Ухвала

від 22.01.2013 по справі 2а/0570/13197/2012

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Кірієнко В.О.

Суддя-доповідач - Казначеєв Е.Г.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 січня 2013 року справа №2а/0570/13197/2012 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Казначеєва Е.Г., суддів: Яманко В.Г., Васильєвої І.А., за участі секретаря судового засідання Братченко О.В., позивача ОСОБА_2, представника відповідача Романюк Л.М., за довіреністю від 14.03.2012 року, розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Київському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 28 листопада 2012 р. у справі № 2а/0570/13197/2012 (головуючий І інстанції Кірієнко В.О.) за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 до Державної податкової інспекції у Київському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби про визнання нечинним податкового зобов'язання з податку на додану вартість,-

ВСТАНОВИВ :

Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовною заявою до Державної податкової інспекції у Київському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби про визнання нечинним податкового повідомлення-рішення форми «Р» № 10078/10/17-213/НОМЕР_1 від 18.09.2012 року на суму 2216,25 грн. за податковим зобов'язанням податку на додану вартість.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 28 листопада 2012 року позовні вимоги задоволені. Суд першої інстанції визнав нечинним податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Київському районі м. Донецька Донецької області Державної податкової служби форми «Р» № 10078/10/17-213/НОМЕР_1 від 18.09.2012 року, яким збільшено суму грошового зобов'язання фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 на суму 1773,00 грн. та штрафні (фінансові) санкції у розмірі 443,25 грн., стягнув з Державного бюджету України на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 понесені судові витрати у вигляді судового збору у розмірі 33 (тридцять три) грн. 60 коп.

Відповідач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким відмовити в задоволені позову. Обґрунтовано апеляційну скаргу тим, що вказана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права. Окрім того, вважає, що судом першої інстанції не надана належна оцінка доказам, щодо реальності господарських операцій, не враховані обставини, що мають значення для справи, що призвело до ухвалення незакон ної постанови про задоволення позовних вимог.

Позивач в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував, вважає, що постанова суду першої інстанції винесена з додержанням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу не обґрунтованою та такою що підлягає залишенню без задоволення.

Представник відповідача в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав, вважає, що постанова суду першої інстанції винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу обґрунтованою та такою що підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, сторін, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, встановила наступне.

Судом першої та апеляційної інстанції встановлено, що позивач зареєстрований, як фізична особа-підприємець з 27.08.2002 року. З 20.09.2002 року зареєстрований у якості платника податку на додану вартість, що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, свідоцтвом НОМЕР_2 (т. І, а.с. 21-22).

На підставі наказу ДПІ у Київському районі м. Донецька «Про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки» № 552 від 30.07.2012 року та відповідно до ст. 20, ст. 75, ст. 78, ст. 82 Податкового кодексу України (надалі ПК України), посадовим особам відповідача було проведено з 31.07.2012 року по 06.08.2012 року документальну позапланову невиїзну перевірку ФО-П ОСОБА_2.

За результатами перевірки відповідачем було складено акт від 13.08.2012 року № 1759/17-2/НОМЕР_1 (т. І, а.с. 10-19), в якому були встановлені позивачем порушення: п. 185.1 ст. 185, п. 187.1 ч. б ст. 187 ПК України, що призвело до завищення податкових зобов'язань (рядок 9 податкової декларації з ПДВ) у сумі 1898932,00 грн., у тому числі по періодах: липень 2011 року на 186833,00 грн., серпень 2012 року на 297575,00 грн., вересень 2011 року на 164093,00 грн., жовтень 2011 року на 525557,00 грн., листопад 2011 року на 724874,00 грн.; п. 198.1, п. 198.2, п. 198.3 ст. 198 ПК України, що призвело до завищення податкового кредиту (рядок 17 податкової декларації з ПДВ) у сумі 1811387,00 грн., у тому числі по періодах: липень 2011 року на 188606,00 грн., серпень 2011 року на 264026,00 грн., вересень 2011 року на 156814,00 грн., жовтень 2011 року на 524032,00 грн., листопад 2011 року на 677909,00 грн.; п. 200.1, п. 200.2 ст. 200 ПК України, що призвело до заниження суми податку, що підлягає нарахуванню та сплаті у бюджет (рядок 25) на суму 1773,00 грн., у тому числі по декларації за липень 2011 року на 1773,00 грн.; п. 200.3 ст. 200 ПК України, що призвело до завищення суми, що підлягає нарахуванню та сплаті у бюджет на 27734,00 грн., у тому числі по періодах: серпень 2011 року на 1515850,00 грн., вересень 2011 року на 7279,00 грн., жовтень 2011 року на 1525, 00 грн., листопад 2011 року на 3080,00 грн.; здійснення нікчемних правочинів за період з липня по листопад 2011 року з постачальником ТОВ «Дізель Плюс» на підставі договору № 11/07-11 від 11.07.2011 року на загальну суму 10868317,89 грн., у тому числі ПДВ - 1811386,00 грн.; здійснення нікчемних правочинів з покупцем ТОВ «Крокус К» з липня по листопад 2011 року на загальну суму 8257758,00 грн., у тому числі ПДВ - 1373375,00 грн.; здійснення нікчемних правочинів з покупцем ТОВ «Селена Оптима» за жовтень 2011 року на загальну суму 3153340,00 грн., у тому числі ПДВ - 525557,00 грн.

ДПІ у Київського району м. Донецька на підставі акту перевірки було прийнято податкове повідомлення-рішення форми «Р» від 18 вересня 2012 року № 10078/10/17-213/НОМЕР_1 (т. І, а.с. 20), яким позивачеві було збільшено суму грошового зобов'язання до бюджетного відшкодування ПДВ на 1773,00 грн. та застосовані штрафні (фінансові) санкції на суму 443,25 грн.

Відповідно до положень п.п. 14.1.181 п. 14.1 ст. 14 ПК України, податковий кредит - сума, на яку платник податку на додану вартість має право зменшити податкове зобов'язання звітного (податкового) періоду, визначена згідно з розділом V цього Кодексу.

Згідно з пунктом 189.4 статті 189 цього Кодексу, базою оподаткування для товарів/послуг, що передаються/отримуються у межах договорів комісії (консигнації), поруки, довірчого управління, є вартість постачання цих товарів, визначена у порядку, встановленому статтею 188 цього Кодексу.

Дата збільшення податкових зобов'язань та податкового кредиту платників податку, що здійснюють постачання/отримання товарів/послуг у межах договорів комісії (консигнації), поруки, доручення, довірчого управління, інших цивільно-правових договорів та без права власності на такі товари/послуги, визначається за правилами, встановленими статтями 187 і 198 цього Кодексу.

Відповідно до положень п. 198.1 ст. 198 ПК України, право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з придбання або виготовлення товарів та послуг.

Відповідно до пункту 198.2 ст. 198 ПК України датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг або дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною.

Згідно до п. 198.3 ст. 198 ПК України, податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 39 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою п. 193.1 статті 193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду у зв'язку з : придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій у необоротні капітальні активи),у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари/послуги та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного періоду.

Відповідно до п. 198.6 ст. 198 ПК України, не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів /послуг, не підтверджені податковими накладними або оформлені з порушенням вимог чи не підтверджені митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу).

Відповідно до п.п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 ПК України, господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконаних робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

В пункті 201.1 статті 201 ПК України визначено обов'язок платника податків надати покупцю (отримувачу) на його вимогу підписану уповноваженою платником особою та скріплену печаткою податкову накладну, у якій зазначаються в окремих рядках, обов'язкові реквізити, перелік яких вказаний у п.п.а)-і).

Пунктами 200.1-200.3 статті 200 Податкового кодексу України передбачено, що сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до Державного бюджету України або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного (податкового) періоду та сумою податкового кредиту такого звітного (податкового) періоду.

При позитивному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету у строки, встановлені цим розділом.

При від'ємному значенні суми, розрахованої згідно з пунктом 200.1 цієї статті, така сума враховується у зменшення суми податкового боргу з податку, що виник за попередні звітні (податкові) періоди (у тому числі розстроченого або відстроченого відповідно до цього Кодексу), а в разі відсутності податкового боргу - зараховується до складу податкового кредиту наступного звітного (податкового) періоду.

Відповідно до пункту 200.4 цієї ж статті, якщо в наступному податковому періоді сума, розрахована згідно з пунктом 200.1 цієї статті, має від'ємне значення, то: а) бюджетному відшкодуванню підлягає частина такого від'ємного значення, яка дорівнює сумі податку, фактично сплаченій отримувачем товарів/послуг у попередніх податкових періодах постачальникам таких товарів/послуг або до Державного бюджету України, а в разі отримання від нерезидента послуг на митній території України - сумі податкового зобов'язання, включеного до податкової декларації за попередній період за отримані від нерезидента послуги отримувачем послуг; б) залишок від'ємного значення попередніх податкових періодів після бюджетного відшкодування включається до складу сум, що відносяться до податкового кредиту наступного податкового періоду.

Згідно п. 201.8 статті 201 ПК України 201.8 право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку в порядку, передбаченому статтею 183 цього Кодексу.

Згідно п. 201.10 статті 201 ПК України податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.

Як встановлено судом першої та апеляційної інстанції, між ТОВ «Дізель Плюс» (постачальник) та ФО-П ОСОБА_2 (покупець) 11 липня 2011 та 02 серпня 2011 року були укладені договори № 11/07-11 та № 02/08-11.

Відповідно до п. 1.1 вказаних договорів, Продавець зобов'язується передати, а Покупець прийняти та сплатити товар в кількості та асортименті, вказаному Продавцем у накладній. Згідно п. 2.1, 2.2 Договору, Продавець зобов'язується передати Покупцю товар згідно накладної. Покупець зобов'язується прийняти товар та сплатити його вартість згідно з п. 4 дійсного Договору. Порядок відгрузки продукції регулює п. 3 Договору, за чким доставка товару відбувається транспортом Продавця та включає себе у ціну товару.

Факт здійснення господарських операцій між ФО-П ОСОБА_2 та ТОВ «Дізель Плюс» підтверджується: відповідними видатковими накладними № 2072003 від 20.07.2011р. на суму товару 300000,00 грн., № 2072004 від 20.07.2011р. на суму товару 319000,00 грн., № 2072910 від 29.07.2011р. на суму товару 512633,84 грн., № 2080111 від 01.08.2011р. на суму товару 294381,72 грн., № 2080112 від 01.08.2011р. на суму товару 429920,35 грн., № 2080206 від 02.08.2011р. на суму товару 429920,35 грн., № 2080306 від 03.08.2011р. на суму товару 429932,48 грн., № 2090109 від 01.09.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2090110 від 01.09.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2090111 від 01.09.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2090112 від 01.09.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2090404 від 04.09.2011р. на суму товару 290431,57 грн., № 2090403 від 04.09.2011р. на суму товару 290431,57 грн., № 2090402 від 04.09.2011р. на суму товару 400000,00 грн., № 2090401 від 04.09.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2090103 від 07.09.2011р. на суму товару 400000,00 грн., № 2090104 від 07.09.2011р. на суму товару 400000,00 грн., № 2100104 від 01.10.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2100105 від 01.10.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2100106 від 01.10.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 2100107 від 01.10.2011р. на суму товару 418282,56 грн., № 210311 від 03.10.2011р. на суму товару 500000,00 грн., № 210312 від 03.10.2011р. на суму товару 313892,68 грн.; № 2100410 від 04.10.2011р. на суму товару 334287,50 грн.; № 2100411 від 04.10.2011р. на суму товару 257082,00 грн.; № 2110101 від 01.11.2011р. на суму товару 317584,80 грн.; № 2110102 від 01.11.2011р. на суму товару 209242,20 грн.; № 2110203 від 02.11.2011р. на суму товару 317374,20 грн.; № 2110204 від 02.11.2011р. на суму товару 378995,76 грн.; № 2110205 від 02.11.2011р. на суму товару 247831,94 грн.; № 2110301 від 03.11.2011р. на суму товару 354102,50 грн.; № 2110401 від 04.11.2011р. на суму товару 247260,25 грн.; № 2110702 від 07.11.2011р. на суму товару 377376,12 грн.; № 2110705 від 07.11.2011р. на суму товару 210385,60 грн.; № 2110704 від 07.11.2011р. на суму товару 314947,58 грн.; № 2110705 від 07.11.2011р. на суму товару 160515,00 грн.; № 2110706 від 07.11.2011р. на суму товару 109452,35 грн.; № 2110705 від 08.11.2011р. на суму товару 210385,60 грн.; № 2111101 від 11.11.2011р. на суму товару 290188,40 грн.; № 2111401 від 14.11.2011р. на суму товару 232200,12 грн.; № 2111402 від 14.11.2011р. на суму товару 216102,60 грн.; № 2111501 від 15.11.2011р. на суму товару 69303,35 грн., відповідно до яких ТОВ «Дізель Плюс» передав ФО-П ОСОБА_2 товар; товарно-транспортними накладними: № 1/07 від 20.07.2011р.; № 02 июл від 20.07.2011р.; № 5/07 від 29.07.2011р.; № 71 від 01.08.2011р.; № 02/08 від 01.08.2011р.; № 03 авг від 02.08.2011р.; № 70 від 03.08.2011р.; № 01 сен 1/09 від 01.09.2011р.; № 01/099 від 01.09.2011р.; № 01/092, 01/09 від 01.09.2011р.; № 01/09 від 01.09.2011р.; № 2/07 від 04.09.2011р.; № 04/09 від 04.09.2011р.; № 04/0999 від 04.09.2011р.; № 04/09/1 від 04.09.2011р.; № 07/092 від 07.09.2011р.; № 07 сен від 07.09.2011р.; № 110111 від 01.10.2011р.; № 110112 від 01.10.2011р.; № 110113 від 01.10.2011р.; № 110114 від 01.10.2011р.; № 310110 від 03.10.2011р.; № 310112 від 03.10.2011р.; № 410111 від 04.10.2011р.; № 410112 від 04.10.2011р.; № 111111 від 01.11.2011р.; № 111112 від 01.11.2011р.; № 211111 від 02.11.2011р.; № 211112 від 02.11.2011р.; № 211113 від 02.11.2011р.; № 311111 від 03.11.2011р.; № 411111 від 04.11.2011р.; № 711111 від 07.11.2011р.; № 711112 від 07.11.2012р.; № 711113 від 07.11.2011р.; № 711114 від 07.11.2011р.; № 711115 від 07.11.2011р.; № 811111 від 08.11.2011р.; № 1111111 від 11.11.2011р.; № 1411111 від 14.11.2011р.; № 1411112 від 14.11.2011р.; № 1511111 від 15.11.2011р.; податковими накладними № 203 від 20.07.2011р.; № 204 від 20.07.2011р.; № 304 від 29.07.2011р.; № 11 від 01.08.2011р.; № 12 від 01.08.2011р.; № 26 від 02.08.2011р.; № 46 від 03.08.2011р.; № 9 від 01.09.2011р.; № 10 від 01.09.2011р.; № 11 від 01.09.2011р.; № 12 від 01.09.2011р.; № 56 від 04.09.2011р.; № 57 від 04.09.2011р.; № 58 від 04.09.2011р.; № 59 від 04.09.2011р.; № 103 від 07.09.2011р.; № 104 від 07.09.2011р.; № 4 від 01.10.2011р.; № 5 від 01.10.2011р.; № 6 від 01.10.2011р.; № 7 від 01.10.2011р.; № 31 від 03.10.2011р.; № 32 від 03.10.2011р.; № 50 від 04.10.2011р.; № 51 від 04.10.2011р.; № 1 від 01.11.2011р.; № 2 від 01.11.2011р.; № 33 від 02.11.2011р.; № 34 від 02.11.2011р.; № 35 від 02.11.2011р.; № 61 від 03.11.2011р.; № 101 від 04.11.2011р.; № 152 від 07.11.2011р.; № 153 від 07.11.2012р.; № 154 від 07.11.2011р.; № 155 від 07.11.2011р.; № 156 від 07.11.2011р.; № 171 від 08.11.2011р.; № 241 від 11.11.2011р.; № 281 від 14.11.2011р.; № 282 від 14.11.2011р.; № 301 від 15.11.2011р.

Розрахунки між контрагентами за вищезазначеними договорами проводились у безготівковій формі, що підтверджується довідкою Донецької філіії Публічного акціонерного товариства «АКБ Банк», в якій зазначено про здійснення руху грошових коштів позивача з контрагентом ТОВ «Дізель Плюс» з додатками до неї (а.с. 237-239), з яких вбачається оплата позивачем за отримані ПММ в тому числі ПДВ.

Подальша реалізація бензину, дизельного палива від позивача до контрагентів знайшло своє підтвердження матеріалами справи, а саме:

Договором № 05/07пр від 05.07.2011 року укладеним між ТОВ «Коркус К» та ФО-П ОСОБА_2.(а.с.36 т.1).

Виконання договору підтверджено накладною № б/н від 18.07.2011 року на суму 500000,00 грн., податкову накладну № 9 від 18.07.2011р.; накладною № 6 від 20.07.2011 року на суму 355290,00 грн., податкову накладну № 10 від 20.07.2011р. та довіреністю № 80 від 20.07.2011р. на отримання бензину; накладною № б/н від 20.07.2011 року на суму 500000,00 грн., податковою накладною № 11 від 20.07.2011р. та довіреністю № 80 від 20.07.2011р. на отримання бензину; накладною № 7 від 20.07.2011 року на суму 265710,00 грн., податковою накладною № 12 від 20.07.2011р. та довіреність № 80 від 20.07.2011р. на отримання бензину; накладною № 15 від 01.08.2011 року на суму 306280,00 грн., податковою накладною № 1 від 01.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 107 від 01.08.2011р. та довіреність № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 16 від 01.08.2011 року на суму 268962,20 грн., податковою накладною № 2 від 01.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 108 від 01.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 19 від 03.08.2011 року на суму 228665,26 грн., податковою накладною № 5 від 03.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 109 від 03.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 20 від 04.08.2011 року на суму 306280,00 грн., податковою накладною № 6 від 04.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 21 від 05.08.2011 року на суму 230395,10 грн., податковою накладною № 8 від 05.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 110 від 03.08.2011р. та довіреність № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 21 від 05.08.2011 року на суму 230395,10 грн., податковою накладною № 8 від 05.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 110 від 05.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 22 від 08.08.2011 року на суму 250375,84 грн., податковою накладною № 9 від 08.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 34 від 29.08.2011 року на суму 194407,20 грн., податковою накладною № 23 від 29.08.2011р., товарно-транспортною накладною № 111 від 29.08.2011р. та довіреністю № 84 від 01.08.2011р. на отримання бензину; накладною № 35 від 31.08.2011 року на суму 364634,40 грн.; накладною № 1 від 01.09.2011 року на суму 244687,60 грн., податковою накладною № 1 від 01.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 112 від 01.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладною № 2 від 02.09.2011 року на суму 382232,13 грн., податковою накладною № 2 від 02.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 3 від 03.09.2011 року на суму 244687,60 грн., податковою накладною № 3 від 03.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 113 від 03.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 4 від 05.09.2011 року на суму 230422,50 грн., податковою накладною № 4 від 05.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 114 від 05.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 6 від 06.09.2011 року на суму 429744,50 грн., податковою накладною № 6 від 06.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 7 від 07.09.2011 року на суму 227536,60 грн., податковою накладною № 7 від 07.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 115 від 07.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 10 від 08.09.2011 року на суму 405562,00 грн., податковою накладною № 10 від 08.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 11 від 08.09.2011 року на суму 240417,79 грн., податковою накладною № 11 від 08.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 116 від 08.09.2011р. та довіреність № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 12 від 09.09.2011 року на суму 237224,10 грн., податковою накладною № 12 від 09.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 117 від 09.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 16 від 12.09.2011 року на суму 254692,35 грн., податковою накладною № 16 від 12.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 118 від 12.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 18 від 16.09.2011 року на суму 244401,75 грн., податковою накладною № 18 від 16.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 119 від 16.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 19 від 19.09.2011 року на суму 254692,35 грн., податковою накладною № 19 від 19.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 120 від 19.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 22 від 21.09.2011 року на суму 175418,42 грн., податковою накладною № 22 від 21.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 121 від 21.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 23 від 23.09.2011 року на суму 244401,75 грн., податковою накладною № 23 від 23.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 122 від 23.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 24 від 26.09.2011 року на суму 208072,80 грн., податковою накладною № 24 від 26.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 123 від 26.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 26 від 27.09.2011 року на суму 240685,70 грн., податковою накладною № 26 від 27.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 124 від 27.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 27 від 28.09.2011 року на суму 235120,08 грн., податковою накладною № 27 від 28.09.2011р., товарно-транспортною накладною № 125 від 28.09.2011р. та довіреністю № 88 від 01.09.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 3 від 01.11.2011 року на суму 332966,40 грн., податковою накладною № 3 від 01.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 4 від 01.11.2011 року на суму 210385,60 грн., податковою накладною № 4 від 01.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 130 від 01.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 6 від 02.11.2011 року на суму 332745,60 грн., податковою накладною № 6 від 02.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 7 від 02.11.2011 року на суму 397351,68 грн., податковою накладною № 7 від 02.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 8 від 02.11.2011 року на суму 248403,65 грн., податковою накладною № 8 від 02.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 8 від 02.11.2011 року на суму 248403,65 грн., податковою накладною № 8 від 02.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 131 від 02.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 10 від 03.11.2011 року на суму 374992,00 грн., податковою накладною № 10 від 03.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 11 від 04.11.2011 року на суму 248403,65 грн., податковою накладною № 11 від 04.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 133 від 04.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 12 від 07.11.2011 року на суму 210957,30 грн., податковою накладною № 12 від 07.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 134 від 07.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 11 від 07.11.2011 року на суму 398431,44 грн., податковою накладною № 14 від 07.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 15 від 07.11.2011 року на суму 334805,70 грн., податковою накладною № 15 від 07.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 16 від 07.11.2011 року на суму 289630,50 грн., податковою накладною № 16 від 07.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 18 від 08.11.2011 року на суму 210957,30 грн., податковою накладною № 18 від 08.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 135 від 08.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 20 від 11.11.2011 року на суму 309157,60 грн., податковою накладною № 20 від 11.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 21 від 14.11.2011 року на суму 250811,58 грн., податковою накладною № 21 від 14.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 27 від 24.11.2011 року на суму 217246,00 грн., податковою накладною № 27 від 24.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 138 від 24.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива; накладною № 29 від 25.11.2011 року на суму 69667,00 грн., податковою накладною № 29 від 25.11.2011р., товарно-транспортною накладною № 139 від 25.11.2011р. та довіреністю № 94 від 01.11.2011р. на отримання бензину та дизельного топлива.

Договором відступлення права вимоги № 01.10/11-1 від 01.10.2011 року укладеного між ТОВ «СЕЛЕНА-ОПТІМА» та ФО-П ОСОБА_2 (а.с.37 т.1).

Виконання договору підтверджує накладна № 56 від 03.10.2011 року на суму 156262,00 грн., податкову накладну № 2 від 03.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 57 від 03.10.2011 року на суму 383253,00 грн., податкову накладну № 3 від 03.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 62 від 03.10.2011 року на суму 294569,00 грн., податкову накладну № 4 від 03.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 64 від 04.10.2011 року на суму 234715,00 грн., податкову накладну № 5 від 04.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 70 від 05.10.2011 року на суму 497627,00 грн., податкову накладну № 11 від 05.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 71 від 05.10.2011 року на суму 363052,00 грн., податкову накладну № 12 від 05.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 73 від 06.10.2011 року на суму 319690,00 грн., податкову накладну № 13 від 06.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 75 від 06.10.2011 року на суму 279756,00 грн., податкову накладну № 14 від 06.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 77 від 07.10.2011 року на суму 300000,00 грн., податкову накладну № 16 від 07.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива; накладна № 79 від 07.10.2011 року на суму 324416,00 грн., податкову накладну № 17 від 07.10.2011р. та довіреність № 3 від 01.10.2011р. на отримання бензину та дизельного палива;

Тобто з матеріалів справи вбачається, що наявні договори та складені на їх виконання первинні документи, податкові накладні та є належними доказами правомірності формування позивачем податкового кредиту по господарськими операціями з контрагентом.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства; первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення; фінансова звітність - бухгалтерська звітність, що містить інформацію про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства за звітний період.

Відповідно до частини 1 статі 9 цього Закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення.

Відповідно до пунктів 1.2, 2.1, 2.2, 2.15 Положення про документальне забезпечення записів в бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.1995, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 за № 168/704, господарські операції відображаються у бухгалтерському обліку методом їх суцільного і безперервного документування. Записи в облікових регістрах провадяться на підставі первинних документів, створених відповідно до вимог цього Положення.

Первинні документи - це документи, створені у письмовій або електронній формі, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення. Первинні документи повинні бути складені у момент проведення кожної господарської операції або, якщо це неможливо, безпосередньо після її завершення. При реалізації товарів за готівку допускається складання первинного документа не рідше одного разу на день на підставі даних касових апаратів, чеків тощо. Для контролю та впорядкування обробки інформації на основі первинних документів можуть складатися зведені документи (далі - первинні документи). Первинні документи підлягають обов'язковій перевірці працівниками, які ведуть бухгалтерський облік, за формою і змістом, тобто перевіряється наявність у документі обов'язкових реквізитів та відповідність господарської операції чинному законодавству, логічна ув'язка окремих показників.

Відповідно до пункту 2.14 Положення про документальне забезпечення записів в бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 88 від 24.05.1995, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 за № 168/704, відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів та недостовірність відображених у них даних несуть особи, які склали та підписали ці первинні документи.

Крім того висновки акту перевірки ґрунтуються на попередніх перевірках контрагентів, а саме: акт ДПІ у Приморському районі м. Одеси від 10.02.2012 року № 291/23-5/34507123 про неможливість проведення зустрічної звірки ТОВ «Дізель Плюс» за листопад 2011 року; акт ДПІ у Приморському районі м. Одеси від 14.02.2012 року № 298/23-5/34507123 про неможливість проведення зустрічної звірки ТОВ «Дізель Плюс» за вересень 2011 року; акт Фастівської ОДПІ Київської області ДПС від 15.03.2012 роук № 29/22-34507123 про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ «Дізель Плюс» щодо підтвердження господарських відносин із підприємствами покупцям за серпень 2011 року; акт Фастівської ОДПІ Київської області ДПС від 13.03.2012 року № 19/6/2301-34507123 про неможливість проведення документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «Дизель Плюс» для підтвердження господарських відносин з контрагентами за період за січень, липень, жовтень 2011 року.

Відповідно до акту Фастівської ОДПІ Київської області ДПС від 13.03.2012 року № 19/6/2301-34507123 про неможливість проведення документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «Дізель Плюс» щодо підтвердження господарських відносин з контрагентами за період за січень, липень, жовтень 2011 року, встановлено, що ТОВ «Дізель Плюс» має ознаки «транзитера» за січень, липень, жовтень 2011 року.

Оскільки на підприємстві відсутні виробничі потужності для здійснення будь-якого виду діяльності та те що податковий кредит сформувало за рахунок ТОВ «Агрометал», код ЄДРПОУ 31353351 (- «податкова яма жовтня 2011 року») та ТОВ «Агенство незалежної експертизи М.Т.К.» (код ЄДРПОУ 31663276) (- «податкові ями січня та липня 2011 року»), вбачається проведення транзитних фінансових потоків, спрямованих на здійснення операцій надання податкової вигоди переважно з контрагентами, які не виконують свої податкові зобов'язання, зокрема, у випадках, коли операції здійснюються через посередників з метою штучного формування валових витрат та податкового кредиту, не мають реального товарного характеру.

При проведенні відповідачем аналізу інформації та її документального підтвердження щодо наявності ознак «фіктивності» та відсутності факту реального здійснення господарської діяльності ТОВ «Агрометал» за вересень 2011 року, ТОВ «Агрометал» має ознаки «фіктивності», а саме: відсутність трудових ресурсів (кількість працюючих - 1 особа); відсутність основних засобів ведення фінансово-господарської діяльності; відсутність підприємства за юридичною адресою (місцезнаходження не встановлено); проведено експериментальне дослідження документів експертом сектору техніко-криміналістичного забезпечення роботи Святошинського РУ ГУМВС України в м. Києві 08.12.2011 року № 2067, в якому зазначено, що (далі тектсом оригіналу) «підпис від імені директора ТОВ «Агрометал» в представлених на дослідженнях документах ймовірно виконані не директором, а іншою особою».

Колегія суддів погоджується з твердженням суду першої інстанції, що ДПІ не може посилатися на інформацію зазначену в останньому пункті проведеного аналізу, оскільки висновок експертів сектору техніко-криміналістичного забезпечення роботи Святошинського РУ ГУМВС України в м. Києві ґрунтується на припущеннях, а не на встановлені факти здійснення підпису від імені директора ТОВ «Агрометал» іншою особою.

Крім того, колегія суддів наголошує на тому, що безпосередньо між позивачем та ТОВ «Агрометал», ТОВ «Агенство незалежної експертизи М.Т.К.» господарські відносини не здійснювались. Так, при дослідженні факту здійснення господарської операції оцінюватись повинні відносини безпосередньо між учасниками тієї операції, на підставі якої сформовані дані податкового обліку. Не є обов'язковою передумовою для визначення контролюючим органами грошових зобов'язань визнання недійсними (у тому числі нікчемними) правочинів, які укладалися за ланцюгом між попередніми посередниками, через ланцюг яких декларувався рух товарів чи послуг, нібито придбаних останнім у такому ланцюгу платником податку. При цьому відносини між учасниками попередніх ланцюгів постачання товарів та послуг не мають безпосереднього впливу на дослідження факту реальності господарської операції, вчиненої між останнім у ланцюгу постачань платником податків та його безпосереднім контрагентом.

Податковий кодекс України не ставить в залежність право віднесення сплачених сум ПДВ до податкового кредиту від податкового обліку (стану) інших осіб і фактичної сплати контрагентами податку до бюджету. Включення до складу податкового кредиту сум ПДВ є правом окремо взятого платника податків і не залежить від розрахунків з бюджетом третіх осіб. Якщо контрагент не виконав свого зобов'язання по сплаті податку до бюджету або недотримання контрагентом вимог законодавства, то це тягне відповідальність та негативні наслідки саме щодо цієї особи.

Крім того колегія суддів зазначає, що за ч.4 ст. 72 КАС України, підставою для звільнення від доказування є виключно вирок суду в кримінальній справі, яким встановлюється чи мало місце діяння та чи вчинено воно певною особою. Матеріали справи не містять вироку суду відносно позивача, або його контрагентів яким би було встановлено безтоварність вчинених угод, вчинених певною особою з метою ухилення від оподаткування або отримання іншої податкової вигоди.

Колегія суддів зазначає, що в акті перевірки, відповідачем зазначено, що при перевірці позивачем не надані певні документи, а саме, угоди постачання, видаткові накладні, акти приймання-передачі продукції, посвідчення якості, товарно-транспортні накладні, документи, що підтверджують оплату.

Проте, як встановлено судом першої інстанції та судом апеляційної інстанції, відповідачем при проведені документальної позапланової невиїзної перевірки, в порушення п. 73.3 ст. 73 Податкового кодексу України, п.п. 75.1.2 п. 75.1 ст. 75 Податкового кодексу України, ст. 79 Податкового кодексу України, відповідачем не були витребувані у позивача всі первинні документи бухгалтерського та податкового обліку, а саме, угоди постачання, видаткові накладні, акти приймання-передачі продукції, посвідчення якості, товарно-транспортні накладні, документи, що підтверджують оплату. Доказів витребування у позивача цих документів відповідачем не надано.

В судовому засіданні позивач пояснив, що на вимогу податкового органу ним надавались тільки ті документи на яких наголошував перевіряючий, але тих документів яких нібито не було надано до перевірки податковим органом у позивача не витребував.

Тобто, фізична особа-підприємець ОСОБА_2 був позбавлений можливості надати документи до перевірки, яких не вистачало.

Колегія суддів зазначає, що оскільки, податковим органом всі документи податкового та бухгалтерського обліку, які були наявні у позивача не досліджувались, зазначений висновок стосовно нікчемності господарських операцій є безпідставним.

З матеріалів справи, вбачається, що факт здійснення господарських операцій та виконання умов договорів між позивачем та його контрагентами, підтверджується вищенаведеними, наявними в матеріалах справи первинними бухгалтерськими та податковими документами. Як вбачається з акту перевірки, податковим органом не зафіксовано неналежне оформлення позивачем податкових накладних, на підставі яких виник податковий кредит, тобто вони складені відповідно до норм чинного законодавства. Таким чином наявними в справі документами, підтверджується здійснення позивачем розрахунків за договорами.

Вищезазначене свідчить про реальність здійснення фінансово-господарських операцій між позивачем та його контрагентами.

Колегія суддів зазначає, що в діях позивача як платника податку не вбачається порушень діючого законодавства, а господарські операції не викликають сумніву в їх реальності та відповідності дійсному економічному змісту, що підтверджується наявністю належним чином оформлених документів. З огляду на викладене колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що у податкового органу були відсутні підстави для визначення позивачу податкового зобов'язання з податку на додану вартість та нарахування штрафних (фінансових) санкцій.

Доводи апеляційної скарги спростовуються матеріалами справи, які містять докази реального здійснення позивачем фінансово-господарських операцій з контрагентами.

Крім того не заслуговують на увагу доводи апелянта на відсутність у позивача отриманих відповідних умов та режимів перевезення небезпечних вантажів, оскільки з досліджених в судовому засіданні матеріалів вбачається, що безпосередньо позивач своїм автотранспортом не здійснював будь-яких перевезень відповідно до укладених договорів.

Відповідно до положень ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З огляду на викладене, колегія суддів зазначає, що постанова прийнята судом першої інстанції з дотриманням вимог матеріального та процесуального права, тому апеляційна скарга відповідача залишається без задоволення, а постанова суду першої інстанції - без змін.

Керуючись статтями 160, 167, 184, 195, 196, 198, 200, 205, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд, -

УХВАЛИВ :

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Луганська Луганської області Державної податкової служби на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 22 листопада 2012 р. у справі № 2а/0570/13197/2012 залишити без задоволення.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 22 листопада 2012 р. у справі № 2а/0570/13197/2012 залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили до Вищого адміністративного суду України, а в разі складення в повному обсязі - з дня складення в повному обсязі

Повний текст складено 24 січня 2013 року

Головуючий суддя: Е.Г.Казначеєв

Судді: В.Г.Яманко

І.А.Васильєва