Постанова

від 05.11.2012 по справі 5009/856/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

31.10.2012 р. справа №5009/856/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Геза Т.Д.

суддів: Кододова О.В., Мартюхіна Н.О.

при секретарі: Бабечко А.Д.

за участю представників

сторін:

від скаржника: не з'явився

від боржника: не з'явився

від ініціюючого кредитора

(ліквідатора): не з'явився

розглянувши апеляційну

скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі

м.Дніпропетровськ Дніпропетровської області Державної

податкової служби

на ухвалу господарського

суду Запорізької області

від 24.04.2012 року (суддя Юлдашев О.О.)

по справі №5009/856/12

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Опінтел»

м.Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс.7»

м.Запоріжжя

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 24.04.2012р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс.7» м.Запоріжжя, ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс.7» м.Запоріжжя, провадження у справі №5009/856/12 припинено.

Ухвала господарського суду Запорізької області від 24.04.2012 року мотивована тим, що ліквідатором надано звіт та ліквідаційний баланс, за результатами якого майна банкрута, за рахунок якого можливе погашення кредиторських вимог у банкрута не виявлено, вимоги ініціюючого кредитора залишились не погашеними у зв'язку з відсутністю майна та грошових коштів у підприємства -банкрута, на підставі чого, відповідно до ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідовано банкрута -Товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс.7»м.Запоріжжя (далі по тексту скорочена назва -ТОВ «Альянс.7»).

Державна податкова інспекція у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ Дніпропетроської області Державної податкової служби (далі по тексту скорочено -ДПІ у Бабушкінському районі Дніпропетровської області ДПС України) звернулася до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 24.04.2012р. по справі №5009/856/12, припинити провадження у справі №5009/856/12.

Скаржник вважає, що судом першої інстанції не з'ясовано всіх обставин, що мають значення для справи.

Заявник апеляційної скарги посилається на те, що до матеріалів справи не додано належних доказів відсутності керівних органів боржника за місцезнаходженням, тому суд першої інстанції безпідставно порушив провадження у цій справі та визнав боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», що є підставою для припинення провадження у справі.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 25.06.12р. припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 24.04.12р. по справі №5009/856/12.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.09.12р. ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 25.06.12р. у справі №5009/856/12 скасовано, справу №5009/856/12 направлено на розгляд до Донецького апеляційного господарського суду.

Постанова Вищого господарського суду України мотивована тим, що звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - ТОВ «Альянс.7»були подані ліквідатором на затвердження до суду до закінчення встановленого ч.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»місячного строку для подання кредиторами заяв з грошовими вимогами до боржника. До заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»взагалі не додані докази сплати судового збору у встановленому розмірі, що виключає можливість порушення провадження у справі про банкрутство за такою заявою. Доданий до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців не містить запису про відсутність боржника (ТОВ «Альянс.7») за місцезнаходженням. Вищезазначені обставини підлягають дослідженню судом апеляційної інстанції відповідно до ст.101 ГПК України.

Відповідно до ст.111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції здійснено фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального технічного засобу, складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, врахувавши вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.03.2012р. за заявою ініціюючого кредитора ТОВ «Опінтел»порушена справа про банкрутство боржника ТОВ «Альянс.7»відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 12.03.2012р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора.

09.04.12р. ліквідатором банкрута до суду першої інстанції надано звіт та ліквідаційний баланс банкрута для затвердження, зі змісту якого вбачається, що ліквідатором було повідомлено всіх відомих кредиторів боржника, заяв про визнання кредиторських вимог до боржника не надходило, в результаті прийнятих ліквідатором заходів, майна банкрута не виявлено, в зв'язку з чим, кредиторські вимоги залишились не погашеними.

За результатами розгляду звіту та ліквідаційного балансу господарським судом Запорізької області була винесена ухвала від 24.04.12р ., яка оскаржується.

Згідно ч. 5 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(далі по тексту -Закон про банкрутство) ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідне повідомлення ліквідатора було отримано заявником апеляційної скарги 19.03.12р. (арк.справи 34). 05.04.12р. (арк.справи 26) ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ було подано до суду першої інстанції клопотання в якому просить не затверджувати звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута до проведення позапланової податкової перевірки боржника.

Проте, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута були подані ліквідатором на затвердження до суду першої інстанції вже 09.04.12р., тобто до закінчення встановленого ч.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»місячного строку для подання кредиторами заяв з грошовими вимогами до боржника.

Затвердження судом першої інстанції звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасним, здійсненим без з'ясування всіх обставин справи, а саме тих, що ліквідатором неналежним чином виконано обов'язки, передбачені ч.5 ст.52 Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», щодо встановлення кредиторів банкрута, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Крім того, в заяві про порушення провадження у справі про банкрутство ініціюючим кредитором зазначено, що місцезнаходженням боржника є адреса: 69000, м.Запоріжжя, вул.Дніпровські пороги, буд.25.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Альянс.7»змінювало місцезнаходження, попереднім місцезнаходженням була адреса: 49000, Дніпропетровська область, м.Дніпропетровськ, Бабушкінський район, вул.Харківська, буд.3, оф.7.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення ліквідатором можливих кредиторів боржника в м.Запоріжжя.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором не досліджено і не підтверджено доказами відсутність зареєстрованого за боржником права власності на рухоме та нерухоме майно, земельні ділянки, як у м.Запоріжжя, так і у м.Дніпропетровськ, як на дату порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Альянс.7» (тобто, на 05.03.12р.), так і на дату відкриття ліквідаційної процедури (тобто, на 12.03.12р.).

Колегія суддів апеляційної інстанції дійшла до висновку, що без дослідження та без підтвердження відповідними доказами відсутності зареєстрованого за банкрутом права власності на рухоме та нерухоме майно, земельні ділянки не можливо дійти до висновку про відсутність у банкрута майна за рахунок якого можливе погашення кредиторських вимог.

Згідно з ч.2 ст.25 Закону про банкрутство протягом п'ятнадцяти днів з дати призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України. Статтею 25 Закону про банкрутство встановлено перелік повноважень ліквідатора з дня його призначення, який не є вичерпним.

В матеріалах справи відсутні докази того, що ліквідатором досліджувалось місцезнаходження банкрута з метою виявлення та отримання від посадових осіб банкрута бухгалтерської та іншої документації, печатки і штампа, матеріальних та інших цінностей банкрута.

До звіту ліквідатора не додано довідок державних податкових органів в м.Запоріжжя та в м.Дніпропетровськ з відомостями про всі рахунки ТОВ «Альянс.7» в банківських установах та про наявність або відсутність на них грошових коштів з зазначенням дати відкриття та закриття рахунків. Без з'ясування інформації щодо рахунків боржника неможливо зробити висновок про відсутність у боржника на дату порушення провадження та на дату відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ «Альянс.7»грошових коштів для погашення кредиторських вимог.

Крім того, згідно з положеннями ст.23 Закону про банкрутство опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури здійснюється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом.

Доказів опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ліквідатором до звіту не надано.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватись достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Враховуючи викладене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає висновки, викладені в оскаржуваній ухвалі господарського суду Запорізької області щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасними, та такими, що здійснені без з'ясування зазначених вище питань, оскільки ліквідатором по даній справі неповно виконані дії в ході ліквідаційної процедури.

Крім того, провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство ТОВ «Альянс.7»порушено відповідно до ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», тобто за спрощеною процедурою банкрутства.

Відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

В обґрунтування заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»ініціюючий кредитор посилався на відсутність керівних органів боржника за його місцезнаходженням, що є підставою для визнання боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Суд першої інстанції при прийнятті постанови від 12.03.12р. про визнання боржника - ТОВ «Альянс.7»банкрутом, посилався на наявність в матеріалах справи постанови Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ від 12.03.12р. про повернення виконавчого документа стягувану (ініціюючому кредитору), у зв'язку з відсутністю боржника за місцезнаходженням та майна, на яке можливо звернути стягнення.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що вказана постанова Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ датована 12.03.12р. (арк.справи 12) і на дату звернення ініціюючого кредитора з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»- 03.03.12р. та на дату порушення провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство ТОВ «Альянс.7» - 05.03.12р. не існувала.

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності керівних органів боржника за місцезнаходженням.

До заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»ініціюючим кредитором додано витяг серії АЖ №794793 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (арк.справи 5), який не містить відомостей про відсутність боржника за його місцезнаходженням.

Доказів внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про відсутність юридичної особи (боржника - ТОВ «Альянс.7») за місцезнаходженням ініціюючим кредитором до заяви про порушення справи про банкрутство боржника не додано.

Судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що до матеріалів справи не додано жодних належних доказів, які б підтверджували наявність підстав для порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". У суду першої інстанції не було правових підстав для порушення провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство ТОВ «Альянс.7»та продовження процедури банкрутства за ознаками ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Крім того, до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»ініціюючим кредитором взагалі не додано доказів сплати судового збору у встановленому законодавством розмірі, що було підставою для повернення, відповідно до положень ст.63 ГПК України, заяви ініціюючого кредитора про порушення справи про банкрутство ТОВ «Альянс.7»

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного суду України №15 від 18.12.2009р. «Про практику в справах про банкрутство»встановлено, що законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора, за заявою якого було порушено справу про банкрутство боржника. У таких випадках судам слід припинити провадження у справі на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровськ ДПС підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 24.04.2012 року по справі №5009/856/12 підлягає скасуванню на підставі п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104 ГПК України.

Провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство ТОВ «Альянс.7»підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 99, 101, 102, 103, п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському райлоні м.Дніпропетровськ Дніпропетровської області Державної податкової служби на ухвалу господарського суду Запорізької області від 24.04.2012 року у справі №5009/856/12 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 24.04.2012 року у справі №5009/856/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс.7»м.Запоріжжя скасувати.

Провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс.7»м.Запоріжжя припинити

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору Виконавчого комітету Запорізької міської ради м.Запоріжжя для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців відповідних відомостей про скасування судового рішення про припинення провадження у справі №5009/856/12 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альянс.7»у зв'язку з ліквідацією банкрута.

Головуючий суддя: Т.Д. Геза

Судді: О.В. Кододова

Н.О. Мартюхіна

Надруковано: 8 прим.

1. державному реєстратору

1. кредитору

1. ліквідатору

1. боржнику

1. скаржнику

1. у справу

1. ДАГС

1. господарському суду