Постанова

від 07.02.2013 по справі 5023/2848/12

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" лютого 2013 р. Справа № 5023/2848/12

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді Дерепи В.І. суддівБондар С.В. (доповідач), Палія В.В. розглянувши матеріали касаційної скарги за участю представників : Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" від позивача: Філоніч А.М.; Карасюк В.О. від відповідачів: не з'явились від третьої особи: не з'явились на рішенняГосподарського суду Харківської області від 27.08.2012 року та постановуХарківського апеляційного господарського суду від 22.11.2012 року у справі№ 5023/2848/12 за позовомПублічного акціонерного товариства "дельта Банк" до 1. Акціонерного товариства "Спецбудмеханізація"; 2. Акціонерного товариства "Автодір Східна Україна"; 3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківспецбуд" третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Товариство з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт" простягнення коштів

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" (далі позивач) звернулось з позовом до Акціонерного товариства "Спецбудмеханізація" (далі відповідач 1), Акціонерного товариства "Автодвір - Східна Україна" (далі відповідач 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківспецбуд-1" (далі відповідач 3), в якому просить суд стягнути солідарно з відповідачів заборгованість за кредитним договором № 6/КЛВ-07 на відкриття невідновлювальної кредитної лінії, укладеного 20 квітня 2007 року з Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт" в розмірі 62 362 119, 51 грн. з яких : заборгованість за кредитом в доларах США, що в еквіваленті за гривнею на дату розрахунку 06.12.2011 року становить - 25 487 781,00 грн., заборгованість за відсотками в доларах США, що в еквіваленті за гривнею на дату розрахунку 06.12.2011 року становить - 12 185 753,96 грн., заборгованість по сплаті пені за несвоєчасне повернення кредиту в доларах США, що в еквіваленті за гривнею на дату розрахунку 06.12.2011 року становить 1 412 516,12 грн., заборгованість по сплаті пені за несвоєчасне повернення відсотків в доларах США, що в еквіваленті за гривнею на дату розрахунку 06.12.2011 року становить - 820 755,69 грн., заборгованості по комісії, які передбачені кредитним договором - 1668 387,06 грн., заборгованість по сплаті пені за несвоєчасну сплату комісію - 122 230,93 грн., заборгованості за кредитом у гривнях становить - 11 500 500,00 грн., заборгованість за відсотками в гривнях становить 7 429 478,77 грн., заборгованість по сплаті пені за несвоєчасне повернення відсотків в гривнях на суму 492 792, 28 грн., заборгованості по комісії за кредитним договором 557 860,76 грн., заборгованість по сплаті пені за несвоєчасну сплату комісії 35 447,11 грн.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 27 серпня 2012 року в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 22.11. 2012 року рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Судові рішення мотивовані тим, що зі змісту ст. 554 ЦК України вбачається можливість встановлення поруки одного й того ж зобов'язання одночасно з боку декількох осіб, така порука виникає лише на підставі її спільного надання у формі укладання одного договору декількома поручителями (спільна порука), поручителі відповідають перед кредитором солідарно з боржником та солідарно між собою.

Законом не заборонено укладання й декількох договорів поруки на виконання того самого зобов'язання, але в цьому випадку ч. 3 ст. 554 ЦК України застосована бути не може. Поручителі не несуть, у такому випадку, солідарної відповідальності між собою, оскільки не можна вважати поруку їхньою спільною.

Не погоджуючись з прийнятими у справі судовими рішеннями позивач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення у справі, яким позов задовольнити повністю.

В своїй касаційній скарзі позивач звертає увагу на те, що у судів не було підстав для вирішення питання про розподіл відповідальності між відповідачами, оскільки ці вимоги не заявлялись банком та не були предметом спору. У позові мова йшла виключно про загальне право кредитора пред'явити спільні вимоги до всіх поручителів одночасно, оскільки вони є солідарними з боржниками за кредитним договором поряд з основним боржником.

Заслухавши суддю доповідача, пояснення представників позивача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню виходячи з наступного.

20.04.2007 року, між ТОВ "Український промисловий банк" (далі Банк) та ТОВ "Агроімпорт (далі - третя особа) укладено кредитний договір №6/КЛВ-07 на відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії, відповідно до умов якого, Банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування в еквіваленті 5500000 доларів США на строк з 20 квітня 2007 року по 19 квітня 2012 року зі сплатою процентів за користування кредитом в національній валюті, - гривні, в розмірі 18,5 % річних, в доларах США, - 13,5% річних, та у євро, - 12,0% річних - далі Договір (т.1 а.с. 18-22).

Додатковими договорами № 3 від 27.06.2008 року, № 4 від 23.08.2008 року до Договору вносились зміни щодо умов кредитування (т.1 а.с. 25-26).

Додатковим договором від 20.10.2008 року № 5 до Договору сторони домовились, що Банк відкриває третій особі невідновлювальну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт для кредитування в національній валюті, - гривні, в розмірі 11 500 500 гривень, та доларів США, - в розмірі 3 190 000 доларів США, з умовою повернення отриманого кредиту частинами відповідно до графіку, визначеному в Додатку № 1, та з кінцевим строком користування кредитною лінією до 19 квітня 2012 року.

Плата за користування кредитом в гривні встановлена в розмірі 13,5 % річних, а за користування кредитом у доларах США - 18,5 % річних. Розмір комісії за управління кредитною лінією у гривні встановлений в розмірі 3,5 % річних від суми фактичної заборгованості, а за управління кредитною лінією в доларах США - в розмірі 1,5 % річних від суми фактичної заборгованості (т.1 а.с.28).

З метою забезпечення виконання третьою особою зобов'язань за Договором були укладені наступні договори поруки:

1) Договір поруки № 6/Zпор-08 від 30.05.2008 року укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", Акціонерним товариством "Спецбудмеханізація" (поручитель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт" (третя особа). Надалі - "Договір поруки № 1".

Відповідно до вимог п.1 договору поруки поручитель АТ "Спецбудмеханізація" поручається перед Банком за виконання третьою особою зобов'язань за кредитним договором № 6/КЛВ-07 на відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 20.04.2007 року, укладеним між Банком і третьою особою, за умовами якого останній зобов'язаний кредитору по 19 квітня 2012 року включно у порядку, строки та на умовах встановлених кредитним договором, повернути кредит у розмірі 5 500 000 доларів США 00 центів, сплатити проценти за користування ним у розмірі 18,5%річних у гривнях, 13,5% процентів річних у доларах США, 12% процентів річних у євро, комісії та штрафні санкції у розмірі у випадках, передбачених кредитним договором.

Пунктом 4 договору поруки сторони передбачили, що поручитель і третя особа несуть перед Банком солідарну відповідальність. Поручитель відповідає перед Банком в тому ж обсязі, що і боржник, включаючи повернення кредитних коштів, сплату процентів за користування ними, комісій, штрафних санкцій та відшкодування збитків.

Відповідно до п.5. договору поруки, у випадку невиконання (неналежного виконання) третьою особою зобов'язань за кредитним договором, Банк повідомляє про це поручителя шляхом направлення письмової вимоги із зазначенням суми заборгованості та реквізитів рахунків, на які поручитель зобов'язаний сплатити заборгованість.

Відповідно до п.6 договору поруки сторони передбачили, що поручитель зобов'язаний сплатити зазначену у вимозі Банку суму за вказаним у вимозі реквізитами протягом п'яти робочих днів з дати надіслання кредитором такої вимоги.

До вищевказаного договору поруки №6/Zпор-08 від 30.05.2009 року сторонами укладались договори про внесення змін та доповнень, а саме: договір №1 від 27.06.2008 року, №2 від 23.09.2008 року, договір №3 від 20.10.2008 року.

Також, з метою забезпечення виконання третьою особою зобов'язань за Договором, 24.10.2007 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Акціонерним товариством «Автодвір - Східна Україна» (відповідачем 2), Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт" (третя особа) укладений Договір поруки №6/Zпор-07-02. Надалі "Договір Поруки № 2"

Відповідно до вимог п.1 договору поруки поручитель АТ «Автодвір -Східна Україна» поручається перед кредитором за виконання боржником зобов'язань за Договором № 6/КЛВ-07 на відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 20.04.2007 року, за яким останній зобов'язаний до 19 квітня 2012 року у порядку, строки та на умовах встановлених кредитним договором повернути кредит у розмірі 5 500 000 доларів США 00 центів, сплатити проценти в розмірі 18,5%річних у гривні, 13,5% процентів річних у доларах США, 12% процентів річних у євро, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Відповідно до п.3 договору поруки сторони передбачили, що поручитель і третя особа несуть перед Банком солідарну відповідальність. Поручитель відповідає перед кредитором в тому ж обсязі, що і боржник, включаючи повернення кредитних коштів, сплату процентів за користування ними, комісій, штрафних санкцій та відшкодування збитків.

Пунктом 4 договору поруки встановлено, що у випадку невиконання (неналежного виконання) третьою особою зобов'язань за кредитним договором, кредитор повідомляє про це поручителя шляхом направлення письмової вимоги із зазначенням суми заборгованості та реквізитів рахунків, на які поручитель зобов'язаний сплатити заборгованість.

Відповідно до п. 5 договору поруки, поручитель зобов'язаний сплатити зазначену у вимозі кредитора суму за вказаним у вимозі реквізитам протягом десяти робочих днів з дати надіслання кредитором такої вимоги.

До вищевказаного договору поруки № 6/Zпор-07-02 від 24.04.2007 року сторонами укладались договори про внесення змін та доповнень, а саме договір №1 від 07.06.2008 року, №2 від 23.09.2008 року, договір №3 від 20.10.2008 року.

Крім того, з метою забезпечення виконання третьою особою зобов'язань за Договором, 24.04.2007 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Харківспецбуд - 1" (відповідачем 3), Товариством з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт" (третя особа) укладений Договір поруки №6/Zпор-07-03. Надалі "Договір Поруки № 3"

Відповідно до вимог п.1 договору поруки поручитель ТОВ "Харківспецбуд - 1" поручається перед Банком за виконання боржником зобов'язань за кредитним договором № 6/КЛВ-07 на відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 20.04.2007 року, за умовами якого останній зобов'язаний до 19 квітня 2012 року у порядку, строки та на умовах встановлених кредитним договором повернути кредит у розмірі 5 500 000 доларів США, сплатити проценти за користування ним у розмірі 18,5%річних у гривні, 13,5% процентів річних у доларах США, 12% процентів річних у євро, комісії та штрафні санкції у розмірі у випадках, передбачених кредитним договором.

Відповідно до п.3 договору поруки сторони передбачили, що поручитель і боржник несуть перед кредитором солідарну відповідальність. Поручитель відповідає перед Банком в тому ж обсязі, що і боржник, включаючи повернення кредитних коштів, сплату процентів, комісій, штрафних санкцій та відшкодування збитків.

Відповідно до п. 4 договору поруки, у випадку невиконання (неналежного виконання) третьою особою зобов'язань за кредитним договором, Банк повідомляє про це поручителя шляхом направлення письмової вимоги із зазначенням суми заборгованості та реквізитів рахунків, на які поручитель зобов'язаний сплатити заборгованість.

Пунктом 5 договору поруки передбачено, що поручитель зобов'язаний сплатити зазначену у вимозі Банку суму за вказаними у вимозі реквізитами протягом десяти робочих днів з дати надіслання Банком такої вимоги.

До вищевказаного договору поруки № 6/Zпор-07-03 від 24.04.2007 року між сторонами укладались договори про внесення змін та доповнень, а саме договір №1 від 07.06.2008 року, №2 від 23.09.2008 року, договір №3 від 20.10.2008 року.

З матеріалів справи (т.1 а.с. 48-54) вбачається, що в межах виконання заходів, передбачених процедурою ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", яка була розпочата на підставі Постанови Правління Національного Банку України від 21.01.2010 року №19, а також з метою захисту інтересів держави та повернення коштів, виданих Національним банком для рефінансування Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", відповідно до постанов Правління Національного Банку України №200 від 15.04.2010 року, Правління Національного Банку України №235/БТ та №266 від 08.06.2010 року, між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк" та Національним Банком України 30.06.2010 року укладений договір про передачу Активів та Кредитних зобов'язань Укрпомбанку на користь "Дельта Банку", який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовим О.Є. та зареєстрований в реєстрі нотаріальних дій за №2258.

Відповідно до зазначених документів до Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк" перейшли права вимоги за деякими кредитами, наданими Товариством з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк». Внаслідок цієї передачі, позивач став новим кредитором за зобов'язаннями Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт", які були встановлені Договором та договорами поруки, а саме:

- договором поруки № 1, укладеним з Акціонерним товариством «Спецбудмеханізація»;

- договором поруки № 2, укладеним з Акціонерним товариством «Автодвір - Східна Україна»;

- договором поруки № 3, укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю «Харківспецбуд-1»;

Як вбачається з матеріалів справи (т.1 а.с.55-67), Постановою господарського суду Харківської області від 15 грудня 2011 року у справі № 5023/10106/11 визнано ТОВ "Агроімпорт" банкрутом та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру.

29.12.2011 року позивач направив на адресу третьої особи та арбітражного керуючого свої кредиторські вимоги, в зв'язку з чим, ПАТ "Дельта Банк" зазначає, що відповідно приписів п. 2 ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" строк виконання зобов'язання за Договором вважається таким, що настав з моменту оголошення боржника банкрутом, а отже позивач отримав право вимагати дострокового виконання цих зобов'язань і за рахунок поруки.

Станом на 06.12.2011 року заборгованість основного боржника за кредитним договором становить 62 362 119, 51 грн.

Звертаючись з позовною заявою позивач просив стягнути з відповідачів солідарно спірну суму, оскільки вважав, що вони є боржниками у яких є солідарний обов'язок щодо виконання зобов'язання за Договором.

Статтею 543 ЦК України (солідарний обов'язок боржників) передбачено, що у разі солідарного обов'язку (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі, як від усіх боржників разом, так і від будь - якого з них окремо.

Статтею 554 ЦК України (правові наслідки порушення зобов'язання забезпеченого порукою) передбачено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Аналіз зазначених норм свідчить про те, що наявність декількох поручителів необхідно відрізняти від осіб, які спільно дали поруку.

Якщо ж зобов'язання забезпечується поручителями, які надали поруку за різними договорами поруки (як у даній справі), то останні не несуть солідарної відповідальності перед кредитором. У такому випадку кредитор має право пред'явити вимогу до кожного з поручителів на підставі відповідного договору.

Враховуючи викладене суд обґрунтовано прийшов до висновку, що у даному випадку, при наявності трьох договорів поруки по відношенню до одного кредитного зобов'язання у відповідачів не виникає солідарного обов'язку, оскільки вони не є солідарними боржниками.

Суд, прийшовши до висновку про те, що відповідачі у справі не є солідарними боржниками повинен був вирішити (дати оцінку), чи можуть бути розглянуті вимоги позивача по відношенню до кожного з відповідачів, як альтернативні та встановити обсяг відповідальності кожного з відповідачів, або одного з них, оскільки вимоги позивача ґрунтуються на договорах, які не визнані недійсними.

Згідно до приписів Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року № 6 "Про судове рішення" (п. 9.2) у резолютивній частині рішення має бути остаточна відповідь щодо усіх вимог, які були предметом судового розгляду. У рішеннях щодо кількох відповідачів - як вирішено спір щодо кожного з них.

При здійсненні провадження у даній справі судами не перевірено інформацію щодо здійснення провадження у справі № 5023/10106/11 про банкрутство ТОВ "Агроімпорт" .

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 07.12.2011 року у зазначеній вище справі прийнято ухвалу про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агроімпорт".

Постановою Господарського суду Харківської області від 15.12.2011 року у справі № 5023/10106/11 зобов'язано ліквідатора в строк до 15.12.2012 року виконати ліквідаційну процедуру.

За таких обставин, судова колегія вважає, що касаційна скарга позивача підлягає частковому задоволенню, рішення прийняті у справі скасуванню, а справа направленню на новий розгляд до Господарського суду Харківської області, в іншому складі суду.

При новому розгляді судам необхідно визначитись з обсягом відповідальності кожного з відповідачів у справі за договорами поруки укладеними між ними, позивачем та третьою особою у справі та перевірити на якій стадії перебуває справа № 5023/10106/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроімпорт".

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" задовольнити частково.

2. Рішення Господарського суду Харківської області від 27.08.2012 року та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 22.11.2012 року у справі № 5023/2848/12 скасувати.

3. Справу № 5023/2848/12 направити до Господарського суду Харківської області для розгляду по суті в іншому складі суду.

Головуючий В.І.Дерепа

Судді С.В.Бондар

В.В.Палій