Вирок

від 22.10.2012 по справі 1021/694/12

РОКИТНЯНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ОСОБА_1 Справа № 1021/694/12 Номер провадження 1/375/1/13

П О С Т А Н О В А

про призначення судово-бухгалтерської експертизи

22.10.2012 року Рокитнянський районний суд Київської області у складі:

головуючого - судді Литвина О.В.,

при секретарі - Василенко О.В.,

з участю прокурора Нечепоренка Р.Л., захисника ОСОБА_2, розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт.Рокитно кримінальну справу по обвинуваченню

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м.Євпаторія Автономної республіки Крим, росіянина, громадянина України, із вищою освітою, працюючого директором товариства з обмеженою відповідальність «А Клас», одруженого, маючого на утриманні одну неповнолітню дочку, зареєстровано в АДРЕСА_1, проживаючого в АДРЕСА_2, раніше не судимого, -

за ч.3 ст.212, ч.2 ст.366 КК України,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні суду перебуває вказана кримінальна справа.

Під час судового слідства, не погоджуючись з пред'явленим звинуваченням, захисник підсудного заявив клопотання про призначення у справі додаткової судової економічної експертизи, виходячи із наступного:

Обґрунтовуючи кваліфікацію за ч. 3 ст. 212 КК України, орган досудового слідства інкримінував ОСОБА_1 те, що ТОВ «А Клас» в особі директора ОСОБА_1 в період часу з 01.06.2008 року по 31.12.2009 року шляхом незаконного формування податкового кредиту з податку на додану вартість, який надає право на зменшення податкового зобов'язання, різниця між якими формує суму сплати до бюджету податку на додану вартість, та шляхом незаконного завищення валових витрат підприємства, що призвело до заниження об'єктів оподаткування, не нарахувало та не сплатило до державного бюджету податку на додану вартість в сумі 860639.00 грн. та податку на прибуток в сумі 1065929.00 грн., а всього на загальну суму 1926568.00 грн., що більш ніж в п'ять тисяч, а саме в 6369 разів, перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є особливо великим розміром.

Зазначає, що в основу рішень про донарахування ТОВ "А Клас" податкових зобов'язань, органом Державної податкової служби покладено висновки про виключення з сум валових витрат підприємства та податкового кредиту операцій з придбання товарів (робіт, послуг) з такими контрагентами - юридичними особами: ТОВ «СМУ-І7» (код ЄДРПОУ 351404723), ТОВ «ТД«Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394), ТОВ «П.С.В. Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744), ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949), ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427), ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423). При цьому, орган Державної податкової служби, здійснюючи виключення операцій із зазначеними контрагентами з валових витрат та податкового кредиту, одночасно в акті перевірки зазначає, що згоден із визначеними обсягами валових доходів та податкових зобов'язань з ПДВ, нарахованим у перевіряємому періоді, значна частина з яких сформована за рахунок подальшої реалізації робіт, послуг та товарів, отриманих саме від зазначених контрагентів.

Зазначений факт свідчить, що орган ДПС погодився з тим, що наведені у договорах товари чи послуги фактично поставлялися, придбання таких товарів або послуг відбулося.

Отже, ТОВ "А-Клас" дотримано обов'язкових умов - придбання товарів (послуг) з метою їх використання у господарській діяльності, - для виникнення права на віднесення витрат на придбання товару до валових витрат, а сплаченого в сумі придбання Товарів ПДВ до податкового кредиту.

В іншому випадку, якщо орган державної податкової служби вважав би такі договори безтоварними, тобто укладеними без мети та без фактичного придбавання товарів та послуг, та без фактичного їх одержання, ці правочини вважалися б нікчемними, та такими що не тягнуть будь-яких правових наслідків, в тому числі, і не могли бути підставою для нарахування та відображення валових доходів та податкових зобов'язань з ПДВ.

Вважає, що за таких обставин, орган ДПС повинен був би виключити операції з такими контрагентами з валових витрат та податкових зобов'язань ПДВ. Внаслідок цього б, у ТОВ "А- Клас" одночасно зменшилася б сума, як податкових зобов'язань і валових доходів, так і сум податкового кредиту та валових витрат на тотожні суми, у зв'язку чим також не було підстав для донарахування податкових зобов'язань, визначених у рішеннях-повідомленнях, а визначивши операції ТОВ "А-Клас" з подальшої реалізації робіт, товарів та послуг, які були попередньо придбані у ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723), ТОВ «ТД«Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394), ТОВ «П.С.В. Інвест Україна» (код ЄДРПОУ36174744), ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949), ТОВ «ЖСК-Буд- Єервіс»(код ЄДРПОУ 34568427), ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423), замовникам та покупцям, належними підставами для нарахування податкових зобов'язань з ПДВ, та валових доходів для ТОВ "А-Клас", орган ДПС підтвердив наявність фактичної поставки товарів та виконання робіт (надання послуг) із вказаними контрагентами.

Як випливає з акту перевірки, що міститься у матеріалах справи, а також інших матеріалів справи документів, ТОВ "А-Клас" в операціях, що були визначені органом ДПС як фіктивні, був посередником, остаточними набувачами таких послуг були інші юридичні особи.

При цьому зазначені операції одночасно виступали підставами для нарахування податкових зобов'язань з ПДВ та валових доходів для оподаткування прибутку - при передачі відповідних робіт (товарів, послуг) від ТОВ "А-Клас" до відповідних споживачів (замовників), та для нарахування податкового кредиту та валових витрат - при отриманні їх від виконавців.

Відповідно до роз'яснень Вищого адміністративного суду України, викладених у довідці про результати вивчення та узагальнення практики застосування адміністративними судами окремих норм Закону України "Про податок на додану вартість" від 15.04.2010 р. (далі Довідка від 15.04.2010 р.), а також вимог чинного законодавства, за загальним правилом нікчемний правочин не породжує правових наслідків, а тому підлягає виключенню з податкового обліку.

При цьому виключення нікчемного правочину з податкового обліку повинно відбуватися в усіх учасників такого правочину, а не лише у того, якому на конкретний момент нараховані податкові зобов'язання за результатами податкової перевірки.

Таким чином , за умови покладення в основу рішення припущення про фіктивність операцій, на підставі яких нараховані податковий кредит та валові витрати, та нікчемність правочинів щодо зазначених операцій, орган ДПС та суд першої інстанції при визначенні суми заниження відповідних податків, мали б повністю виключити такі операції з податкового обліку, в тому числі відповідним чином зменшити валові доходи та податкові зобов'язання ТОВ "А-Клас" на суму операцій, які вважаються фіктивними та вчиненими у наслідок нікчемних правочинів, і визначити належні податкові зобов'язання ТОВ без врахування таких операцій.

Очевидно, що внаслідок такого перерахунку фактично визначені ТОВ "Л-Клас" у своїх деклараціях суми податків були б суттєво зменшені.

Також в обгрунтування необхідності проведення у справі додаткової судової економічної експертизи посилається на покази у судовому засіданні експерта, яка показала, що при проведенні економічної експертизи по кримінальній справі, вона виходила із зазначених у постанові даних про фіктивність операції з зазначеними контрагентами, а питання про те чи, не сформовані валові доходи за рахунок реалізації робіт, отриманих від таких контрагентів, та питання експертного дослідження на підставі наявних документів бухгалтерського обліку щодо наявності або відсутності фактичного виконання робіт перебували за межами предмету дослідження, визначеними постановою слідчого.

Проведення додаткової судової економічної експертизи просить доручити експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, та поставити на вирішення експертизи наступні запитання:

1. Чи не сформовано валові доходи та податкові зобов'язання з ПДВ "ТОВ А-Клас" за період 2008-2010 р. за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423)?

Якщо так, то на яку суму ?

2. Чи підтверджується наявними у кримінальній справі бухгалтерськими документами фактичне виконання робіт та послуг отриманих за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423) ?

3. Чи відповідають вимогам законодавства за змістом та реквізитами бухгалтерські документи, якими обліковані господарські операції за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423) ?

4. Виходячи з висновків акту податкової перевірки щодо фіктивності операцій із зазначеними суб'єктами чи могли такі визначені фіктивними операції бути підставою для нарахування валових доходів та податкових зобов'язань ТОВ «А-Клас» ?

5. Чи не підлягають виключенню з податкового обліку операції з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423),

у повному обсязі? Якщо так, то в яких сумах з урахуванням цього мають бути визначені суми податкових зобов'язань ТОВ "А-Клас" з ПДВ та податку на прибуток за період 2008-2010 років, відображені в акті перевірки ?

6 . У разі підтвердження фактичного виконання робіт, зазначених у документах бухгалтерського обліку щодо операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423),

яка сума податків має бути донарахована ТОВ «А-Клас» за період проведення перевірки ?

7. Чи відповідають наявним у справі бухгалтерським та іншим документам, а також вимогам чинного законодавства висновки Акту «Про результати планової виїзної перевірки м зегза від 13.10.2010р. № 25/230/33941794 Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «А-Клас», код за ЄДРПОУ 33941794, з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2008р. по 31.03.2010р., валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2008р. по 31.03.2010р.» від 13.10.2010 року № 25/230/33941794 та чи не допущено порушень при його складанні ?

Заслухавши думку підсудного, який підтримав клопотання свого захисника, прокурора, який заперечує проти задоволення клопотання, пославшись на його необгрунтованість, дослідивши письмові докази у справі, суд приходить до висновку про задоволення клопотання, виходячи із наступного.

Відповідно до положень ст.2 КПК України (в редакції 1960 року, за вимогами якого розглядається дана справа), завданнями кримінального судочинства є охорона прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб, які беруть в ньому участь, а також швидке і повне розкриття злочинів, викриття винних та забезпечення правильного застосування Закону з тим, щоб кожний, хто вчинив злочин, був притягнутий до відповідальності і жоден невинний не був покараний. При цьому, за вимогами статті 22 вказаного Кодексу прокурор, слідчий і особа, яка провадить дізнання, зобов'язані вжити всіх передбачених законом заходів для всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдують обвинуваченого, а також обставини, що пом'якшують і обтяжують його відповідальність. Суд, прокурор, слідчий і особа, яка провадить дізнання, не вправі перекладати обов'язок доказування на обвинуваченого. Доказуванню підлягають: подія злочину (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину); винність обвинуваченого у вчиненні злочину і мотиви злочину; обставини, що впливають на ступінь тяжкості злочину, а також обставини, що характеризують особу обвинуваченого, пом'якшують та обтяжують покарання; характер і розмір шкоди, завданої злочином, а також розмір витрат закладу охорони здоров'я на стаціонарне лікування потерпілого від злочинного діяння.

На разі, як вбачається із показань у судовому засіданні самого підсудного, судового експерта, свідків, отриманих у справі письмових доказів, органом досудового слідства не вжито всіх заходів для всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи.

Відповідно до положень ст..65 КПК України (в редакції 1960 року) доказами в кримінальній справі є всякі фактичні дані, на підставі яких у визначеному законом порядку орган дізнання, слідчий і суд встановлюють наявність або відсутність суспільно небезпечного діяння, винність особи, яка вчинила це діяння, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються: показаннями свідка, показаннями потерпілого, показаннями підозрюваного, показаннями обвинуваченого, висновком експерта, речовими доказами, протоколами слідчих і судових дій, протоколами з відповідними додатками, складеними уповноваженими органами за результатами оперативно-розшукових заходів, та іншими документами.

Відповідно до ч.5 ст.75 вказаного Кодексу якщо експертиза буде визнана неповною або не досить ясною, може бути призначена додаткова експертиза, яка доручається тому самому або іншому експертові.

За викладеного, з огляду на зміст наявного у справі висновку судової економічної експертизи та інші отримані у справі докази, з метою усунення всіх сумнівів та суперечностей, які у свою чергу мають трактуватися на користь підсудного, і що потребує у даному випадку спеціальних знань, суд приходить до висновку про необхідність задоволення клопотання захисника шляхом призначення у справі додаткової судової економічної експертизи.

Керуючись ст.75, 76 КПК України,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання захисника підсудного ОСОБА_1 адвоката ОСОБА_2 при призначення у справі додаткової судової економічної експертизи задовольнити.

Призначити по справі додаткову судову економічну експертизу на вирішення якої поставити питання:

1. Чи не сформовано валові доходи та податкові зобов'язання з ПДВ "ТОВ А-Клас" за період 2008-2010 р. за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423)?

Якщо так, то на яку суму ?

2. Чи підтверджується наявними у кримінальній справі бухгалтерськими документами фактичне виконання робіт та послуг отриманих за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423) ?

3. Чи відповідають вимогам законодавства за змістом та реквізитами бухгалтерські документи, якими обліковані господарські операції за рахунок операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423) ?

4. Виходячи з висновків акту податкової перевірки щодо фіктивності операцій із зазначеними суб'єктами чи могли такі визначені фіктивними операції бути підставою для нарахування валових доходів та податкових зобов'язань ТОВ «А-Клас» ?

5. Чи не підлягають виключенню з податкового обліку операції з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423),

у повному обсязі? Якщо так, то в яких сумах з урахуванням цього мають бути визначені суми податкових зобов'язань ТОВ "А-Клас" з ПДВ та податку на прибуток за період 2008-2010 років, відображені в акті перевірки ?

6. У разі підтвердження фактичного виконання робіт, зазначених у документах бухгалтерського обліку щодо операцій з

- ТОВ «СМУ-17» (код ЄДРПОУ 351404723),

- ТОВ «ТД»Лантакс» (код ЄДРПОУ 36303394),

- ТОВ «П.С.В.Інвест Україна» ( код ЄДРПОУ36174744),

- ТОВ «Промтехносервіс» (код ЄДРПОУ 25412949),

- ТОВ «ЖСК-Буд-Сервіс»(код ЄДРПОУ 34568427)

- ТОВ «Бізнес Алвінет ЛТД» (код ЄДРПОУ 34965423),

яка сума податків має бути донарахована ТОВ «А-Клас» за період проведення перевірки ?

7. Чи відповідають наявним у справі бухгалтерським та іншим документам, а також вимогам чинного законодавства висновки Акту «Про результати планової виїзної перевірки м зегза від 13.10.2010р. № 25/230/33941794 Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «А-Клас», код за ЄДРПОУ 33941794, з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2008р. по 31.03.2010р., валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2008р. по 31.03.2010р.» від 13.10.2010 року № 25/230/33941794 та чи не допущено порушень при його складанні ?

Проведення експертизи доручити експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз та попередити останніх про кримінальну відповідальність за ст.384, 385 КК України.

Копію постанови направити для виконання до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (03680, м.Київ, вул.Смоленська, 6), надавши у їх розпорядження матеріали кримінальної справи по обвинуваченню ОСОБА_1..

Суддя О.Литвин