Постанова

від 07.11.2012 по справі 18/5005/5723/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.11.2012 року Справа № 18/5005/5723/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чохи Л.В. (доповідача),

суддів : Антоніка С.Г, Прокопенко А.Є.

при секретарі судового засідання : Ненарочкіна І.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Аржанухін В.Л, представник, довіреність № б/н від 25.07.11;

представник відповідача в судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.09.2012 року у справі №18/5005/5723/2012

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Вікоюг", м. Нікополь

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж, м. Нікополь

про скасування рішення комісії,

ВСТАНОВИВ :

20.10.2011 року товариство з обмеженою відповідальністю "Вікоюг" звернулося в господарський суд Дніпропетровської області до відкритого акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»з позовом про скасування рішення комісії від 21.03.2011 року згідно протоколу №277 відкритого акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж відкритого акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго». (а. с. 2-4 т. 1)

15.12.2011 року позивач уточнив позовні вимоги і просив скасувати та визнати незаконною оперативно-господарську санкцію, оформлену протоколом №277 від 31.08.2011 року засідання комісії публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»по розгляду акту Д 300 2805 від 21.07.2011 року про порушення Правил користування електричною енергією та умов договору по нарахуванню кількості недоврахованої електроенергії в сумі 113 079, 62 грн. (а. с. 57-62 т. 1)

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2011 року в задоволенні позову відмовлено. (а. с. 127-130 т. 1)

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.03.2012 року рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2011 року залишено без змін. (а. с. 47 -48 т. 2)

Постановою Вищого господарського суду України від 23.05.2012 року рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26.12.2011 року та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.03.2012 року скасовано. Справу передано на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області. (а. с. 81-84 т. 2)

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 04.09.2012 року (судя Петрова В.І.) позов задоволено: скасовано оперативно - господарську санкцію, оформлену протоколом №277 від 31.08.2011 року засідання комісії публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»по розгляду акту від 21.07.2011 року Д №002805 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору по нарахуванню кількості недорахованої електроенергії в розмірі 113 079, 62 грн. Стягнуто з відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Вікоюг" 85,00 грн. державного мита та 236, 00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. (а. с. 22 -28 т. 3)

28.09.2012 року Дніпропетровським апеляційним господарським судом за апеляційною скаргою публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж порушено апеляційне провадження з перегляду рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.09.2012 року. (а. с. 33 т. 3)

Скаржник мотивує апеляційну скаргу неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, зокрема:

- суд не прийняв до уваги, що Довгановський К.Г, як представник товариства з обмеженою відповідальністю "Вікоюг" вів господарську діяльність, звертався до енергопостачальника з письмовими зверненнями щодо опломбування лічильника, перенесення дати засідання комісії, при цьому скріпляв свій підпис печаткою товариства з обмеженою відповідальністю "Вікоюг";

- акт вважається дійсним, якщо підписаний не менш ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електроенергії;

- відсутність схеми самовільного підключення не спростовує самого факту підключення;

- суд безпідставно не застосував пункти 6.40, 6.41 Правил користування електричною енергією, статтю 27 Закону України «Про електроенергетику»;

- суд неправильно вказав в рішенні назву відповідача відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" замість публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго".

Колегією суддів відмовлено відповідачу в задоволенні клопотання про відкладення розгляду справи. Оскільки явка в судове засідання представників сторін -це право, а не обов'зок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору. Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні. З врахуванням вищенаведеного судова колегія визнала за можливе розглянути справу у відсутність представника відповідача.

Заслухавши доповідь судді -доповідача, пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи, 14.04.2010 року товариство з обмеженою відповідальністю "Вікоюг" (споживач) та відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (постачальник) уклали договір про постачання електроенергії №668. (а. с. 7-12 т. 1)

21.07.2011 року представниками відповідача було проведено обстеження (перевірку) дотримання позивачем Правил користування електричною енергією на електромережах позивача за адресою: м. Нікополь, вул. Шевченко №180, за результатами якої складено акт Д №002805 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією, в ході якої виявлено порушення позивачем пункту 3.34, 6.40 Правил та зафіксовані наступні правопорушення: «Самовільне підключення струмоприймачів, виконано приховано без врахування приборів обліку від поділу на вхідному кабелі на даху павільйону виконана трьохфазова відпайка мідним проводом 4х4 мм 2 і через АС 32А приховано встановленим в приміщенні кабелем того ж перерізу підключені відокремлюючі автомати на щитку».

На підставі вказаного акту за рішенням комісії відповідача з розгляду актів про порушення споживачем Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом №277 від 31.08.2011 року, в присутності представника позивача, останньому на підставі пункту 2.1.9 Методики було здійснено розрахунок вартості використаної електроенергії з порушенням Правил за період з липня 2009 року по липень 2011 року на суму 113 079, 62 грн. (а. с. 14-15 т. 1)

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Відповідно до статті 26 Закону України "Про електроенергетику", споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України, за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Статтею 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості; перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України, порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Частиною 1 статті 237 Господарського кодексу України передбачено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Приписами пункту 3.34 Правил користування електричною енергією встановлено, що будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом. Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються. Під час проведення вищезазначених робіт розрахунковий облік обсягу електричної енергії здійснюється за тимчасовими схемами, узгодженими з постачальником електричної енергії. У разі неможливості створення тимчасових схем розрахункового обліку розрахунки за електричну енергію, спожиту протягом часу проведення вищезазначених робіт, здійснюються відповідно до порядку, погодженого заінтересованими сторонами. Після закінчення робіт засоби обліку опломбовуються та передаються на збереження згідно з процедурою, визначеною пунктами 3.31 - 3.32 цих Правил.

Відповідно до пункту 6.40 Правил, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року за №782/12656.

Відповідно до пункту 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил, або умов договору, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Предметом даного судового розгляду є вимоги споживача до постачальника про скасування рішення комісії останнього про застосування оперативно-господарської санкції.

В акті від 21.07.2011 року Д №002805 зазначено, що він був складений в присутності директора товариства з обмеженою відповідальністю "Вікоюг" Довгановського К.Г, однак від підпису він відмовився.

Про те відповідач не довів, що вказане представництво відповідає вимогам статті 237 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що представництвом є правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Не є представником особа, яка хоч і діє в чужих інтересах, але від власного імені, а також особа, уповноважена на ведення переговорів щодо можливих у майбутньому правочинів. Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

Як вбачається з матеріалів справи, Довгановський К.Г. на час перевірки не був керівником товариства або уповноваженим ним представником, або особою відповідальною за електрогосподарство.

Аналогічного висновку дійшов і Вищий господарський суд України в своїй постанові від 23.05.2012 року у даній справі. Відповідно до вимог частини 1 статті 111 12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Із вищевказаного закондавства вбачається, що при складенні акта про порушення Правил користування електричною енергією в ньому зазаначається інформація в обсязі, достатньому для подальшого визначення величини збитків, завданих енергопостачальнику діями споживача. При складенні акта енергопостачальник має дотримуватися вимог, встановлених чинним законодавством, Правилами та Порядком складання, оформлення та розгляду актів про порушення споживачами ПКЕЕ, затверджених наказом відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»№69 А/143 від 09.03.2011 року.

В акті про порушення Правил користування електричною енергією відповідач вказав порушення, які не передбачені пунктами 3.34 та 6.40 Правил користування електричною енергією.

Крім того, в акті не вказано з порушенням чи без порушення схеми обліку здійсненне підключення, а між тим ці порушення передбачені різними підпунктами пункту 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ (пунктами 6 і 7 Методики).

В порушення Правил користування електричною енергією відповідач не склав ні схеми підключення, ні схеми місця вилучення дроту, тому визначити з порушенням схеми обліку, чи без порушення було здійснене підключення, в якому місці вилучався дріт, не є можливим.

За таких обставин акт Д 300 2805 від 21.07.2011 року не відповідає вищевказаним вимогам Правил, а отже не може бути належним та допустимим доказом у даній справі.

Оскільки рішенням загальних зборів публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго»від 26.06.2012 року товариство перейменовано у публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго", у вступну, мотивувальну та резолютивну частини рішення слід внести зміни, вказавши назву відповідача з 26.06.2012 року публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго".

Керуючись статями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці: Нікопольського району електричних мереж залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.09.2012 року у справі №18/5005/5723/2012 змінити, вказавши назву відповідача: публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго".

В іншій частині рішення залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий Л.В. Чоха

Судді: С.Г. Антонік

А.Є. Прокопенко