Ухвала

від 25.10.2012 по справі 12/47/2012/5003

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

"25" жовтня 2012 р. Справа № 12/47/2012/5003

за позовом: ОСОБА_1 (АДРЕСА_2)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "ВінКирЗ" (м. Вінниця, вул. Лермонтова, 33; фактична адреса: 21000, м. Вінниця, вул. Рєпіна, 18, кв. 160; код ЄДРПОУ 35823309)

про визнання недійсним рішень загальних зборів

Головуючий суддя Кожухар М.С.

Судді Маслій І.В.

Стефанів Т.В.

Cекретар судового засідання Матущак О.В.

Представники :

позивач : ОСОБА_3

позивача: ОСОБА_4- адвокат

відповідача: Мазорчук О.Б.- директор, Гнатюк А.В.- за дорученням

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Вінницької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ВінКирЗ", в якому просив визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ", оформлені протоколами: № 02 від 25.09.2008р.; № 01 від 11.12.2009р.; № 6 від 13.04.2010р.

Позовні вимоги мотивовано наступним.

У відповідності до п. 1.1. Статуту ТОВ "ВінКирЗ", позивач є учасником даного товариства та згідно положень п. 5.3. Статуту володіє 33,33 % статутного капіталу товариства, що становить 17 164,95 гривень.

04.04.2008р. між ТОВ "Наші Лани" та Відповідачем укладено договір купівлі-продажу нерухомості, на підставі якого ТОВ "ВінКирЗ" набуло право приватної власності на будівлю -"Овочесховища", що знаходиться за адресою: Вінницька область, Вінницький ра йон, с. Гавришівка, вул. Гагаріна, 31 та складається зі складу літ. "А", прибудови літ. "А1", всього загальною площею 1351,4 кв.м., що в свою чергу підтверджується реєстраційним посвідченням КП "ВООБТІ" від 29.08.2008р., згідно якого вищенаведене речове право зареєстроване та записане в реєстрову книгу № 6 за ре єстрованим № 31.

13.03.2012 р. Позивач, як учасник зазначеного товариства, зве рнувся до відділу державної реєстрації департаменту адміністративних послуг Він ницької міської ради із заявою про отримання документально підтвердженої інфо рмації щодо поточного стану діяльності ТОВ "ВінКирЗ", у відповідь був триманий витяг із ЄДРПОУ серії АЖ № 548726, зі змісту якого вбачається що товариство знаходиться у стані припинення підприємницької діяльності, а директором і го ловою ліквідаційної комісії даного підприємства є Мазорчук Олександр Борисович.

Позивач по справі не отримував повідомлень про час, дату та місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ", на яких би вирішувалось питання про зміну керівних органів товариства та прийняття рішення про його ліквідацію, за дані питання не голосував, оскільки не був присутній на да них зборах.

17.12.2009р. зазначений вище об"єкт нерухомого майна шляхом укладення відпові дного договору купівлі-продажу був відчужений директором ТОВ "ВінКирЗ" Мазорчуком Олександром Борисовичем, який діяв на підставі протоколів загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ" № 02 від 25.09.2008 р. та № 01 від 11.12.2009 р.

Гр. ОСОБА_3 як учасник ТОВ "ВінКирЗ" жодного повідомлення про час та дату проведення чергових чи позачергових загальних зборів учасників това риства не отримував, із документами, які були внесені до розгляду відповідно до порядку денного загальних зборів учасників, що відбулись 25.09.2008р., 11.12.2009р. та 13.04.2010р., ознайомлений не був, у зв'язку із чим можливо зробити цілком обґрунтований висновок про порушення процедурних вимог Зако ну України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р.

Оскаржувані рішення загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ" прийнятті на загальних зборах за відсутності відповідного кворуму для їх проведення, оскільки Позивач та інший учасник даного товариства - гр. ОСОБА_7, які в сукупності володіють 66,66 % статутного капіталу не бу ли запрошенні, і як наслідок були відсутні на зазначених зборах.

Таким чином, прийняття Відповідачем оскаржуваних рішень загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ", порушує права і охоронювані законом інтереси Позивача, оскільки дані рішення винесені без повідомлення останнього про день і час проведення зборів, та крім того, на думку Позивача зміст да них протоколів містить ознаки підробки, оскільки підписи вчинені начебто ОСОБА_1, в якості голови даних зборів та ОСОБА_7, в якості секретаря зазначених зборів даним особам не належать.

Ухвалою суду від 10.07.2012р. порушено провадження у даній справі з призначенням судового засідання на 24.07.2012 р.

Ухвалою суду від 24.07.2012р. за клопотанням представника позивача, в зв'язку з ненаданням сторонами всіх необхідних для вирішення спору документів, зокрема тих, що витребувані ухвалою суду про порушення провадження, розгляд справи відкладено на 24.09.2012р.

24.09.2012р. відповідачем на адресу суду надано лист б/н від 21.09.2012р., в якому він зазначає, що немає можливості надати суду: оригінали протоколів зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" №02 від 25.09.2008 р., №01 від 11.12.2009 р., №6 від 13.04.2010 р., документи щодо скликання зазначених зборів та книгу реєстрації протоколів зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" за 2008-2010 роки, так як на підприємстві неодноразово відбувалися крадіжки та мінялись бухгалтери; також, зазначені документи могли знаходитись у інших засновників підприємства (а.с. 111 т.1).

24.09.2012р. відповідач надав заперечення проти позовної заяви б/н від 21.09.2012р, в якому він зазначив, що позов є необґрунтованим та таким, що не підтверджений письмовими доказами, оскільки в справі відсутні оригінали протоколів зборів засновників, які зазначені в позовній заяві та просив суд на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 та п. 5 ч. 1 ст. 81 ГПК України: 1) припинити провадження у справі, в зв'язку з відсутністю предмету спору; 2) залишити позовну заяву без розгляду. (а.с. 113 т. 1).

24.09.2012р. суддею Кожухар М.С. подано заяву про створення судової колегії для розгляду справи № 12/47/2012/5003, яка виявилась значно складною.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Вінницької області від 24.09.2012 року за вказаною заявою створено колегію для розгляду даної справи у складі головуючого судді Кожухар М.С., суддів: Матвійчука В.В. та Стефанів Т.В.

Ухвалою від 25.09.2012 р. колегію у складі головуючого судді Кожухар М.С., суддів: Матвійчука В.В. та Стефанів Т.В. - справу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 11.10.2012 р.

11.10.2012р. представник позивача подав заяву б/н від 11.10.2012р., якою змінює предмет позову та просить суд: визнати недійсними рішення зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ", оформлені протоколами: № 01 від 11.12.2009р.; № 6 від 13.04.2010р. (а.с. 136 т.1).

11.10.2012 р. в зв'язку з перебуванням члена судової колегії судді Матвійчука В.В. на лікарняному, розпорядженням керівника апарату господарського суду Вінницької області від 11.10.2012 року для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Кожухар М.С., суддів: Стефанів Т.В. та Маслія І.В.

Ухвалою від 11.10.2012 р. колегією у складі головуючого судді Кожухар М.С., суддів: Маслія І.В. та Стефанів Т.В. - справу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 11.10.2012 р.

Ухвалою суду від 11.10.2012р. розгляд справи відкладено на 25.10.2012р., в зв'язку з ненаданням сторонами всіх необхідних для вирішення спору документів та для виклику в судове засідання ОСОБА_1.

В судове засідання 25.10.2012р. з'явились позивач та представники сторін.

Позивач та його представник підтримали подану до суду 11.10.2012р. заяву б/н від 11.10.2012р., якою змінюють предмет позову та просять суд: визнати недійсними рішення зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ", оформлені протоколами: № 01 від 11.12.2009р.; № 6 від 13.04.2010р.

Дана заява прийнята судом на підставі ст. 22 ГПК України.

Предстаники відповідача проти позову заперечують.

Представник позивача подав клопотання про призначення почеркознавчої та технічної експертизи документа, в якому просить: 1) призначити почеркознавчу та технічну експертизу документа в господарській справі № 12/47/2012/5003; 2) винести на вирішення експертизи наступні питання: чи виготовлений протокол зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" № 01 від 11 грудня 2009 р. шляхом монтажу за допомогою комп'ютерної або копіювально-розмножувальної техніки, в частині нанесення підписів голови зборів та секретаря?; чи виконано підпис голови зборів, зображення якого міститься в електро- фотографічній копії протоколу зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" № 01 від 11 грудня 2009 р. ОСОБА_1, тобто тією осо бою, від імені якої він зазначений, або іншою особою?; 3) проведення вищенаведеної експертизи доручити Науково-дослідному експер тно-криміналістичному центру при УМВС України у Вінницькій області (21021, м. Вінниця, вул. Порика, 8); 4) витрати, пов'язані з проведенням вищенаведеної експертизи покласти на По зивача - ОСОБА_1; 5) зупинити провадження у справі № 12/47/2012/5003 до закінчення експертних досліджень і отримання господарським судом висновків експерта.

Дане клопотання мотивовано наступним.

З боку Відпові дача мало місце допущення порушень ст.ст. 60,61 ЗУ "Про господарські товариства" в частині скликання, проведення та оформлення результатів загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ" протоколами № 01 від 11.12.2009р. та № 6 від 13.04.2010р. Позивач як учасник Товариства не отримував жодного повідом лення про час та дату проведення даних загальних зборів учасників товариства і, відповідно, не був присутній на означених загальних зборах учасників ТОВ "ВінКирЗ", які оформленні протоко лами № 01 від 11.12.2009 р. та №6 від 13.04.2010 р.

Проте Відповідач, спростовуючи заявлені позовні вимоги, посилається на зміст протоколу загальних зборів учасників ТОВ "ВінКирЗ" № 01 від 11.12.2009р., який в свою чергу містить підпис голови зборів вчинений "начебто" ОСОБА_1.

Отже, з урахуванням вищевикладених обставин справи, постає питання про необхідність здійснення експертним шляхом ідентифікації виконавця зазначеного підпису (а.с. 2-3 т.2).

Представники відповідача щодо задоволення даного клопотання не заперечили.

Розглянувши клопотання представника відповідача про призначення почеркознавчої та технічної експертизи документа, заслухавши представників сторін та дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд дійшов висновку, що воно підлягає задоволенню, оскільки під час вирішення господарського спору виникли питання, які потребують спеціальних знань.

Відповідно до ст. 41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу. Учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі. Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу.

В судовому засіданні відібрано експериментальні зразки підписів позивача для подання їх на експертизу (а.с. 13-21). Також у справі наявні документи з підписами відповідача, які можуть бути використані в якості вільних зразків підписів (а.с. 5-12 т.2) та умовно-вільних (а.с.114 т.1).

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь у судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадку призначення судової експертизи.

Керуючись ст.ст. 33, 41, 43, 79 (ч. 2 п.1), 86, 115, 116 ГПК України,-

У Х В А Л И В :

1. Задовольнити клопотання позивача б/н від 25.10.2012р.

2. Призначити у справі № 12/47/2012/5003 судову технічну експертизу документу та почеркознавчу експертизу підпису на документі.

3. Проведення судової експертизи доручити Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Вінниця, вул. Кірова, 1).

4. Попередити, що особа чи особи, які безпосередньо проводитимуть судову експертизу, несуть відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків.

5. На розгляд судової експертизи поставити наступні питання:

1) чи виготовлений протокол зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" № 01 від 11 грудня 2009 р. (оригінал протоколу знаходиться у приватного нотаріуса ОСОБА_8 (АДРЕСА_4), копія протоколу знаходиться в матеріалах справи - а.с. 135 т.1) шляхом монтажу за допомогою комп'ютерної або копіювально-розмножувальної техніки в частині нанесення підписів голови зборів та секретаря?;

2) чи виконано підпис голови зборів, зображення якого міститься в протоколі зборів засновників ТОВ "ВінКирЗ" № 01 від 11 грудня 2009 р. (оригінал протоколу знаходиться у приватного нотаріуса ОСОБА_8 (АДРЕСА_4), копія протоколу знаходиться в матеріалах справи - а.с. 135 т.1) ОСОБА_1, чи іншою особою?

6. Зобов'язати Вінницьке відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надіслати на адресу суду рахунок на оплату судової експертизи для спрямування його позивачу, а по закінченню експертизи - надіслати експертний висновок господарському суду Вінницької області разом з матеріалами справи.

7. Зобов'язати позивача - ОСОБА_1 здійснити оплату за проведення судової експертизи на підставі отриманого рахунку експертної установи, докази на підтвердження цього надати суду.

8. Зобов'язати позивача - ОСОБА_1 на протязі 3-х днів з дня отримання ухвали надати суду оригінали документів з його підписом, датовані 2009-2012 роком якості зразків для судової експертизи.

9. Попередити сторони, що невиконання вимог суду тягне за собою стягнення штрафу до державного бюджету.

10. Провадження у справі зупинити до отримання судом висновків судової експертизи разом з матеріалами справи.

10. Копію ухвали суду надіслати рекомендованим листом сторонам та Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (м. Вінниця, вул. Кірова,1), останньому - з матеріалами господарської справи № 12/47/2012/5003.

Головуючий суддя Кожухар М.С.

Судді Маслій І.В.

Стефанів Т.В.

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - позивачу - ОСОБА_1 (АДРЕСА_2) - з поштовим повідомленням

3 - представнику позивача - адвокату ОСОБА_4 (АДРЕСА_3 - з поштовим повідомленням

4,5 - відповідачу - ТОВ "ВінКирЗ" (м. Вінниця, вул. Лермонтова, 33; 21000, м. Вінниця, вул. Рєпіна, 18, кв. 160) - з поштовим повідомленням

6 - Вінницькому відділенню КНДІСЕ (вул. Кірова, 1, м.Вінниця, 21000) разом з матеріалами справи - з поштовим повідомленням