Ухвала

від 04.12.2012 по справі 18/1015/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

36000, м. Полтава, вул.Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

04.12.2012р. Справа № 18/1015/12

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Стокс", 36000, м. Полтава, вул. Сінна, 36, код ЄДРПОУ 22859728

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Презенс", 36009, м. Полтава, вул. Зіньківська, 21, к. 26, код ЄДРПОУ 25271467

про визнання банкрутом

Суддя Ореховська О.О.

За участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора:

Солодкий О.В., довіреність від 04.12.2012 р. № 38,

Бут А.С. (керівник), виписка з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (а.с. 15 т. 1) наказ від 01.02.2012р. № 04-к (а.с. 1 т. 2)

від боржника:

Прокопенко Ю.М. (керівник), виписка з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (а.с. 20 т. 2), наказ про прийняття на роботу від 25.06.2012 р. № 070/ПП (а.с.22 т. 2)

Відповідно до правової позиції Вищого господарського суду ( див. п.4.1 Постанови Пленуму ВГСУ від 24.10.2011 № 11 ... ухвали зі справ про банкрутство , в яких вирішуються питання по суті ( про визнання або відмову у визнанні вимог кредиторів, про затвердження плану санації, про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі, тощо... ) фактично є рішеннями суду .

Відповідно до ст.85 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини ухвали суду.

Суть справи: розглядається справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Презенс", м.Полтава (далі по тексту - боржник - ТОВ "Презенс"), порушена за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Стокс", м.Полтава (далі по тексту - ініціюючий кредитор - ТОВ "Сток") відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Через канцелярію господарського суду Полтавської області боржник надав для залучення до матеріалів справи копію простого векселя серії АА 0278204.

На вимогу господарського суду Полтавської області господарський суд м. Києва з супровідними листами від 02.11.2012 р. за № 795 та від 26.11.2012 р. за № 06-37.1/41 направив належним чином засвідчену копію рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011р. по справі № 20/273 за позовом ТОВ "Фінансова компанія "Стокс" до ТОВ "Презенс" про стягнення 770 296,18 грн.

Вищевказані документи залучено судом до матеріалів справи.

В судовому засіданні представник ініціюючого кредитора заявлені вимоги підтримав.

В судовому засіданні представник боржника наявність заборгованості перед ініціюючим кредитором визнав, щодо подальшого провадження у справі про банкрутство боржник не заперечує.

Розгляд справи неодноразово відкладався, зокрема, у зв"язку з невиконанням ініціюючим кредитором вимог ухвал господарського суду Полтавської області. Також, 31. 07.2012 року господарським судом Полтавської області направлено в Прокуратуру Полтавської області повідомлення в порядку ст. 90 ГПК України ( а.с.27 т.2) з метою:

- можливого встановлення факту умисного ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, вчиненого службовими особами ТОВ "Презенс" (36009, м. Полтава, вул. Зіньківська, 21, к. 26, код ЄДРПОУ 25271467), що призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів ( ст. 212 Кримінального кодексу України );

- можливого встановлення факту доведення до банкрутства ТОВ "Презенс" (36009, м. Полтава, вул. Зіньківська, 21, к. 26, код ЄДРПОУ 25271467) (ст. 219 Кримінального кодексу України ).

За результатами проведеної перевірки обставин викладених в Повідомленні господарського суду Полтавської області від 31.07.2012 р. Головний відділ податкової міліції ДПІ у м.Полтаві повідомив листом вих. № 13335/9/07-09 ( а.с 55 т.2) , що співробітниками відділу проведена перевірка щодо можливого встановлення факту ухилення від сплати податків та доведення до банкрутства ТОВ "Презенс". За результатами перевірки відмовлено в порушенні кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Презенс" за ознаками злочинів передбачених ст.212,219 КК України у зв"язку з відсутністю в їх діях складу злочину.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні уповноважених представників ініціюючого кредитора та боржника, суд, встановив:

В травні місяці 2012 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Стокс" (ТОВ "Сток") ( 36000, м. Полтава, вул. Сінна, 36, код ЄДРПОУ 22859728) звернулось до господарського суду Полтавської області із заявою від 30.05.2012 р. за вих. № 15 (вх. № 1168/12 від 31.05.2012 р.) про порушення справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Презенс" (ТОВ "Презенс") (36009, м. Полтава, вул. Зіньківська, 21, к. 26, код ЄДРПОУ 25271467) (згідно наявних в матеріалах справи відомостей з ЄДРПОУ та ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців ініціюючий кредитор та боржник попередньо були зареєстровані у м. Києві) на загальних підставах відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 05.06.2012 р. (а.с.а.с. 1-2 т. 1) вищевказану заяву прийнято судом до розгляду і порушено провадження у справі № 18/1015/12 про банкрутство ТОВ "Презенс", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, ... .

Як вбачається з матеріалів справи, згідно рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011р. по справі № 20/273 (належним чином засвідчена копія рішення залучена судом до матеріалів справи - а.с.а.с. 85-88 т. 2) присуджено до стягнення з боржника - ТОВ "Презенс" на користь ініціюючого кредитора - ТОВ "Стокс":

- 770 296,18грн. (в т.ч. 753 028,60грн. - основний борг, 17 267,58грн. - пеня) заборгованості, яка виникла внаслідок невиконання ТОВ "Презенс" своїх зобов"язань за Договором купівлі-продажу цінних паперів № Д-486/11 від 09.06.2011 р., предметом якого є купівля-продаж ціцнних паперів ( простий вексель АА 0278204; простий вексель АА 0278205 ), загальна договірна вартість ЦП становить 753 028, 60 грн. (Загальна вартість договору);

- 15 405,92грн. судового збору.

За повідомленням господарського суду м. Києва (лист від 26.11.2012 р. № 06-37.1/41 (а.с. 95 т. 2) станом на 26.11.2012 р. рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011р. по справі № 20/273 набрало законної сили та не оскаржувалось сторонами у апеляційному або касаційному порядку.

Як свідчать матеріали справи, на примусове виконання вищевказаного рішення по справі № 20/273 господарським судом м. Києва 10.01.2012 р. видано відповідний наказ (а.с. 24 т. 1).

У зв"язку зі зміною боржником - ТОВ "Презенс" місцезнаходження з м. Києва на м. Полтава (02.02.2012 р. зміни до відомостей про юридичну особу державним реєстратором внесено в ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців, про що свідчить Довідка з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом 04.07.2012 р. - а.с.а.с 11-17 т. 2) наказ господарського суду м. Києва від 10.01.2012 р., виданий на примусове виконання Рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011 р. по справі № 20/273, ініціюючим кредитором пред'явлено на виконання до Київського ВДВС Полтавського МУЮ (постанова про відкриття виконавчого провадження від 23.02.2012 р., ВП № 31378508 (а.с. 26 т. 1), Інформація про виконавче провадження ( а.с. 135 т. 1)).

Як вбачається з листа Київського ВДВС Полтавського МУЮ від 29.05.2012 р. № 11/17517 (а.с. 27 т. 1) в ході виконавчого провадження державним виконавцем вжито заходи спрямовані на з"ясування майнового стану ТОВ "Презенс", за результатами яких об'єктів нерухомого майна та транспортних засобів, зареєстрованих за боржником у м.Полтаві , не виявлено (документи виконавчого залучено до матеріалів справи - а.с.а.с 135-145 т. 1).

В ході розгляду справи від ініціюючого кредитора - ТОВ "Стокс" надійшла заява про зменшення суми боргу, що заявлена кредитором у справі про банкрутство від 14.11.2012 р. за № 14/11 (а.с. 77 т. 2) в якій ініціюючий кредитор повідомив, що в ході провадження у справі про банкрутство ТОВ "Презенс" було сплачено в рахунок погашення боргу 121 900,00грн. , в т.ч.:

28.08.2012 р. - 50 000,00грн.;

14.11.2012 р. - 71 900,00грн.

Як зазначає ініціюючий кредитор, станом на 14.11.2012 р. кредиторська заборгованість ТОВ "Презенс" перед ТОВ "Стокс" складає 663 802,10 грн.

Проте, суд критично розцінює дії боржника щодо часткового погашення кредиторських вимог ініціюючого кредитора, на яких ґрунтується заява про порушення справи про банкрутство боржника, з огляду на те, що ухвалою суду Полтавської області від 05.06.2012 р. про порушення порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Презенс" введено мораторій на задоволення вимог кредиторів з наслідками передбаченими ст. 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" мораторій на задоволення вимог кредиторів - це зупинення виконання боржником, стосовно якого порушено справу про банкрутство, грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до прийняття рішення про введення мораторію.

Таким чином, під час процедури розпорядження майном боржнику дозволяється задовольняти лише ті вимоги кредиторів, на які згідно з ч. 6 ст. 12 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не поширюється дія мораторію, а саме заборгованість по заробітній платі, аліментах, відшкодування шкоди, заподіяної здоров'ю та життю громадян, авторської винагороди.

Відповідно до правової позиції Вищого господарського суду (див. п. 8.2 ч. 3 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 04.06.2004 року № 04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( є діючими в частині , що не суперечить постанові Пленуму Верховного суду України № 15 від 18.12.2009 р.)) задоволення боржником вимог ініціюючого кредитора (кредиторів) всупереч дії мораторію є результатом протиправної поведінки боржника .

Також, як зазначається в п. 70 Постанови Пленуму Верховного суду України від 19.12.2009 р. № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство " часткове задоволення боржником грошових вимог ініціюючого кредитора вже після порушення провадження у справі про банкрутство не є законною підставою для припинення провадження у справі. Такі дії боржника порушують правила мораторію.

На дату винесення даної ухвали доказів погашення боржником заборгованості згідно Рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011р. по справі № 20/273 суду не надано.

Згідно ст.1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заявлені ініціюючим кредитором в заяві про порушення справи про банкрутство кредиторські вимоги в розмірі 768 434,52грн. основного боргу згідно Рішення господарського суду м. Києва від 19.12.2011р. по справі № 20/273, що не погашені боржником на протязі більше трьох місяців, є безспірними, а тому визнаються судом в повному обсязі.

Одночасно слід зазначити, що відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" грошове зобов"язання - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Відповідно до вищевказаної норми Закону до складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються, зокрема, недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду (див. п.14 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 18.12.2009 р.).

Враховуючи вищевказане, кредиторські вимоги ТОВ "Стокс" в частині заявленої пені в сумі 17 267,58грн. судом до уваги не приймаються. Зазначені вимоги можуть бути заявлені ініціюючим кредитором в процедурі розпорядження майном боржника в порядку п. 8 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" яким визначено, що кредитор, за заявою якого порушено провадження у справі про банкрутство, має право заявити додаткові вимоги до боржника у межах строку, встановленого у статті 14 цього Закону, а саме протягом 30-ти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон) суддя в підготовчому засіданні оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Основне завдання підготовчого засідання суду полягає у з'ясуванні неплатоспроможності боржника, наявності чи відсутності перешкод для подальшого руху справи про банкрутство.

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ознаками неплатоспроможності боржника є: а) грошові вимоги, які повинні складати не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати; б) вимоги мають бути безспірними; в) такі вимоги мають бути не задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Положеннями абз. 8 ст. 1 Закону встановлено, що безспірними вимогами кредиторів являються вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунку боржника.

Суд встановив, що вимоги ініціюючого кредитора станом на дату звернення із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Презенс" складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, необхідних для порушення справи про банкрутство (відповідно до Закону України "Державний бюджет України на 2012 рік" від 22.12.2011 № 4282-VI мінімальний розмір заробітної плати в Україні з 01.04.2012 р. по 30.06.2012 р. становив 1 094,00грн., а отже, з 01.04.2012 р. 300 мінімальних розмірів заробітної плати складає 328 200,00 грн. ), в матеріалах справи наявні всі докази, що підтверджують безспірність вимог ініціюючого кредитора. Також, судом встановлено, що на час звернення з заявою кредитора строк невиконання боржником грошових вимог кредитора становив понад три місяці.

Таким чином, наявні всі встановлені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ознаки неплатоспроможності боржника, необхідні для здійснення провадження у справі про банкрутство.

Для виявлення всіх наявних кредиторів та потенційних інвесторів провадження по справі має тривати далі.

Відповідно до ч. 1 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з метою забезпечення майнових інтересів кредиторів в ухвалі господарського суду про порушення провадження у справі про банкрутство або в ухвалі, прийнятій на підготовчому засіданні, вказується про введення процедури розпорядження майном боржника і призначається розпорядник майна у порядку, встановленому цим Законом.

Розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому порядку Вищому господарському суду України. Кредитори мають право запропонувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом (ч. 2 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом")

Для виконання функцій розпорядника майна ТОВ "Презенс" ініціюючим кредитором в заяві про порушення справи про банкрутство боржника суду запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого Несвіта Володимира Івановича (ліцензія № 521518 від 25.06.2010 р.) .

Згідно приписів ч. 3 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не передбачено цим Законом, розпорядником майна може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.

Приймаючи до уваги, що Несвіт Володимир Іванович має ліцензію арбітражного керуючого № 521518 від 25.06.2010 р., подав заяву арбітражного керуючого на участь у даній справі у відповідності до п. 3 ст. 3 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (а.с. 127 т. 1) , враховуючи його освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, суд, вважає за можливе клопотання ініціюючого кредитора задовольнити та призначити розпорядником майна боржника - ТОВ "Презенс" арбітражного керуючого Несвіта Володимира Івановича.

З врахуванням викладеного, керуючись ст.ст. 11, 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України суд, -

УХВАЛИВ:

1. Визнати вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Стокс" (36000, м. Полтава, вул. Сінна, 36, код ЄДРПОУ 22859728) в сумі 768 434,52грн. основного боргу.

2. Зобов'язати ініціюючого кредитора - Товариство з обмеженою відповідальністю "Стокс" в десятиденний термін подати до офіційного друкованого органу (газета Верховної ради України „Голос України" або газета Кабінету Міністрів України „Урядовий кур'єр") оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Презенс" ( 36009, м. Полтава, вул. Зіньківська, 21, к. 26, код ЄДРПОУ 25271467).

Докази публікації оголошення надати суду до 20.12.2012р.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника та призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Несвіта Володимира Івановича (ліцензія № 521518 від 25.06.2010 р.).

4. Розпоряднику майна скласти реєстр вимог кредиторів та представити його суду до 01.02.2013 р..

5. Попереднє засідання суду призначити на 05.02.2013 р. о 10 год. 00 хв..

6. Зобов'язати розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів, які мають відбутися до 26.02.2013 р. за місцем знаходження боржника. Протокол зборів представити суду.

7. Засідання суду, на якому має бути винесена ухвала суду про санацію боржника чи постанова про визнання його банкрутом призначити на 28.02.2013 р. о 10 год. 00 хв..

8. Копію ухвали направити кредитору, боржнику, розпоряднику майна Несвіту В.І.., державному органу з питань банкрутства, державному реєстратору.

Повний текст ухвали складено 10.12.2012 р.

Суддя О.О. Ореховська