Постанова

від 29.10.2012 по справі 5005/789/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.10.2012 року Справа № 5005/789/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чохи Л.В. (доповідача),

суддів : Антоніка С.Г, Крутовських В.І.

при секретарі судового засідання : Ненарочкіну І.О.

представники сторін у судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2012 року у справі №5005/789/2011

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль", м. Київ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське",

с. Чапаєвка Широківського району Дніпропетровської області

про стягнення 158 143, 42 грн,

та

за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське", с. Чапаєвка Широківського району Дніпропетровської області

до товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль",

м. Київ

про визнання недійсними п.п. 4.9, 6.1 - 6.2 договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.08р,

ВСТАНОВИВ :

У січні 2012 року товариство з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" звернулося в господарський суд Дніпропетровської області до товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" з позовом про стягнення боргу у сумі 158 143, 42 грн. Позов мотивовано тим, що відповідач не виконує зобов'язань, які покладені на нього договором фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року щодо сплати рахунків №L2779-07/08/24-005 від 02.08.2010 року на суму 150 684, 01 грн. і №L2779-07/08/25-006 від 01.09.2010 року на суму 7 459, 41 грн. (а. с. 2- 3 т. 1)

Товариство з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" позов не визнавало і звернулось з зустрічною позовною заявою про визнання недійсними пункту 4.9 договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року та пунктів 6.1 -6.2 додатку №4 до договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року. (а. с. 67-69 т. 1)

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2012 року (судді Красота О.І, Ліпинський О.В, Назаренко Н.Г.) первісний позов задоволено частково: стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" борг у сумі 91 390, 76 грн, витрати на сплату державного мита у сумі 914, 06 грн. і витрати на інформаційно-технічне забезпечення судвого процесу у сумі 136, 41 грн, в решті позову відмовлено. В задоволенні зустрічного позову відмовлено. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" судові витрати на оплату судової експертизи у сумі 4 064, 50 грн. (а. с. 81 -91 т. 3)

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 03.09.2012 року порушено провадження за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2012 року. (а. с. 97 т. 3)

Посилання скаржником зроблені на порушення судом норм матеріального та процесуального права, зокрема:

- відповідно до платіжних доручень від 12.02.2010 року товариством з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" було перераховано суми в розмірі 183 646, 60 грн. та 1 713, 25 грн. з призначенням платежу «сплата лізингових платежів відповідно до графіка з 18 по 48 за договором №L2779-07/08 від 25.07.2008 року»;

- ні позов, ні матеріали справи не містять обгрунтованого розрахунку суми лізингових платежів, починаючи з дати укладення договору фінансового лізингу по дату встановлення рахунків за 24-25 лізингові періоди;

- визначити розмір заборгованості/переплати можливо лише з урахуванням здійснених нарахувань, починаючи з першого лізингового періоду та перевірці їх відповідності умовам договору та всіх здійснених платежів за період дії договору;

- господарським судом Дніпропетровської області при розгляді зустрічного позову товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" у справі №5005/789/2011 та прийнятті рішення, було порушено застосування статей 6, 203, 215, 533, 627, 524 Цивільного кодексу України, статті 207 Господарського кодексу України, Закону України «Про фінансовий лізинг».

(а. с. 98 -102 т. 3)

Позивач і відповідач, будучи належним чином повідомлені про час і місце слухання справи, не використали наданого їм законом права на участь їх представників в судове засідання. (а. с. 134, 137 т. 3)

Заслухавши доповідь судді -доповідача, дослідивши матеріали справи і доводи апеляційної скарги, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що оскаржене рішення господарського суду Дніпропетровської області в частині задоволення позовних вимог підлягає скасуванню зі слідуючих підстав.

25.07.2008 року між позивачем (лізингодавець) та відповідачем (лізингоодержувач) був укладений договір фінансового лізингу №L2779-07/08, згідно з пунктом 1.1 якого лізингодавець на підставі договору купівлі-продажу (поставки) зобов'язується придбати у свою власність і передати на умовах фінансового лізингу без надання послуг з управління та технічної експлуатації у тимчасове володіння та користування за плату майно, найменування, технічний опис, модель, рік випуску, ціна одиниці, кількість і загальна вартість якого визначаються в спеціфікації (додаток №2 до договору), яким є трактор Case MX 310 2008р. випуску, а лізингоодержувач зобов'язується прийняти предмет лізингу та сплачувати лізингові платежі на умовах цього договору.

За приписами пункту 1.2 договору лізингу, строк лізингу складається з періодів лізингу, зазначених в графіку лізингових платежів (додаток №1 до договору лізингу) та не може бути менше одного року. За пунктом 9.4 договору лізингу додаток №1 до договору (графік лізингових платежів) є його невід'ємною частиною.

Пунктом 3.1. договору передбачено, що вартість предмету лізингу становить 925 476,00 грн. (в тому числі НДС 20 %).

Пунктом 4.1 договору зазначено, що лізингові платежі складаються з авансового лізингового платежу та поточних лізингових платежів, котрі включають суму, яка відшкодовує частину вартості предмета лізингу та комісію лізингодавця.

Пунктами 4.2 - 4.4 договору визначено, що розмір поточного лізингового платежу за певний період лізингу зазначається в графіку. Авансовий лізинговий платіж включає суму, яка відшкодовує частину вартості предмета лізингу в розмірі 20% від вартості предмета лізингу. Поточні лізингові платежі розраховуються на перший робочий день кожного лізингового періоду.

В пунктах 4.5 -4.6 договору визначено, що до складу комісії в повному обсязі включаються винагорода лізингодавця, компенсація відсотків за фінансування придбання предмета лізингу за договором купівлі-продажу та витрати лізингодавця, які виникли в період дії цього договору та пов'язані з ним. Лізингоодержувач щомісячно сплачує відсотки за фінансування придбання предмета лізингу за договором купівлі-продажу в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який нараховуються такі відсотки, від фактичної суми фінансування. Нарахування зазначених в цьому пункті договору відсотків здійснюється за період з дня виконання лізингодавцем дії по фінансуванню придбання предмета лізингу до настання першого періоду лізингу, визначеного згідно пункту 5.4 загальних умов.

Згідно пунктів 4.7, 4.9 договору для розрахунку розміру лізингових платежів у гривні сторони обрали валюту - долар США. При цьому всі визначені договором платежі, за виключенням компенсації відсотків за фінансування придбання предмету лізингу лізингоодержувач сплачує за правилами, наведеними у графіку, який є додатком №1 до договору.

Графіком платежів сторони погодили, що зазначений в цьому графіку розмір поточних лізингових платежів у гривні розраховується за вибором лізингодавця або за курсом гривні, встановленим НБУ до долару США станом на перший робочий день першого лізингового періоду мінус 4%, або середньозважений курс гривні, встановлений НБУ до долара США, за відповідною формулою.

Відповідно до пункту 5.3 додатку №4 до договору лізингу, лізингоодержувач сплачує поточні лізингові платежі щомісяця авансом до 8 числа поточного місяця на підставі рахунку лізингодавця, направленого на вказану в договорі електронну адресу лізингоодержувача або за допомогою факсимільного зв'язку. При чому, у разі неотримання рахунку лізингодавця до 5 числа поточного місяця лізингоодержувач зобов'язаний звернутися до лізингодавця та отримати відповідний рахунок самостійно. В цьому випадку лізингоодержувач зобов'язаний оплатити рахунок до 10 числа поточного місяця.

Згідно пункту 5.4 додатку №4 до договору лізингу лізингоодержувач сплачує поточні лізингові платежі починаючи з першого періоду лізингу. Поточний лізинговий платіж за перший період лізингу лізингоодержувач сплачує авансом до 15 числа поточного місяця на підставі рахунку лізингодавця. У разі неотримання рахунку до 10 числа поточного місяця лізингоодержувач зобов'язаний звернутися до лізингодавця та отримати відповідний рахунок самостійно. В цьому випадку лізингоодержувач зобов'язаний оплатити рахунок до 15 числа поточного місяця.

Пунктом 4.9. договору лізингу передбачено, що для розрахунку розміру лізингових платежів у гривні, сторони обрали валюту - долар США. При цьому всі визначені цим договором платежі, за виключенням компенсації відсотків за фінансування придбання предмета лізингу, лізингоодержувач сплачує за правилами, наведеними в графіку (додаток №1 до договору).

У графіку сторони домовились, що зазначений в цьому графіку розмір поточних лізингових платежів у гривні розраховується за вибором лізингодавця за одним з нижченаведених курсів:

1) курс гривні встановлений НБУ до визначеної в пункті 6.1.4 загальних умов валюти станом на перший робочий день першого лізингового періоду мінус 4%.

2) середньозважений курс гривні встановлений НБУ до визначеної в пункті 6.1.4 загальних умов валюти, розрахований за формулою: де перший/другий/n-ий платіж за предмет лізингу у гривнях; курс гривні, встановлений НБУ до визначеної в пункті 6.1.4 загальних умов валюти на дату здійснення першого/другого/n-ого платежу за предмет лізингу. Коригування (зміна) розміру лізингових платежів за відповідні лізингові періоди здійснюється за правилами пунктів 6.1.1 - 6.1.5 загальних умов.

Разом з цим, пунктом 4.7 договору передбачено: оплата всіх лізингових платежів (авансового та поточних), зазначених в цьому розділі договору, здійснюється лізингоодержувачем в національній валюті України - гривнях, шляхом перерахування коштів на рахунок лізингодавця.

Коригування (зміна) розміру лізингових платежів за відповідні лізингові періоди здійснюється за правилами пунктів 6.1 -6.2 додатку №4 до договору лізингу.

Відповідно до пунктів 6.1.1, 6.1.4 додатку №4 до договору лізингу у випадку зміни встановленого на день укладання договору розміру ставки EURIBOR на період 1 місяць або розміру ставки USD LIBOR на строк 1 місяць розмір комісії змінюється пропорційно за кожний з періодів лізингу починаючи з такого чергового періоду лізингу.

У випадку зміни на день складання рахунку за відповідний лізинговий період, встановленого Національним банком України курсу гривні до зазначеної в пункті 4.9 договору валюти по відношенню до визначеного в пункті 2 графіку курсу, лізингові платежі змінюються пропорційно зміні курсу гривні до такої визначеної в договорі валюти.

Згідно з пунктом 6.2 загальних умов, змінений за правилами пункту 6.1 загальних умов розмір лізингових платежів зазначається у відповідному рахунку лізингодавця та підлягає сплаті лізингоодержувачем у безспірному порядку.

Позивач звернувся з позовом до суду про стягнення з відповідача заборгованості в сумі 158 143 грн. 42 коп. за рахунками № L2779-07/08/24-005 від 02.08.2010р. на суму 150 684 грн,01 коп. та № L2779-07/08/25-006 від 01.09.2010р. на суму 7 459 грн. 41 коп, вказуючи про порушення відповідачем умов договору, зокрема, пунктів 5.1-5.5, пункту 8.1.4 загальних умов фінансового лізингу за 24-25 лізинговий період.

Вказані рахунки (а. с. 20, 21 том 1) складаються:

№ L2779-07/08/24-005 від 02.08.2010р.

· відшкодування частини вартості предмета лізингу - 91 390 грн. 75 коп. (з ПДВ);

· комісія лізингодавця -13 362 грн. 35 коп. (з ПДВ);

· комісія лізингодавця з ПДВ (перевищення подвійної ставки НБУ) -73 174 грн. 26 коп. (з ПДВ);

№ L2779-07/08/25-006 від 01.09.2010р.

· комісія лізингодавця без ПДВ -7 459 грн. (з ПДВ).

Відповідно до висновку судово-економічної експертизи №2644/2645-11 від 12.03.2012 року:

· розмір відшкодування частини вартості предмета лізингу за договором фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року за 24-25 лізингові періоди в сумі 91 390 грн. 76 коп, визначений у графіку платежів, відповідає розміру вказаному у рахунках-фактурах за 24-25 лізингові періоди та у схемі розрахунку суми боргу товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвске" (а. с. 112 том 1);

· в договорі фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року та в додатках до договору не визначено формули розрахунку чистого нарахування відсотків та змінюваної процентної ставки із застосуванням ставки USD LIBOR;

· зміна розміру комісії у зв'язку із зміною ставки USD LIBOR на період 1 місяць передбачена пунктом 6.1.1 загальних умов фінансового лізингу, але обчислений товариством з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" у розрахунку суми боргу розмір чистого нарахування відсотків у складі комісії лізингодавця не відповідає вимогам пункту 6.1.1 загальних умов фінансового лізингу, оскільки при розрахунку застосований розмір ставки USD LIBOR на період 3 місяці, а не на період 1 місяць, як передбачено пунктом 6.1.1 загальних умов фінансового лізингу;

· відповідно до договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року вартість предмету лізингу та лізингові платежі, включаючи відшкодування частини вартості предмета лізингу і комісію лізингодавця, визначені в національній валюті України -гривні, без визначення зобов"язання в іноземній валюті (доларах США), розрахунки за придбання предмета лізингу лізингодавцем у постачальника, відповідно до договору купівлі-продажу №Р 2779-07/08 від 25.07.2008 року та платіжних доручень, здійснювалися в національній валюті України -гривнях.;

· підтвердити обґрунтованість застосування ставки USD LIBOR при розрахунку розміру комісії не надається за можливе.

Крім того, експертом також встановлено, що експерту не надається за можливе підтвердити документально та нормативно індексацію комісії лізингодавця, у зв'язку із зміною курсу валюти (долара США) за договором фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008р. за 24-25 періоди лізингу в сумі 7434,85 грн, в частині нарахування такої індексації на:

- витрати зі страхування предмета лізингу, оскільки врахування позивачем таких витрат у складі комісії лізингодавця не відповідає вимогам пункту 7.1 загальних умов фінансового лізингу;

- чисте нарахування відсотків, оскільки в договорі не визначено формули розрахунку чистого нарахування відсотків та змінюваної процентної ставки із застосуванням ставки USD LIBOR, обчислений товариством з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" розмір чистого нарахування відсотків не відповідає вимогам пункту 6.1.1 загальних умов фінансового лізингу, крім того, зобов'язання за цим договором визначене в національній валюті України - гривні, а порядок визначення в договорі грошового еквівалента в іноземній валюті згідно вимог частини 2 статті 524 Господарського кодексу України та статті 533 Цивільного кодексу України не належить до компетенції експерта;

- додаткові витрати з відсотками в сумі 78,49 грн, додаткові витрати без відсотків в сумі 22,92 грн, платежі при реєстрації авто в ДАІ з відсотками в сумі 7,85 грн, транспортний податок в сумі 53,68 грн, платежі за зняття з реєстрації авто в ДАІ в сумі 6,24 грн, оскільки на дослідження не надані документи, які підтверджують такі додаткові витрати, експерту не надається за можливе підтвердити відповідність таких додаткових витрат вимогам пункту 4.6 зазначеного договору;

- витрати на збір до пенсійного фонду при купівлі валюти 1% та банківську комісію 0,5% 1010,53 грн, а також пенсійний фонд та комісія банку з урахуванням коефіцієнту різниці комерційного курсу та курсу НБУ 3,86 грн. за 24-25 періоди лізингу, оскільки підтвердити відповідність таких витрат вимогам пункту 4.6 договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року не надається за можливе, крім того, зобов"язання за цим договором визначене в національній валюті України - гривні, а порядок визначення в договорі грошового еквівалента в іноземній валюті згідно вимог частини 2 статті 524 Господарського кодексу України та статті 533 Цивільного кодексу України не належить до компетенції експерта. (а. с. 27- 49 т. 2)

Обчислені товариством з обмеженою відповідальністю «Райффайзен Лізинг Аваль»в схемах розрахунку лізингових платежів (а. с. 112 том 1) додаткові витрати в частині ПДВ, нарахованого у разі перевищення розміру комісії над подвійною обліковою ставкою НБУ за 24-25 періоди лізингу в загальній сумі 12 195 грн. 69 коп, не відповідають вимогам пункту 6.1.3 загальних умов фінансового лізингу та п.п. 3.2.3 Закону України «Про податок на додану вартість»№168/97-ВР від 03.04.97 року, який діяв на той момент.

Розрахунок лізингових платежів позивачем здійснювався з урахуванням зміни ставки USD LIBOR та зміни встановленого НБУ курсу гривні до долара США за формулою, яка не була передбачена договором та не відповідає формулі зазначеній у графіку з підтвердженням розміру відшкодування частини вартості предмета лізингу за договором фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року за 24-25 лізинговий період в сумі 91 390 грн. 76 коп, визначеному у графіку платежів.

Оскільки умовами договору фінансового лізингу передбачено право лізингодавця в односторонньому порядку переглянути розмір лізингових платежів (ціну договору лізингу), але сторони договору не визначили відповідної формули, за якою лізингодавець здійснював розрахунок додаткової винагороди (комісії) у разі зміни розміру лізингових платежів, то, здійснивши перерахунок розміру лізингових платежів за формулою, не узгодженою з відповідачем, позивач фактично змінив в односторонньому порядку умови договору фінансового лізингу, не дотримавшись при цьому передбаченого статтею 188 Господарського кодексу України порядку внесення змін до договору.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного суду України від 12.09.2011р. у справі №66/311-10.

Таким чином, заявлений позивачем розмір в частині нарахованої комісії не підтверджується матеріалами справи, у зв'язку з чим в задоволенні позовних вимог в цій частині суд першої інстанції правомірно відмовив.

Оскільки, позивач нараховував комісію, змінивши умови договору в односторонньому порядку, то слід вважати, що відповідачем при оплаті комісії допущена переплата у сумі (376 235, 20 грн. -260 109) 116 126, 20 грн. Ця сума повинна бути зарахована при стягненні вартості предмета лізингу.

09.10.2012 року сторони заключили договір купівлі -продажу (викупу) предмета лізингу до договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року.

Відповідно до пунктів 2.1, 2.2 вказаного договору викупна вартість предмета лізингу становить 283 333, 34 грн, крім того ПДВ 20 % у розмірі 56 666, 66 грн, всього 340 000, 00 грн. Лізингоодержувач перераховує на розрахунковий рахунок лізингодавця зазначену в пункті 2.1 цього договору викупну вартітсь протягом трьох днів з дати укладання цього договору викупу, але не пізніше 30.10.2012 року.

Відповідно до приписів пункту 5.2 за умовами належного виконання цього договору всі зобов'язання сторін (лізингодавця та лізингоодержувача), що передбачені умовами договору фінансового лізингу №L2779-07/08 від 25.07.2008 року та додатками до нього, вважаються припиненими за домовленістю сторін та виконані сторонами в повному обсязі, та свідчать про відсутність претензій сторін одна до одної.

Таким чином, сторони також прийшли до висновку про відсутність боргу за серпень -вересень 2010 року, включивши в викупну вартість предмета лізингу тільки платежі за вересень 2011 року, листопад 2011 року і серпень 2012 року, які відповідачем ще не сплачені.

За вказаних обставин, рішення суду в частині задоволення позову підлягає скасуванню, а в позові слід відмовити.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Чапаєвське" частково задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.08.2012 року у справі №5005/789/2011 в частині задоволення позовних вимог скасувати. В позові в цій частині відмовити.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" (04073, м. Київ, просп.Московський, 9, корп.5, п/р 2600514928 в АТ «Райффайзен Банк Аваль», МФО 300335, ЄДРПОУ 34480657) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Чапаєвське», (53751, с.Чапаєвка Широківського району Дніпропетровської області, вул.Пролетарська, 2, п/р 2600310539 ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», МФО 380805, ЄДРПОУ 30701137) судові витрати в сумі 4 064 грн. 50 коп. -за оплату судової експертизи.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий Л.В. Чоха

Судді: С.Г. Антонік

В.І. Крутовських