Постанова

від 15.03.2013 по справі 5006/17/106пн/2012

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

12.03.2013 р. справа №5006/17/106пн/2012

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Принцевської Н.М. суддівЛомовцевої Н.В., Стойка О.В. при секретарі:Міготіній К.С. за участю представників сторін: від позивача: Анастасьєва Н.В., довіреність від 03.01.13р. від відповідача:Калітвянська С.О., довіреність № 355-13 «Д» від 22.01.13р. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Торезька харчосмакова фабрика», м. Торез Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 21.01.2013р. (повний текст 28.01.13р.) у справі№ 5006/17/106пн/2012 (суддя Шилова О.М.) за позовомПриватного акціонерного товариства «Торезька харчосмакова фабрика», м. Торез Донецької області до Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Донецькобленерго», м. Горлівка Донецької області про скасування рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Донецькобленерго" з розгляду Акту про порушення Правил користування електричною енергією від 18.06.2009р. №032741, оформленого Протоколом №167 від 23.10.2012р.

В С Т А Н О В И В:

Господарський суд Донецької області рішенням від 21.01.2013р. у справі № 5006/17/106пн/2012 задовольнив позовні вимоги Приватного акціонерного товариства «Торезька харчосмакова фабрика», м. Торез Донецької області до Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Донецькобленерго», м. Горлівка Донецької області.

Відповідач, не погоджуючись з рішенням господарського суду подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі, посилаючись на те, що судом порушені і не правильно застосовані вимоги норм матеріального та процесуального права, не повно з'ясовані обставини справи та зроблені хибні висновки, що не відповідають обставинам справи.

У судовому засіданні представник позивача просив оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судовому засіданні представник відповідача надав пояснення аналогічні обставинам, викладеним у апеляційній скарзі.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду у відповідності до ст.101 Господарського процесуального кодексу України за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

07.07.2004р. між Закритим акціонерним товариством "Торезька харчосмакова фабрика" (споживач) та Відкритим акціонерним товариством „Донецькобленерго" (постачальник) був укладений договір №133 про постачання електричної енергії, згідно з яким постачальник зобов'язався здійснювати постачання споживачу електроенергії, а споживач - сплачувати вартість спожитої електроенергії на умовах, визначених договором та додатками до нього (п. 1.1 Договору).

Надалі відбулась зміна найменувань позивача та відповідача без зміни їх організаційно-правової форми, тобто постачальником та споживачем за Договором є відповідно відповідач та позивач у даній справі (а.с. 13, 108).

Згідно з п.9.5 Договору він набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня поточного року та вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Станом на 18.06.2009р. (на момент проведення перевірки), Договір був чинним.

18.06.2009р. представниками постачальника при здійсненні перевірки на об'єкті споживача, за адресою: м. Торез, пров. Мельничний, 8 було виявлено порушення Правил користування електричною енергією, а саме: пошкодження розрахункових засобів обліку електроенергії (у скритому місці) та вчинення споживачем дій, які призвели до зміни показів засобів обліку електричної енергії, про що складено Акт про порушення Правил користування електричною енергією №032741 (а.с.25).

Нарахування вартості недорахованої електричної енергії за Актом №032741 проводились постачальником неодноразово та, відповідно, неодноразово були предметом розгляду господарських судів всіх інстанцій (справи 10/13пд, 24/68пн, №38/355пн).

23.06.2009р. комісією Торезького РЕМ ПАТ «ДТЕК Донецькобленерго» з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією прийняте рішення, оформлене протоколом № 48, про нарахування обсягу недорахованої електроенергії за Актом №032741 в розмірі 631059кВт/г на суму 442700,51 грн. з 17.12.2008р. по 18.06.2009р.

Рішенням господарського суду Донецької області від 03.08.2011р. по справі № 24/68пн, залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 19.09.2011р., скасоване вказане рішення комісії.

02.12.2011р. комісією Торезького РЕМ з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією прийняте рішення, оформлене протоколом №134, про нарахування з застосуванням коефіцієнта використання струмоприймачів 0,75 та потужності силових трансформаторів обсягу недорахованої електроенергії за Актом №032741 в розмірі 95750кВт/г на суму 67170,54 грн. з 05.05.2009р.

Рішенням господарського суду Донецької області у справі №38/355пн від 13.03.2012р., залишеним без змін постановами Донецького апеляційного господарського суду від 24.04.2012р. та Вищого господарського суду України від 20.06.2012р., скасовано рішення комісії Торезького РЕМ Харцизьких електричних мереж ПАТ "ДТЕК Донецькобленерго" з розгляду Акту №032741, оформлене протоколом від 02.12.2011р. №134.

23.10.2012р. комісією Харцизьких електричних мереж Торезького РЕМ ПАТ "ДТЕК Донецькобленерго" з розгляду Акту №032741 прийнято рішення, оформлене протоколом №167 (а.с.24), яким знову (втретє) нараховано обсяг не облікованої електроенергії (у розмірі 51146кВтг вартістю 35879,94грн. з ПДВ). При цьому в розрахунку відповідачем використано коефіцієнт використання струмоприймачів 0,5 та потужність силових трансформаторів позивача (а.с.27).

Позивач просить суд скасувати вказане рішення, посилаючись на те, що відповідачем всупереч Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. N562 (Методика) для розрахунку обсягу неврахованої електроенергії прийнято потужність силових трансформаторів, замість сумарної максимальної потужності струмоприймачів.

В листі Національної комісії регулювання електроенергетики (НКРЕ) України №4397/13/17-10 від 19.07.2010р. (а.с. 100-104), зазначено наступне.

Акт про порушення ПКЕЕ №032741 від 18.06.2009р. складений з дотриманням процедури, передбаченої Правилами користування електричною енергією, затвердженими Постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996р. (в ред. Постанови №910 від 17.10.2005р. (ПКЕЕ). Акт №032741 містить інформацію щодо виду порушення, згідно якої розрахунок обсягу та вартості недорахованої електричної енергії має здійснюватися відповідно до положень п.2.5. Методики. Проте визначити потужність для здійснення нарахувань згідно вимог Методики в даному випадку не вбачається можливим (а.с.103).

З огляду на те, що у зв'язку з неповнотою зазначених в Акті №032741 вихідних даних застосування жодного з підпунктів пункту 2.5. Методики є неможливим, проте водночас споживачем не заперечується факт порушення Правил, а постачальником дотримано передбачену Правилами процедуру складення Акту №032741, НКРЕ запропоновано розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії здійснити за значенням договірної величини споживання електричної енергії, тобто за значенням узгодженої в договорі між постачальником електричної енергії і споживачем величини обсягу електричної енергії на відповідний розрахунковий період (а.с.104).

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником, споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, а також несе відповідальність за порушення умов договору та правил користування електричною енергією.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України "Про електроенергетику", абзац 2 п. 5.1, п.п. 1 та 2 п.10.2 Постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України "Про затвердження Правил користування електричною енергією" № 28 від 31.07 1996р. зі змінами та доповненнями внесеними Постановою НКРЕ від 25.12.08р. № 1449, зареєстрованими в Мін'юсті України 18.11.2005р. за № 1399/11679 споживачі електричної енергії зобов'язані користуватися електричною енергією виключно на підставі договору та оплачувати обсяги спожитої електричної енергії, а також здійснювати інші платежі відповідно умов договору.

Відповідно до ст.27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Згідно з частиною 2 вказаної статті правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: крадіжка електричної енергії і споживання енергії без приладів обліку.

Згідно з п.п.15, 16 п.8.1 ПКЕЕ постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог ПКЕЕ відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

Відповідно до п. 6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків . За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Відповідно до вимог ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно приписів ст. 35 Господарського процесуального кодексу України, факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Судовими рішеннями, які набрали чинності (а.с. 62-75), встановлено, що Акт №032741 складений відповідачем з порушенням ПКЕЕ та Методики.

Через порушення постачальником (відповідачем) вимог ПКЕЕ під час складення Акту №032741, а саме через незазначення працівниками відповідача всіх необхідних даних, з Акту №032741 неможливо встановити потужність струмоприймачів для розрахунку добового споживання електричної енергії і, як наслідок, вартість не облікованої електричної енергії. Застосування для розрахунку вартості не облікованої електричної енергії потужності силових трансформаторів не засноване на приписах чинного законодавства (у даному випадку - Методики, дотримання якої є обов'язковим для відповідача під час здійснення такого розрахунку). Отже, відповідачем не доведений належним чином обсяг недоврахованої електричної енергії, а зазначені в Акті №032741 дані є недостатніми для визначення його під час розгляду справи або під час проведення експертизи.

Аналогічного висновку дійшов Вищий господарський суд України в Постанові від 20.06.2012р. у справі №38/355пн (а.с.71-75).

Зі змісту ст. 236 Господарського кодексу України вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недорахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією.

Оскільки відповідачем не доведений належним чином розрахунок недоврахованої електричної енергії, а зазначені в Акті № 032741 дані є недостатніми для визначення його під час розгляду справи, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про задоволення позову про скасування оперативно-господарської санкції.

Судова колегія зазначає, що судом першої інстанції не допущено порушень норм процесуального права, які були б безумовною підставою для скасування оскаржуваного рішення.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а рішення господарського суду по справі № 5006/17/106пн/2012 від 21.01.2013р. підлягає залишенню без змін.

Судові витрати відповідно до приписів ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на заявника.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «ДТЕК Донецькобленерго», м. Горлівка Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 21 січня 2013 року по справі № 5006/17/106пн/2012 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 21 січня 2013 року по справі № 5006/17/106пн/2012- залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий Н.М. Принцевська

Судді: Н.В. Ломовецва

О.В. Стойка

Надруковано 5 примірників:

1-позивачу;

1-відповідачу;

1-до справи;

1-ГС;

1-ДАГС