Рішення

від 22.02.2013 по справі 5017/2783/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"22" лютого 2013 р.Справа № 5017/2783/2012

За позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю „Фондова компанія „Гарант"

2) Товариства з обмеженою відповідальністю „Комекс-Фінанс"

про визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів акціонерів

Головуючий - Щавинська Ю.М.

Судді - Погребна К.Ф.

Меденцев П.А.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_4 - довіреність №694 від 20.07.2010р.

від відповідача: Бевза О.І. - довіреність від 03.01.2013р., Галушко О.М. - довіреність від 03.01.2013р.

від третіх осіб: не з'явились.

Суть спору: ОСОБА_1 звернулася до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Закритого акціонерного товариства (далі - ЗАТ) "Одесакондитер" про визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ „Одесакондитер" від 10.09.2009р., від 10.06.2010р., від 11.06.2010р., від 15.06.2010р., від 13.07.2010р., що оформлені відповідними протоколами позачергових загальних зборів ЗАТ „Одесакондитер" від 10.09.2009р., від 10.06.2010р., від 11.06.2010р., від 15.06.2010р., від 13.07.2010р.

В обґрунтування поданого позову ОСОБА_1 посилається на те, що вона є акціонером ЗАТ «Одесакондитер», що підтверджується Сертифікатом акцій Серія А № 1363. Як їй стало відомо, 10.09.2009р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», які проводились за адресою: м. Одеса, вул. Ніжинська, 64. На зборах були присутні акціонери або їх представники у кількості 5 осіб, що володіють у сукупності 28 190 205 шт. простих іменних акцій товариства, що дорівнює 28 190 205 голосів та складає 90,57% від загальної кількості простих іменних акцій товариства. На вказаних загальних зборах акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» було прийнято рішення про розірвання договору на ведення реєстру акціонерів з незалежним реєстратором товариства - ТОВ «Фондова компанія «Гарант» з 01.10.2009р. та надання повноважень голові Правління товариства ОСОБА_8 укласти з ТОВ «Фондова компанія «Гарант» акт передачі-приймання реєстру акціонерів товариства, а також здійснити всі необхідні дії по передачі реєстру товариства відповідно до чинного законодавства. Крім того, було прийнято рішення про укладення договору на ведення реєстру акціонерів з ВАТ «Комекс-реєстратор» з 01.10.2009р. та передачу йому реєстру акціонерів товариства, а також надання повноважень голові Правління ЗАТ «Одесакондитер» ОСОБА_8 на укладення з ВАТ «Комекс-реєстратор» договору на ведення реєстру акціонерів товариства та здійснення всіх інших дій по передачі реєстру товариства ВАТ «Комекс-реєстратор» відповідно до чинного законодавства.

Як зазначає позивач, за наявною у неї інформацією в червні-липні 2010р., а саме: 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р. також проводилися позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», на які вона, як акціонер ЗАТ «Одесакондитер», запрошень не отримувала та на які вона не була допущена, незважаючи на факт прибуття до місця проведення.

Позивач вважає, що позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що проводилися 10.09.2009р., 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., відбулися неправомірно, з численними порушеннями вимог чинного законодавства, всупереч вже існуючим судовим рішенням, без відома акціонерів, у зв'язку з чим рішення, прийняті на цих зборах, є недійсними та такими, що порушують її права та інтереси як акціонера.

Зокрема, позивач зазначає, що відповідно до розділу 8 Статуту ЗАТ «Одесакондитер» акціонери мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених чинним законодавством України, особисто або через своїх представників приймати участь в засіданнях загальних зборів акціонерів, обирати та бути обраним в органи управління і контролю товариства, оскаржувати в суді рішення, прийняті загальними зборами акціонерів з порушенням чинного законодавства, статуту товариства у випадку, якщо ці акціонери не приймали участь у загальних зборах або голосувати проти прийняття такого рішення та вказаним рішенням порушені їх права та законні інтереси.

Відповідно до п. 10.4.1 Статуту загальні (позачергові) збори акціонерів скликаються Правлінням товариства. Про скликання загальних (позачергових) зборів акціонерів акціонери - власники іменних акцій сповіщаються персонально одним із наступних способів: рекомендованим листом, факсимільним повідомленням або електронною поштою. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку не менш ніж за 45 днів до дати проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів із зазначенням часу і місця проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів та порядку денного.

Позивач зазначає, що про проведення оскаржуваних позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що проводилися 10.09.2009р., 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., вона повідомлена не була встановленим у Статуті товариства або будь-яким іншим способом. Таким чином, не будучи повідомленою про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», ОСОБА_1 не мала можливості скористатися своїми правами, зокрема, взяти участь в управлінні товариством, ознайомитися з документами, пов'язаними з порядком денним та внести свої пропозиції щодо питань порядку денного.

Позивач також зазначає, що позачергові загальні збори проводились не за місцем знаходження товариства - в актовій залі ЗАТ «Одесакондитер» (де завжди відбуваються загальні збори ЗАТ «Одесакондитер» та ЗАТ «Торговий дім Люксембурзький», акціонером якого ОСОБА_1 також являється в силу того, що і ЗАТ «Одесакондитер» і ЗАТ «Торговий дім Люксембурзький» були створені внаслідок реорганізації ЗАТ «Одеса» в 2003 р. та пропорційного розподілу його акцій), а за адресою: м. Одеса, вул. Ніжинська, 64 (збори від 10.09.2009р.), за адресою: м. Одеса, вул. Новосельського, 93 (збори від 10.06.2010р.), м. Київ, пр. Миру, 15-А (збори від 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р.). При цьому, позивач зазначає, що за адресою: м. Одеса, вул. Ніжинська, 64 знаходиться адміністративно-жила будівля з великою кількістю офісів, серед яких відсутні приміщення, які б могли одночасно вмістити всіх акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» (понад 500 осіб). Реєстрація акціонерів у день проведення позачергових зборів не проводилась і реєстри власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» незалежним реєстроутримувачем не видавалися.

За твердженням ОСОБА_1, відповідно до порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що відбулися 10.09.2009р., на зборах мало розглядатися лише два питання: 1) про розірвання договору на ведення реєстру акціонерів з незалежним реєстратором товариства - ТОВ „Фондова компанія „Гарант" та укладення акту передачі-приймання реєстру акціонерів товариства; 2) про укладення договору на ведення реєстру акціонерів з ВАТ „Комекс-реєстратор" та передачу йому реєстру акціонерів товариства. Але, відповідно до Протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р., на зборах приймалися також рішення щодо обрання голови зборів, секретаря зборів, голови лічильної комісії, секретаря лічильної комісії. За таких обставин, позивач вважає, що на зборах були прийняті рішення з питань, що не були внесені до порядку денного.

Крім того, одночасно з позачерговими загальними зборами акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», в ті ж самі дні, в той самий проміжок часу, за тими ж самими адресами проводилися позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ „Торговий дім "Люксембурзький", що, на думку позивача, свідчить про фіктивність проведення позачергових загальних зборів акціонерів обох товариств. З метою участі у позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що нібито відбулися 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р. у м. Києві, ОСОБА_1 разом з іншими акціонерами товариства прибула до міста Київа за місцем проведення зборів, але до зазначеного місця проведення зборів допущена не була. Інформації щодо проведених зборів до цього часу не отримувала.

Стосовно позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що нібито відбулися 10.06.2010р., позивач зазначає, що у повідомленнях, відправлених 24.04.2010р., було зазначено, що 10.06.2010р. відбудуться загальні збори акціонерів товариства за адресою: м. Одеса, вул. Новосельського, 93, реєстрація акціонерів буде здійснена за місцем проведення зборів з 09:00 - 09:45. За інформацією у офіційному печатному виданні ДКЦПФР «Бюлетень. Цінні папери України» №74(2876) від 23.04.2010р. місцем проведення зборів визначено: м. Київ, пр. Миру, 15-А, датою проведення зборів: 11 червня 2010р., реєстрація учасників зборів відбудеться за місцем їх проведення. В офіційному печатному виданні ДКЦПФР «Бюлетень. Цінні папери України» №76(2878) від 27.04.2010р. зазначено, що в повідомленні про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», яке було опубліковане у «Бюлетень. Цінні папери України» №74(2876) від 23.04.2010р., помилково надруковано дату та адресу проведення зборів, слід читати: „10 червня 2010р.; за адресою: м. Одеса, вул. Новосельського, 93". В офіційному печатному виданні ДКЦПФР «Бюлетень. Цінні папери України» №96(2898) від 31.05.2010р. надруковано повідомлення про доповнення порядку денного зборів ЗАТ «Одесакондитер», призначених на 10.06.2010р., а саме: додано ще 6 питань щодо дематеріалізації акцій товариства, обрання зберігача та депозитарію, припинення ведення реєстру тощо.

Стосовно позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що нібито відбулися 15.06.2010р., позивач зазначає, що повідомлення про проведення цих зборів отримано нею не було, про скликання цих зборів стало відомо з офіційного печатного видання ДКЦПФР «Бюлетень. Цінні папери України» №76 (2878) від 27.04.2010р., де було зазначено, що позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесаконндитер» відбудуться 15.06.2010р. у м. Києві за адресою: пр. Миру, 15-А о 10:00, реєстрація учасників зборів відбудеться за місцем проведення зборів з 09:00-09:45. Інформація (матеріали) щодо порядку денного загальних зборів надається акціонерам для ознайомлення за місцем знаходження акціонера, що скликає позачергові загальні збори акціонерів за адресою: м. Київ, вул. Червоноармійська, буд. 62-64, у робочі дні з 10 до 16 год. За твердженням ОСОБА_1, прибувши в день проведення зборів у зазначене для проведення зборів місце, вона була позбавлених можливості взяти участь у позачергових загальних зборах у зв'язку з недопущенням до місця проведення зборів та відмовою у реєстрації.

Стосовно позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», що нібито відбулися 13.07.2010р., позивач зазначає, що повідомлення про проведення цих зборів розсилалися ВАТ «КОМЕКС-Реєстратор», яке не є незалежним реєстратором товариства. 13.07.2010р. ОСОБА_1 разом з іншими акціонерами товариства прибула до міста Київ за місцем проведення зборів, але до зазначеного місця проведення зборів допущена не була.

На підставі викладеного позивач просить суд про визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р., від 10.06.2010р., від 11.06.2010р., від 15.06.2010р., від 13.07.2010р., що оформлені відповідними протоколами позачергових загальних зборів ЗАТ «Одесакондитер».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.09.2012р. було порушено провадження у справі № 5017/2783/2012 за позовом ОСОБА_1 до відповідача Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер" про визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття рішень загальних зборів акціонерів та призначено її до розгляду в засіданні суду.

Крім того, враховуючи що з матеріалів справи вбачається, що на день проведення загальних зборів 10.09.2009р. реєстроутримувачем ЗАТ «Одесакондитер» було Товариство з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Гарант", а оскаржуваним рішенням загальних зборів акціонерів від 10.09.2009р. було вирішено, зокрема, розірвати договір на ведення реєстру акціонерів з незалежним реєстратором ТОВ "Фондова компанія "Гарант", з огляду на що рішення зі вказаного спору може вплинути на права та обов'язки останнього щодо відповідача, ТОВ "Фондова компанія "Гарант" вказаною ухвалою суду було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 26.11.2012 р. було задоволено клопотання позивача та зобов'язано ОСОБА_8 і ТОВ «Комекс-Реєстратор» надати до суду у строк до 07.12.2012 р. протоколи, якими оформлені рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р. відповідно до ст. 38 ГПК України.

Відповідач у наданих до суду письмових поясненнях (т. 1, а.с. 126-137) проти позову не заперечує та зазначає, що правлінням ЗАТ «Одесакондитер» не приймалося рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 10.09.2009р., не вчинялося жодних дій по скликанню та/або проведенню загальних зборів акціонерів 10.09.2009р., зокрема, не здійснювалося повідомлення акціонерів, не отримувалося реєстру акціонерів, не проводилася реєстрація акціонерів тощо.

За твердженням відповідача, 26.08.2009р. рейдерською групою осіб було проведено загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», на яких було прийнято рішення про переобрання правління, в т.ч. його голови. Зазначене рішення загальних зборів визнано судом недійсним. Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.09.2009р. заборонено новообраному голові правління ОСОБА_8 здійснювати повноваження голови правління ЗАТ «Одесакондитер». Проте, як свідчить копія протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесаконндитер» від 10.09.2009р., загальними зборами було уповноважено саме ОСОБА_8 розірвати договір з реєстратором товариства та передати реєстр іншому реєстратору, уклавши новий договір.

Відповідач зазначає, що позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р. проводились не за місцезнаходженням товариства (в актовій залі ЗАТ «Одесакондитер»), а за адресою: м. Одеса, вул. Ніжинська, 64, де знаходиться адміністративно-жила будівля з великою кількістю офісів. Конкретна ж адреса зазначена не була. Реєстрація акціонерів у встановлений законом спосіб не проводилася і реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» незалежним реєстроутримувачем ТОВ «Фондова компанія «Гарант» не видавався, що вбачається з листів ТОВ «Фондова компанія «Гарант» до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Щодо загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., то з цього приводу відповідач зазначив, що з публікацій про скликання загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., розміщених в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Бюлетень. Цінні папери України», вбачається, що всі вони мали статус позачергових і їх скликав акціонер, що володіє більше 10% статутного капіталу товариства. Всупереч нормам чинного на момент скликання та проведення загальних зборів акціонерів законодавства, правління товариства не було повідомлено належним чином акціонером, який розмістив оголошення про скликання та проведення загальних зборів акціонерів.

Так, згідно ст. 45 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції, що була чинною станом на дати прийняття оспорюваних рішень) акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори відповідно до вимог частини першої статті 43 цього Закону. Отже, акціонер повідомляє акціонерів про проведення позачергових загальних зборів персонально і розміщує загальне повідомлення в місцевій пресі і офіційному друкованому органі. Проведення загальних зборів за загальним правилом має відбуватись за місцезнаходженням акціонерного товариства. Проте правлінням ЗАТ «Одесакондитер» не було отримано повідомлень про проведення позачергових загальних зборів акціонерів. Про проведення таких загальних зборів правлінню ЗАТ «Одесакондитер» стало відомо лише з друкованих оголошень, у зв'язку з чим відсутня відмова правління ЗАТ «Одесакондитер» щодо проведення позачергових загальних зборів.

Відповідач також зазначає, що всі оспорювані позивачем рішення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» проводилися з численними порушеннями чинного на момент їх проведення законодавства, що є безумовною підставою для задоволення позовних вимог.

У судовому засіданні 10.12.2012р. представник відповідача надав суду заяву про призначення справи № 5017/2783/2012 до колегіального розгляду.

11.12.2012р. ухвалою суду, на підставі розпорядження в.о. голови господарського суду Одеської області від 11.12.2012р. №145-р та клопотання відповідача, справу №5017/2783/2012 було прийнято до колегіального розгляду у наступному складі суддів: головуючий суддя - Щавинська Ю.М., суддя Погребна К.Ф., суддя Меденцев П.А.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.12.2012 р. було зобов'язано ТОВ «Комекс-Фінанс» надати до суду протоколи, якими оформлені рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р. відповідно до ст. 38 ГПК України

13.12.2012 р. та 26.12.2012 р. до суду надійшли листи від ТОВ «Комекс-Фінанс», в яких останнє зазначає, що протоколи загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р. йому не надавались.

25.01.2013р. до суду від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі № 5017/2783/2012 до вирішення пов'язаної з нею іншої справи № 30/166-10-4664, що перебуває в провадженні господарського суду Одеської області, в порядку ст. 79 ГПК України.

Розглянувши вказане клопотання у судовому засіданні 28.01.2013р., суд відмовив у його задоволенні, з огляду на те, що відповідачем не було доведено належним чином яким саме чином справа № 30/166-10-4664 пов'язана зі справою № 5017/2783/2012.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.02.2013р., враховуючи, що з матеріалів справи вбачається, що оскаржуваним рішенням загальних зборів, оформленим протоколом від 10.09.2009р., було вирішено, зокрема, укласти договір на ведення реєстру акціонерів з ВАТ «Комекс-Реєстратор» (на даний час ТОВ «Комекс-Фінанс») та передати йому реєстр акціонерів товариства, у зв'язку з чим рішення зі вказаного спору може вплинути на права та обов'язки останнього щодо відповідача, ТОВ «Комекс-Фінанс» було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

У судовому засіданні 22.02.2013р. представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги в повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні 22.02.2013р. проти задоволення позову не заперечував.

Представник третьої особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Гарант", незважаючи на належне повідомлення про час та місце розгляду справи, у судове засідання 22.02.2013р. не з'явився, про причини відсутності суд не повідомив, витребувані документи не надав.

Представник третьої особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Комекс-Фінанс" у судове засідання 22.02.2013 р. не з'явився, надіславши до суду телеграму з клопотанням про відкладення судового засідання у зв'язку з необхідністю ознайомитися з матеріалами справи.

Розглянувши вказане клопотання, суд відмовив у його задоволенні з огляду на відсутність поважних причин для відкладення розгляду справи, оскільки з матеріалами справи представник третьої особи мав можливість ознайомитися у будь-який час протягом всього її розгляду, до того ж закінчились процесуальні строки розгляду справи, встановлені ст. 69 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, надані під час її розгляду, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та надавши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків:

За приписами ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Відповідно до ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права і інтересу.

Згідно п. 17 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 є акціонером ЗАТ «Одесакондитер», що підтверджується Сертифікатом акцій серії А №1363.

10.09.2009 р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», які проводились за адресою: м. Одеса, вул. Нежинська, 64. Прийняті на зазначених зборах рішення були оформлені Протоколом позачергових загальних зборів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р. (т. 1, а.с.19).

Згідно Протоколу позачергових загальних зборів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р., на вказаних зборах були присутні акціонери або їх представники у кількості 5 осіб, що володіють у сукупності 28 190 205 шт. простих іменних акцій товариства, що дорівнює 28 190 205 голосів та складає 90,57% від загальної кількості простих іменних акцій товариства. Порядок денний зборів: 1. Про розірвання договору на ведення реєстру акціонерів з незалежним реєстратором товариства - ТОВ «Фондова компанія «Гарант» та укладення акту передачі-приймання реєстру акціонерів товариства. 2. Про укладення договору на ведення реєстру акціонерів з ВАТ «Комекс-реєстратор» та передачу йому реєстру акціонерів товариства.

На вказаних позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р. було прийнято рішення про розірвання договору на ведення реєстру акціонерів з незалежним реєстратором товариства - ТОВ «Фондова компанія «Гарант» з 01.10.2009р. та надання повноважень голові Правління товариства ОСОБА_8 укласти з ТОВ «Фондова компанія «Гарант» акт передачі-приймання реєстру акціонерів товариства, а також здійснити всі необхідні дії по передачі реєстру товариства відповідно до чинного законодавства. Також було прийнято рішення про укладення договору на ведення реєстру акціонерів з ВАТ «Комекс-реєстратор» з 01.10.2009р. та передачу йому реєстру акціонерів товариства, а також надання повноважень голові Правління ЗАТ «Одесакондитер» ОСОБА_8 укласти з ВАТ «Комекс-реєстратор» договір на ведення реєстру акціонерів товариства та здійснення всіх інших дій по передачі реєстру товариства ВАТ «Комекс-реєстратор» відповідно до чинного законодавства.

Крім того, як свідчить Протокол позачергових загальних зборів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р., на вказаних зборах приймалися також рішення щодо обрання голови зборів (обрано Гросу Валентину Григорівну), секретаря зборів (обрано Гросу Сергія Степановича), голови лічильної комісії (обрано Гросу Тетяну Сергіївну Сергія Степановича), секретаря лічильної комісії (обрано Кондратенка Сергія Вікторовича).

Як зазначає позивач, за наявною у неї інформацією в червні-липні 2010р., а саме: 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., також проводилися позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», на які вона, як акціонер ЗАТ «Одесакондитер», запрошень не отримувала та не була допущена, незважаючи на факт прибуття до місця їх проведення.

Вважаючи, що позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», які проводилися 10.09.2009р., 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., відбулися неправомірно, з численними порушеннями вимог чинного законодавства, всупереч вже існуючим судовим рішенням, без відома акціонерів, ОСОБА_1 звернулася до суду із позовними вимогами про визнання рішень, прийнятих на зазначених загальних зборах акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття.

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції станом на 10.09.2009р.) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів).

Протокол загальних зборів акціонерів підписується головою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих дні після закінчення зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства.

Згідно ст. 43 ЗУ «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

До скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Згідно ст. 45 ЗУ «Про господарські товариства» позачергові збори акціонерів скликаються у разі неплатоспроможності товариства, а також при наявності обставин, вказаних у статуті товариства, і в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства в цілому.

Позачергові збори повинні бути також скликані виконавчим органом на письмову вимогу наглядової ради акціонерного товариства або ревізійної комісії. Виконавчий орган акціонерного товариства зобов'язаний протягом 20 днів з моменту отримання письмової вимоги прийняти рішення про скликання позачергових зборів з порядком денним, запропонованим наглядовою радою акціонерного товариства або ревізійною комісією.

Акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори відповідно до вимог частини першої статті 43 цього Закону.

Відповідно до п. 10.4.1 Статуту ЗАТ «Одесакондитер» загальні (позачергові) збори акціонерів скликаються Правлінням товариства. Про скликання загальних (позачергових) зборів акціонерів акціонери - власники іменних акцій сповіщаються персонально одним із наступних способів: рекомендованим листом, факсимільним повідомленням або електронною поштою. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку не менш ніж за 45 днів до дати проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів із зазначенням часу і місця проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів та порядку денного.

У відповідності до розділу 8 Статуту ЗАТ «Одесакондитер» акціонери мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених чинним законодавством України, особисто або через своїх представників приймати участь в засіданнях загальних зборів акціонерів, обирати та бути обраним в органи управління і контролю товариства, оскаржувати в суді рішення, прийняті загальними зборами акціонерів з порушенням чинного законодавства, статуту товариства у випадку , якщо ці акціонери не приймали участь у загальних зборах або голосувати проти прийняття такого рішення та вказаним рішенням порушені їх права та законні інтереси.

Як свідчать матеріали справи та було встановлено судом під час розгляду справи згідно пояснень представників сторін, наданих у судових засіданнях, при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» 10.09.2009р. не було дотримано встановленого законом та Статутом товариства порядку скликання загальних зборів.

Зокрема, акціонер товариства ОСОБА_1 належним чином про місце, дату, порядок денний зборів повідомлена не була. Позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р. проводились не за місцезнаходженням товариства (в актовій залі ЗАТ «Одесакондитер»), а за адресою: м. Одеса, вул. Ніжинська, 64, де знаходиться адміністративно-жила будівля з великою кількістю офісів. Конкретна адреса місця проведення вказаних загальних зборів акціонерів зазначена не була. Реєстрація акціонерів у встановлений законом спосіб не проводилася і реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ «Одесакондитер» незалежним реєстроутримувачем ТОВ «Фондова компанія «Гарант» не видавався, що вбачається з листів ТОВ «Фондова компанія «Гарант» до Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Крім того, на позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р. були прийняті рішення з питань, що не були внесені до порядку денного.

Згідно п. 21 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Крім того, відповідно до п. 18 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства).

А пунктом 22 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 роз'яснено, що у разі, якщо на порушення вимог статті 43 Закону про господарські товариства питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Враховуючи викладене, позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», оформлених протоколом позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.09.2009р., є законними, обґрунтованими, підтвердженими матеріалами справи та такими, що підлягають задоволенню.

Що стосується позовних вимог ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», оформлених протоколами позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., суд зазначає наступне.

Ухвалами суду від 26.09.2012р., 24.10.2012р., 07.11.2012р., 26.11.2012р., 11.12.2012р., 24.12.2012р., 28.01.2013р. позивача було зобов'язано надати суду протоколи, якими оформлені рішення загальних зборів від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р., оскільки вказані протоколи не були надані ним разом з позовом на підтвердження своїх позовних вимог.

Крім того, ухвалами суду від 26.11.2012 р. та 10.12.2012 р. за клопотанням позивача було зобов'язано ОСОБА_8, ТОВ «Комекс-Реєстратор», ТОВ «Комекс-Фінанс» надати до суду протоколи, якими оформлені рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р., відповідно до ст. 38 ГПК України.

Вказані протоколи ані позивачем, ані ОСОБА_8, ТОВ «Комекс-Реєстратор» та ТОВ «Комекс-Фінанс» до суду надані не були.

Між тим, відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно до ч. 1, 2 ст. 36 ГПК України письмовими доказами є документи i матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

У відповідності до п. 5 ч. 1 ст. 81 ГПК України господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не з'явився на виклик у засідання господарського суду і його нез'явлення перешкоджає вирішенню спору.

При цьому, згідно п. 2.3. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 р. № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» якщо стороною (або іншим учасником судового процесу) у вирішенні спору не подано суду в обґрунтування її вимог або заперечень належні і допустимі докази, в тому числі на вимогу суду, або якщо в разі неможливості самостійно надати докази нею не подавалося клопотання про витребування їх судом (частина перша статті 38 ГПК), то розгляд справи господарським судом може здійснюватися виключно за наявними у справі доказами, і в такому разі у суду вищої інстанції відсутні підстави для скасування судового рішення з мотивів неповного з'ясування місцевим господарським судом обставин справи; крім того, неподання позивачем витребуваних господарським судом матеріалів, необхідних для вирішення спору, тягне за собою правові наслідки у вигляді залишення позову без розгляду на підставі пункту 5 частини першої статті 81 ГПК.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що неподання позивачем витребуваних судом протоколів, якими оформлені рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р., 13.07.2010р., необхідних для вирішення спору, перешкоджає вирішенню справи по суті, позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», оформлених протоколами позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер» від 10.06.2010р., 11.06.2010р., 15.06.2010р. та 13.07.2010р., підлягають залишенню без розгляду відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 81 ГПК України.

Згідно ст.ст. 44, 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 44, 49, п. 5 ч. 1 ст. 81, ст.ст. 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер" (65007, м. Одеса, 3-й Водопровідний провулок, 9, код ЄДРПОУ 32833927), оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер" від 10.09.2009р.

3. Позовні вимоги ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер", оформлених протоколами позачергових загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер" від 10.06.2010р., від 11.06.2010р., від 15.06.2010р., від 13.07.2010р. - залишити без розгляду.

4. Стягнути з Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер" (65007, м. Одеса, 3-й Водопровідний провулок, 9, код ЄДРПОУ 32833927) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) судовий збір в сумі 214 /двісті чотирнадцять/ грн. 60 коп.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 85 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення буде складено 22.02.2013р.

Головуючий суддя Щавинська Ю.М.

Суддя Погребна К.Ф.

Суддя Меденцев П.А.