Ухвала

від 29.11.2012 по справі 7/157-б

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

УХВАЛА

Від "29" листопада 2012 р. Справа № 7/157-Б

За заявою Державної податкової інспекції у Житомирському районі (м. Житомир)

До боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Хорда" (с. Березівка Житомирської області)

про визнання банкрутом

Суддя Костриця О.О.

В засіданні суду прийняли участь:

- від ініціюючого кредитора: не з'явився

- від кредиторів: Чорноморець О.Л. - представник УПФУ в Житомирському районі, дов. №79/06 від 10.01.2011р.; Кузнєцова Г.В. - представник Житомирського міського центру зайнятості, дов. №8064 від 23.10.2012р.

- від боржника: Черниш О.М. - ліквідатор

присутні в засіданні суду: Пономарьова І.В. - представник ТОВ "Українська боргова компанія", дов. №15 від 02.11.2012р.

В провадженні господарського суду знаходиться справа №7/157-Б про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Хорда" (с. Березівка Житомирського району Житомирської області).

Ухвалою суду від 07.11.2012р. було відкладено розгляд заяви ТОВ "Українська боргова компанія" №5 від 23.10.2012р.; відкладено розгляд заяви ліквідатора боржника Черниша О.М. №38 від 06.11.2012р.; відкладено розгляд справи; зобов'язано ліквідатора Черниша О.М. та комітет кредиторів боржника вчинити певні дії по справі.

06.11.2012р. на адресу суду надійшла заява про уточнення грошових вимог ДПІ в Житомирському районі №5861/9/10-0 від 05.11.2012р., в якій податкова інспекція просить визнати грошові вимоги до боржника на суму 5788,15 грн.

В судовому засіданні продовжується розгляд заяви ТОВ "Українська боргова компанія" №5 від 23.10.2012р. про заміну кредитора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Хорда" (с.Березівка Житомирської області), а саме, ПАТ "Сведбанк" його правонаступником ТОВ "Українська боргова компанія, у зв'язку з переходом до ТОВ "Українська боргова компанія" прав кредитора на підставі договору відступлення права вимоги №01-12 від 22.08.2011р., за договором №200405-15/ФС про факторингове обслуговування між АКБ "ТАС-Комерцбанк" і ТОВ "Концерн" Хміль України".

Представник ТОВ "Українська боргова компанія" в засіданні суду вищезазначену заяву про заміну кредитора підтримала в повному обсязі.

Ліквідатор в засіданні суду не заперечив проти заяви ТОВ "Українська боргова компанія" про заміну кредитора (відзив на заяву, а.с. 101 том 5).

Дослідивши вищезазначену заяву ТОВ "Українська боргова компанія", заслухавши уповноваженого представника заявника та ліквідатора господарський суд вважає за необхідне задовольнити зазначену заяву, виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду від 05.05.2011р. затверджено реєстр грошових вимог кредиторів ТОВ "Фірма "Хорда" і зокрема: Публічного акціонерного товариства "Сведбанк" на суму 3084104,55 грн. основного боргу, які віднесені до четвертої черги задоволення вимог кредиторів, на суму 85,00 грн. витрат по сплаті держаного мита, 40,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, які віднесені до першої черги задоволення вимог кредиторів.

Як свідчать матеріали справи, 22.08.2012р. між ПАТ "Сведбанк" , яке виступає правонаступником ВАТ "Сведбанк", яке в свою чергу виступає правонаступником Акціонерного банку "ТАС-Комерцбанк" та ТОВ "Кредекс Фінанс" було укладено договір факторингу №13 (а.с.22-29 том 5), відповідно до якого останній набув, зокрема, прав фактора за договором №200405-15/ФС про факторингове обслуговування між АКБ "ТАС-Комерцбанк" і ТОВ "Концерн Хміль України", а також відносно додаткових угод до договору.

Згідно договору №200405-15/ФС про факторингове обслуговування між АКБ "ТАС-Комерцбанк" (далі - Фактор) і ТОВ "Концерн Хміль України" (далі - підприємство), ТОВ "Концерн Хміль України" зобов'язалось уступити АКБ "ТАС-Комерцбанк" у відповідності з умовами даного договору, право вимоги від дебіторів підприємства, зазначених в переліку дебіторів, грошових коштів, право на отримання яких належить підприємству на підставі документів, які підтверджують право вимоги у відповідності з договором (п.2 договору).

У відповідності до додаткової угоди №3/3 від 03.08.2005р. до договору про факторингове обслуговування №200405-15/ФС від 20.04.2005р., Підприємство надає для придбання Фактором прав вимог грошових коштів, з моменту їх виникнення, по всіх Договорах, які укладені між Підприємством і Дебіторами, включеними у нижчезазначений перелік дебіторів, на протязі терміну дії договору: зокрема, до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорда" (а.с.21 том 5).

Слід зазначити, що дебіторська заборгованість ТОВ "Фірма" Хорда" не була погашена, у зв'язку з чим грошові вимоги ПАТ"Сведбанк" на підставі вищезазначених договорів були включені до реєстру вимог кредиторів боржника.

22.08.2012р. між ТОВ "Кредекс Фінанс" та ТОВ "Українська боргова компанія" було укладено договір про відступлення права вимоги №01-12, згідно якого ТОВ "Українська боргова компанія" набула, зокрема, права фактора за договором №200405-15/ФС про факторингове обслуговування між АКБ "ТАС-Комерцбанк" і ТОВ "Концерн Хміль України", а також відносно додаткових угод до договору.

Згідно п.2.1. договору про відступлення права вимоги №01-12, ТОВ "Кредекс Фінанс" (первісний кредитор) відступає ТОВ "Українська боргова компанія" (новому кредитору) права вимоги за кредитами, зазначеними у реєстрі заборгованості боржників (а.с.40-41 том 5), право на вимогу заборгованості по яким належить первісному кредитору, а новий кредитор набуває права вимоги такої заборгованості від боржників та передає первісному кредитору грошові кошти в розмірі, що становить ціну продажу та в порядку, передбаченому цим договором.

На підтвердження факту виконання умов вищезазначеного договору, представником ТОВ "Українська боргова компанія" було надано банківську виписку по рахунку про перерахування Товариством з обмеженою відповідальністю "Українська боргова компанія" Товариству з обмеженою відповідальністю "Кредекс Фінанс" грошових коштів.

Таким чином, як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська боргова компанія" набуло право вимоги до боржника з моменту укладення договору уступки права вимоги.

Відповідно до ч.1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

У абзаці 7 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що грошове зобов'язання - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Згідно зі ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги). Відступлення права вимоги є правочином (договором), на підставі якого старий кредитор передає свої права новому кредитору, а новий кредитор приймає ці права і зобов'язується або не зобов'язується їх оплатити. Договір відступлення права вимоги називається договором цесії, а його суб'єкти відповідно цедентом (старий кредитор) та цесіонарієм (новий кредитор).

Частиною 3 ст.512 Цивільного кодексу України визначено, що кредитор у зобов'язанні не може бути замінений, якщо це встановлено договором або законом. Тобто сторони договору є вільними у включенні в зміст договору умови про заборону заміни кредитора. Інших обмежень права кредитора на укладення договору уступки вимог законодавство не містить.

Відповідно до ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом. Тобто, у разі заміни кредитора у зобов'язанні первісний кредитор повністю або у визначеній частині вибуває із зобов'язання, а на його місце приходить новий кредитор. При цьому, зміст зобов'язання, тобто обсяг прав та обов'язків його сторін залишається незмінним. Отже, виходячи із загальних правил та положень вказаної статті, яка має диспозитивний характер, до нового кредитора переходять всі права первісного кредитора.

Внаслідок укладання договору уступки права вимоги змінюються лише сторони в основному зобов'язанні, при цьому, саме зобов'язання не стає поточним відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки час виникнення зобов'язання не змінюється.

Отже, внаслідок виконання обов'язку боржника третьою особою здійснюється лише заміна кредитора у зобов'язанні, а відповідне зобов'язання залишається конкурсним.

Слід зазначити, що у пункті 51 Постанови №15 Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. "Про судову практику в справах про банкрутство" вказано, що статтею 512 ЦК встановлено підстави заміни кредитора у зобов'язанні, в тому числі й грошовому. Законом не передбачено заборони на перехід прав кредиторів за грошовими зобов'язаннями до іншої особи у провадженні у справі про банкрутство. Тому арбітражні керуючі мають вносити до реєстру відомості про заміну кредиторів за грошовими зобов'язаннями у разі переходу їх права вимоги відповідно до правил ЦК, а господарські суди - зобов'язувати арбітражних керуючих вносити відповідні зміни до реєстру в разі оскарження необґрунтованої відмови арбітражних керуючих у внесенні відомостей про заміну кредитора. Особа, до якої перейшли права кредитора під час провадження у справі про банкрутство, отримує статус учасника провадження відповідно до абзацу двадцять другого статті 1 Закону. Заміна кредитора у зобов'язанні не впливає на права та обов'язки боржника і не потребує його згоди, якщо така згода не передбачена договором або законом.

Оскільки укладення договору про уступку права вимоги не впливає на час виникнення зобов'язання, а термін виникнення зобов'язання залишається незмінним, такий договір може бути укладений і після порушення провадження у справі та затвердження реєстру вимог кредиторів.

Враховуючи викладене, суд прийшов до висновку задовольнити заяву ТОВ "Українська боргова компанія" №5 від 23.10.2012р. про заміну кредитора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Хорда" (с.Березівка Житомирської області).

В судовому засіданні продовжується розгляд заяви ліквідатора боржника Черниша О.М. №38 від 06.11.2012р. про затвердження йому розміру заробітної плати та покладення обов'язку по виплаті заробітної плати на ТОВ "Українська боргова компанія".

Ліквідатор боржника Черниш О.М. в засідання суду вищезазначену заяву підтримав у повному обсязі.

Розглянувши вищезазначену заяву, суд вважає за необхідне відкласти її розгляд, з огляду на наступне.

Частиною 10 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Відповідно до ч. 12 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Таким чином, господарський суд вважає, що всі питання щодо встановлення розмірів оплати послуг арбітражного керуючого та порядку її виплати відноситься до виключної компетенції комітету кредиторів.

Разом з тим, слід зазначити, що ліквідатором боржника Чернишом О.М. не надано до матеріалів справи протоколу засіданні комітету кредиторів боржника щодо встановлення йому розміру оплати послуг ліквідатора у справі, у зв'язку з чим, суд вважає за необхідне відкласти розгляд вищезазначеної заяви.

В засіданні суду ліквідатором був наданий проміжний звіт про проведену роботу в ліквідаційній процедурі ТОВ "Фірма Хорда" станом на 29.11.2012р.

В своєму звіті ліквідатор зазначає, що 12.10.2012 року прийнято від попереднього ліквідатора ТОВ "Фірма Хорда" - Алескерової С.І. матеріали справи та печатку боржника.

Ліквідатор повідомляє, що подано запит до ЗАТ "Запорізький автомобільний завод" за вих. №22 від 18.10.2012 року про витребування документів на підтвердження факту передачі автомобіля вартістю 15 085 грн. 00 коп., згідно рахунку №544 від 21.04.2004 року. Станом на 29.11.2012 року відповідь на зазначений запит не надійшла.

Надіслано запит до ТОВ "БОНА ГРУП" за вих. 47 від 29.10.2012 року про витребування документів для встановлення факту наявності кредиторської заборгованості даного підприємства перед ТОВ "Фірма Хорда" та її документального підтвердження. Лист від ТОВ "БОНА ГРУП" повернувся з відміткою пошти про те, що за юридичною адресою дане підприємство не знаходиться. На даному етапі ліквідатором проводиться робота по становленню можливого місця знаходження даного підприємства.

Надіслано запит до ТОВ "АГРОІМПЕКС" за вих. 46 від 29.10.2012 року про витребування документів для встановлення факту наявності кредиторської заборгованості даного підприємства перед ТОВ "Фірма Хорда" та її документального підтвердження.

25.11.2012 року від ТОВ "АГРОІМПЕКС" надійшли пояснення, в яких зазначається, що жодних господарських відносин з ТОВ "Фірма Хорда" ТОВ "АГРОІМПЕКС" не мало.

Внесено відповідні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно зміни відомостей про ліквідатора ТОВ "Фірма Хорда".

Крім того, ліквідатором заявлено усне клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури банкрута на три місяці.

Представники кредиторів в засіданні суду не надали заперечень відносно клопотання ліквідатора.

Господарський суд розглянувши клопотання ліквідатора про продовження процедури ліквідації на три місяці, прийшов до висновку його задовольнити та продовжити строк ліквідаційної процедури на три місяці, тобто з 06.11.2012р. по 06.02.2013р. включно.

В свою чергу, у ч. 3 статті 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" зазначено, що ліквідатор виконує свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим законом та іншими нормативно - правовими актами.

Таким чином, зміст ч. 2 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у взаємозв'язку, взаємозумовленості та взаємозалежності із ч.3 статті 24 цього Закону чітко і недвозначно вказує на те, що ліквідатор боржника здійснює свої повноваження в межах строку процедури ліквідації.

Відповідно, чинність повноважень ліквідатора та строк процедури ліквідації поняття взаємопов'язані, взаємозумовлені та взаємозалежні.

Тому, з врахуванням конкретних обставин цієї справи, з метою недопущення правової невизначеності для учасників провадження у справі про банкрутство, третіх осіб, на права та обов'язки яких впливають чи можуть вплинути судові рішення у справі у про банкрутство чи інші обставини, пов'язані з банкрутством боржника, господарський суд прийшов до висновку продовжити повноваження ліквідатора Черниша Олександра Миколайовича на три місяці з 06.11.2012р. по 06.02.2013р. включно.

Враховуючи вищевикладене, та з метою витребування додаткових доказів на підтвердження викладених у проміжному звіті ліквідатора обставин, суд вважає за необхідне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 77, 86 ГПК України, ст.22-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Прийняти заяву про уточнення грошових вимог Державної податкової інспекції у Житомирському районі №5861/9/10-0 від 05.11.2012р. про визнання грошових вимог до боржника на суму 5788,15 грн. до розгляду в засіданні суду.

2. Задовольнити заяву ТОВ "Українська боргова компанія" №5 від 23.10.2012р. про заміну кредитора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Хорда" (с.Березівка Житомирської області).

3. Провести у справі №7/157-Б заміну кредитора з Публічного акціонерного товариства "Сведбанк" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська боргова компанія" (04050, м.Київ, вул.Мельникова, 12, ідентифікаційний код 37535394) з грошовими вимогами до ТОВ "Фірма Хорда".

4. Звіт ліквідатора Черниш О.М. про ліквідаційну процедуру боржника взяти до відома.

5. Відкласти розгляд заяви ліквідатора боржника Черниша О.М. №38 від 06.11.2012р.

6. Відкласти розгляд справи.

7. Призначити наступне засідання суду для з'ясування стану здійснення ліквідаційної процедури на "22" січня 2013 р. о 10:00 в приміщенні господарського суду Житомирської області, каб.№407.

8. Зобов'язати ліквідатора Черниша О.М. :

- надати суду звіт ліквідатора про проведення ліквідаційної процедури банкрута, підтверджений документально та погоджений з комітетом кредиторів. Протокол засідання комітету кредиторів надати суду;

- за результатами проведеної роботи, згідно зі ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", подати ліквідаційний баланс, звіт про проведену роботу та інші матеріали, що свідчать про виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків;

- надати відповіді на направлені запити до ЗАТ "Запорізький автомобільний завод" та ТОВ "Бона Груп";

- внести до реєстру вимог кредиторів банкрута відомості про заміну кредитора.

9. Зобов'язати ДПІ у Житомирському районі:

- надати обгрунтований розрахунок заявлених грошових вимог, із зазначенням сум заборгованості та періоду їх виникнення (місяць та рік);

- надіслати обгрунтований розрахунок заявлених грошових вимог на адресу ліквідатора боржника, докази направлення надати суду.

10. Зобов'язати комітет кредиторів боржника розглянути на засіданні комітету кредиторів питання щодо встановлення ліквідатору боржника Чернишу О.М. розміру оплати послуг та продовження строку ліквідаційної процедури боржника.

Викликати в засідання суду уповноважених представників кредиторів та ліквідатора.

Суддя Костриця О.О.