч вісімсот шістдесят вісім) грн. 43 коп. за недовраховану активну електроенергію та 1184 (одну тисячу сто вісімдесят чотири ) грн. 07 коп . за недовраховану реактивну електроенергію

Стягнути з Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж (50099, м. Кривий Ріг ,пр.К.Маркса,41,код ЄДРПОУ 00130843) на користь Приватного підприємства „ЗІВ" (49000, м. Дніпропетровськ, пр. ім. Газети Правда, 3б, код ЄДРПОУ 31154943) - 1073 (одну тисячу сімдесят три) грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору,

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення , якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя Н.В. Пархоменко Повне рішення складено

16.10.2012р.