Постанова

від 06.02.2013 по справі 5024/803/2012

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" лютого 2013 р. Справа № 5024/803/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого: суддів:Черкащенка М.М. Жукової Л.В. Нєсвєтової Н.М. розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4 та ОСОБА_5 на рішеннягосподарського суду Херсонської області від 18.07.2012 та на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 у справі №5024/803/2012 за позовомОСОБА_6 доТовариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс" ЛТД треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1. ОСОБА_4 2. ОСОБА_5 провизнання недійсним рішення загальних зборів, скасування зміни і доповнення до засновницького договору, скасування редакції статуту, зобов'язання внести зміни до статутних документів за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи-1: не з'явився;

від третьої особи-2: не з'явився;

В С Т А Н О В И В:

У червні 2012 року ОСОБА_6 звернулася до господарського суду Херсонської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс" ЛТД, в якій з урахуванням уточнень від 18.07.2012р., просила: визнати недійсним рішення загальних зборів від 21.10.1996 року, оформлене протоколом учасників загальних зборів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД; визнати недійсними зміни і доповнення до Засновницького договору, зареєстровані державним реєстратором 13.11.1996 р. №1307; визнати недійсним рішення загальних зборів від 09.12.2005 року, оформлене протоколом загальних зборів № 12 від 09.12.2005 р., визнати недійсною редакцію Статуту ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД, зареєстровану 13.12.2005р. № 14991050001004652; зобов'язати відділ державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради внести відповідні зміни до статутних документів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД, код ЄДРПОУ 14136737 у державному реєстрі юридичних осіб.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 18.07.2012р. позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення загальних зборів від 21.10.1996 року, оформлене протоколом учасників загальних зборів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД; визнано недійсним рішення загальних зборів від 09.12.2005 року, оформлене протоколом загальних зборів №12; визнано недійсною редакцію Статуту ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД, зареєстровану 13.12.2005 р. №14991050001004652; зобов'язано відділ державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради внести відповідні зміни до статутних документів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД у державному реєстрі юридичних осіб. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 року рішення господарського суду Херсонської області від 18.07.2012 року змінено. Провадження в частині позовних вимог про зобов'язання відділ державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради внести відповідні зміни до статутних документів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД у державному реєстрі юридичних осіб, припинено. В іншій частині рішення залишено без змін.

Задовольняючи позовні вимоги частково суди попередніх інстанцій виходили з того, що оспорювані рішення прийняті без дотримання процедури скликання та проведення загальних зборів, встановлених статтями 43 , 61 Закону України "Про господарські товариства" , а також з порушенням права позивача приймати участь в управлінні справами товариства, передбаченого п. "а" ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" .

Не погоджуючись з прийнятими судовими рішеннями, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 звернулись до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою в якій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просять рішення господарського суду Херсонської області від 18.07.2012 та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 скасувати, справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права при ухваленні зазначених судових рішень, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено попередніми судовими інстанціями та вбачається з матеріалів справи, на підставі рішення загальних зборів ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД від 21.10.1996р. до товариства було включено нових учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_5, статутний фонд товариства визначено у сумі 33 402,00 грн.. Частки учасників визначено таким чином: ОСОБА_7 -9 088,03 грн. -26,6%; ОСОБА_8 -450,00 грн. -1,5%; ОСОБА_6 -450,00 грн. -1,5%; ОСОБА_9-7 438,03 грн. -24,5%; ОСОБА_4 -7 988,03 грн. -23 %; ОСОБА_5-7 988,02 грн. -22,9%.

13.11.1996р. вказані зміни внесено до засновницького договору ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД.

Рішенням загальних зборів від 09.12.2005р., оформленим протоколом №12, затверджено рішення про виключення зі складу учасників ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД ОСОБА_8, ОСОБА_6, ОСОБА_9, затверджено рішення про перерозподіл часток у статутному фонді ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД, а саме: ОСОБА_7 - 40%; ОСОБА_4 -30% та ОСОБА_5 -30% та вирішено внести та зареєструвати зміни і доповнення в установчі документи товариства.

13.12.2005р. Виконавчим комітетом Херсонської міської ради зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, в матеріалах справи відсутні докази повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників товариства, що відбулись 21.10.1996 року та 09.12.2005 року, а також в рішенні загальних зборів від 09.12.2005 року не вказано підстав, відповідно до норм чинного законодавства, з яких ОСОБА_6 було виключено із складу учасників товариства.

Частиною першою статті 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства" ).

Крім того, відповідно до ч. 3 п. 3.10 рекомендацій Вищого господарського суду №04-5/14 від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин " , у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Пунктом 2.11 вказаних рекомендацій визначено, що під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставою недійсності рішень загальних зборів є недотримання вимог законодавства або статуту товариства під час скликання і проведення загальних зборів.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком судів про те, що вказані порушення порядку і способу скликання зборів учасників ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД суттєво порушили права та законні інтереси позивача, оскільки внаслідок цих порушень позивач не мала можливості у відповідності до ч.3 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" за 7 днів до скликання загальних зборів ознайомитись з документами, внесеними до порядку денного та надати свої пояснення або заперечення, а також була позбавлена гарантованого їй п. "а" ч.1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" права приймати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, а тому позовні вимоги в частині визнання недійсними рішень загальних зборів від 21.10.1996 року та 09.12.2005 року правомірно задоволено судами попередніх інстанцій.

Відповідно до частини 2 пункту 14 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. №13 зазначено, що статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Враховуючи те, що рішення загальних зборів від 09.12.2005 року, оформлене протоколом загальних зборів ТОВ "Фот-Сервіс" №12 визнано недійсним, вимога про визнання недійсною редакції статуту ТОВ "Фот-Сервіс", зареєстровану 13.12.2005 р. за №14991050001004652 правомірно задоволена господарськими судами.

Разом з тим, колегія суддів вважає правомірним висновок судів щодо відсутності правових підстав для задоволення позовних вимог в частині визнання недійсними змін і доповнень до Засновницького договору, зареєстрованих державним реєстратором 13.11.1996 р. №1307, оскільки вказаний спосіб захисту порушеного права не відповідає встановленим законом способам захисту порушеного права, зокрема ч.2 ст. 16 ЦК України та ч.2 ст. 20 ГК України . Не встановлено такого способу захисту й договором між учасниками спірних правовідносин.

Крім того, суд апеляційної інстанції дійшов обґрунтованих висновків про скасування рішення місцевого господарського суду та припинення провадження на підставі п.1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, в частині зобов'язання відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради внести відповідні зміни до статутних документів ТОВ "Фот - Сервіс" ЛТД, код ЄДРПОУ 14136737 у державному реєстрі юридичних осіб, виходячи з наступного.

Порядок скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи врегульовано ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" , згідно з якою у разі прийняття судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; дата надходження відповідного судового рішення вноситься до журналу обліку реєстраційних дій; державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, Державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.

Тобто, державний реєстратор при надходженні відповідного рішення суду зобов'язаний внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи в силу прямої вказівки на це Закону.

Колегія суддів також погоджується з висновком суду апеляційної інстанції та відхиляє доводи скаржника про те, що оспорюване позивачем рішення ТОВ "Фот-Сервіс" ЛТД від 09.12.2005р., оформлене протоколом №12, не порушує та не може порушувати прав позивача як учасника товариства, оскільки її було виключено з учасників товариства рішенням загальних зборів від 29.11.2004р., прийнятим за її участі та оформленим протоколом №9, враховуючи наступне.

Приписами ст.ст. 4 , 51 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, обов'язково повинні містити, зокрема, відомості про склад учасників, розмір та порядок утворення статутного фонду, а також відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

Зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов'язковому затвердженню загальними зборами учасників товариства (ст. 145 ЦК України , ст.ст. 4 , 51 Закону України "Про господарські товариства" ) та обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" (ст. 4 Закону).

За правилами ч.5 ст. 89 Цивільного кодексу України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.

Отже, враховуючи вищенаведені приписи законодавства та відсутність реєстрації у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних-осіб підприємців України змін до статуту відповідача на підставі рішення загальних зборів товариства від 29.11.2004 року щодо виключення ОСОБА_6 з учасників товариства, колегія суддів приходить до висновку, що позивач не втратила статусу його учасника, а відповідач, відповідно до приписів ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" повинен був, не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів, повідомити про час і місце проведення зборів, що відбулись 09.12.2005р.

Крім того, судом апеляційної інстанції обґрунтовано відхилено твердження відповідача про пропуск позивачем строків позовної давності, встановлених ст. 257 ЦК України , з огляду на те, що як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_6 дізналася про зміни, які відбулися щодо її корпоративних прав лише у березні 2012 року.

Відповідно до ст. 111 7 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та не впливають на них, а тому підстави для її задоволення і скасування постанови Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 ухваленої з правильним застосуванням норм матеріального права та дотриманням норм процесуального законодавства, відсутні.

Керуючись статтями 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ОСОБА_4 та ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 року у справі №5024/803/2012 залишити без змін .

Головуючий М.М. Черкащенко

Судді Л.В. Жукова

Н.М. Нєсвєтова