Рішення

від 07.03.2013 по справі 911/230/13-г

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"07" березня 2013 р. Справа № 911/230/13-г

Господарський суд Київської області у складі судді Антонової В.М., розглянувши справу

за позовомПублічного акціонерного товариства «ІНГ Банк Україна» до третя особа, Товариства з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ» яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Скандинавія-Фіш» про звернення стягнення на предмет іпотеки

за участю представників учасників провадження:

від позивача:Цирулевська М.В. - представник за довіреністю №68 від 13.12.2012 року; від відповідача: від третьої особи:Василюк І.С. - представник за довіреністю б/н від 04.02.2013 року; не з'явились секретар судового засідання: Сафонова О.Г.

Обставини справи:

17.01.2013 року Публічне акціонерне товариство «ІНГ Банк Україна» (далі - позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовною заявою б/н від 15.01.2013 року (вх. №201 від 17.01.2013 року) до Товариства з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ» (далі - відповідач) про звернення стягнення на предмет іпотеки.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ» своїх зобов'язань за договором про надання фінансових послуг №10/026 від 28.12.2010 року, а саме щодо своєчасного погашення кредиту та сплати відсотків за користування кредитними коштами, в результаті чого у останнього утворилась заборгованість у розмірі 91 858 628,39 грн . При цьому позивач зазначає, що в якості забезпечення виконання позичальником основного зобов'язання за вищевказаним договором між ним та відповідачем були укладені договори іпотеки №10/026/М3 від 14.03.2011 року та №10/026/М4 від 07.09.2011 року.

У зв'язку із зазначеним, позивач просить суд стягнути з відповідача заборгованість у розмірі 91 858 628,39 грн. з яких:

1) 79 925 000,00 грн. - сума основного боргу за договором про надання фінансових послуг;

2) 10 154 405,74 грн. - сума несплачених відсотків за кредитним договором;

3) 1 779 222,65 грн. - сума неустойки (пені),

шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки, а саме:

- земельну ділянку, заг. площею 4,5508 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0013, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарств;

- земельну ділянку, заг. площею 5,8215 га, кадастровий номер 3222786500:02:010:0015, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 5,8306 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0031, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 5,7500 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0032, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 4,5875 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0033, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 4,6101 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0019, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 2,5800 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0012, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 2,5799 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0011, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства.

Позивач також просить суд встановити спосіб реалізації предметів іпотеки вказаних вище - шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, з початковою ціною, що встановлюватиметься на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Ухвалою господарського суду Київської області від 17.01.2013 року порушено провадження у справі №911/230/13-г, призначено розгляд справи на 07.02.2013 року та залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Скандинавія-Фіш».

04.02.2013 року через канцелярію господарського суду Київської області від представника відповідача надійшла заява №01/02-1 від 01.02.2013 року (вх. №2049) про залишення позову без розгляду. Одночасно, через канцелярію господарського суду Київської області від представника третьої особи надійшла заява №11/1 від 01.02.2013 року (вх. №2050) про залишення позову без розгляду. В задоволенні поданих заяв судом було відмовлено.

06.02.2013 року через канцелярію господарського суду Київської області від представника позивача надійшов лист б/н від 06.02.2013 року (вх. №2254), а також супровідним листом б/н від 06.02.2013 року (вх. №2255) надійшли документи, витребувані ухвалою суду.

У судове засідання 07.02.2013 року представники відповідача та третьої особи, які у відповідності до ч. 1 ст. 64 ГПК України належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, вимоги ухвали суду не виконали.

Ухвалою господарського суду Київської області від 07.02.2013 року, у зв'язку з неявкою представників відповідача, третьої особи та у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів, розгляд справи, на підставі п. п. 1, 3 ч. 1 ст. 77 ГПК України, відкладено на 07.03.2013 року.

07.03.2013 року, до початку судового засідання, через канцелярію господарського суду Київської області, від представника позивача надійшла заява б/н від 05.03.2013 року (вх. №4140), у якій позивач просить суд покласти судовий збір на нього.

Одночасно, до початку судового засідання, через канцелярію господарського суду Київської області, від представника відповідача надійшла заява про визнання позовних вимог №05/1 від 05.03.2013 року (вх. №4141).

Представник позивача у судовому засіданні 07.03.2013 року позовні вимоги підтримав, вважав їх правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі з підстав, викладених в позовній заяві та заяві б/н від 05.03.2013 року (вх. №4140).

Представник відповідача по справі у судове засідання 07.03.2013 року з'явився, позов визнав у повному обсязі, проти задоволення позовних вимог не заперечував.

Господарським судом у судовому засіданні 07.03.2013 року на підставі ст. 85 ГПК України було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення і доводи представників сторін, дослідивши та оцінивши наявні докази в їх сукупності, господарський суд встановив:

28.12.2010 року між Публічним акціонерним товариством «ІНГ Банк Україна» (позивач у справі, банк за договором) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Скандинавія-Фіш» (третя особа у справі, клієнт за договором) і Товариством з обмеженою відповідальністю «ТВП «СКАНДИНАВІЯ» (клієнт за договором) було укладено договір про надання фінансових послуг №10/026 (далі - кредитний договір).

Згідно п. 2.1 кредитного договору, лінія відкривається у сумі USD 10 000 000,00 (десять мільйонів доларів США) (надалі - «Загальний розмір лінії»).

При цьому сторони домовилися встановити у рамках лінії окремий субліміт у сумі UAH 10 000 000,00 (десять мільйонів гривень) для використання клієнтом у формі овердрафту в UAH/USD/EUR. Встановлений розмір субліміту може бути використаний для отримання іншої ніж вказана фінансової послуги (п. 2.2 кредитного договору).

Згідно з п. 4.1 кредитного договору, умови надання лінії визначаються згідно наступного:

(і) лінія дозволена до отримання починаючи з дати виконання попередніх умов, викладених у статті 19 цього договору, та до 01 жовтня 2011 року включно, що є періодом дозволеного отримання;

(іі) лінія діє до 21 жовтня 2012 року включно, що є датою закінчення дії лінії.

Пунктом 4.2 кредитного договору передбачено, що будь-яка несплачена сума має бути повністю сплачена/погашена на відповідну її дату повернення.

Надання кредиту, згідно п. 6.1 кредитного договору, здійснюється банком на підставі заявки на отримання кредиту.

Відповідно до п. 12.1 кредитного договору, клієнт сплачує банку стосовно :

Кредитів у USD - 8 % (вісім відсотків) річних додатково до відповідної ставки ЛІБОР для запозичень у USD, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

Кредитів у EUR - 8 % (вісім відсотків) річних додатково до відповідної ставки ЛІБОР для запозичень у EUR, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

Кредитів у UAH - 5 % (п'ять відсотків) річних додатково до базової ставки банку для запозичень у UAH, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

Відсотки за кредитами сплачуються наступним чином:

· для кредитів зі строком кредиту до трьох місяців - на дату повернення кредиту;

· для кредитів зі строком кредиту, який перевищує три місяці, - щоквартально на дату сплати відсотків.

Для кредитів в USD та/або в EUR відсотки розраховуються на основі року у 360 днів та фактичної кількості днів користування кредитом у відповідному періоді нарахування відсотків (включаючи перший день та за виключенням останнього).

Для кредитів в UAH відсотки розраховуються на основі року у 365 днів (366 днів у високосному році) та фактичної кількості днів користування кредитом у відповідному періоді нарахування відсотків (включаючи перший день та за виключенням останнього дня) (п. 12.2 кредитного договору).

Відповідно до п. 16.1 кредитного договору, випадок невиконання становить, зокрема, не сплата клієнтом банкові будь-якої суми за цим договором на погоджену дату чи в погоджений час.

Згідно п. 17.1 кредитного договору, в разі несплати клієнтом в належний термін будь-якої суми за цим договором, банк має право стягнути з клієнта неустойку, нараховану на прострочену суму за період з дати, коли відповідна сума належала до погашення, та до дати фактичної оплати за ставкою:

- для заборгованості, що відповідно до умов договору належать до сплати в доларах США та євро - 16 % (шістнадцять) відсотків річних. Така неустойка сплачується клієнтом у гривнях за офіційним обмінним курсом НБУ,встановленим на дату оплати.

- для заборгованості, яка відповідно до умов договору належить до сплати у гривнях - подвійної облікової ставки НБУ.

Договір, набуває чинності з дати його підписання усіма сторонами (п. 24.1 кредитного договору).

Пунктом 24.2 кредитного договору передбачено, що договір діє до повного виконання клієнтом своїх зобов'язань за договором або до іншої дати, в яку цей договір буде припинено відповідно до умов. Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії договору.

Як встановлено судом, в подальшому до договору про надання фінансових послуг №10/026 від 28.12.2010 року вносились зміни та доповнення наступними додатковими угодами: Зміни та доповнення №1 від 05.04.2011 року, Зміни та доповнення №2 від 27.10.2011 року, Зміни та доповнення №3 від 04.07.2012 року, Зміни та доповнення №4 від 26.09.2012 року.

Відповідно до п. 5 Змін та доповнень №1 від 05.04.2011 року, пункти 12.1,12.3 статті 12 «Відсотки, комісії та платежі» договору викладено в наступній редакції:

« 12.1. Клієнт сплачує банку стосовно:

(і) кредитів наданих, починаючи з дати набуття чинності даних змін та доповнень №1 до договору:

Кредитів у USD - 7 % (сім відсотків) річних додатково до відповідної ставки ЛІБОР для запозичень у USD, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

Кредитів у EUR - 7 % (сім відсотків) річних додатково до відповідної ставки ЛІБОР для запозичень у EUR, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

Кредитів у UAH - 5 % (п'ять відсотків) річних додатково до базової ставки банку для запозичень у UAH, встановленої для періоду, що дорівнює відповідному строку кредиту.

(іі) кредитів, наданих до дати набуття чинності змін та доповнень №1 до договору - відсотки розраховані за відсотковою ставкою, визначеною згідно умов договору, що діяли на дату надання відповідних кредитів».

« 12.3 Клієнт сплачує банку стосовно:

Овердрафту у USD - 7 % (сім відсотків) річних додатково до базової ставки банку для запозичень у доларах США, що визначається щоденно.

Овердрафту у EUR - 7 % (сім відсотків) річних додатково до базової ставки банку для запозичень у EUR, що визначається щоденно.

Овердрафту у UAH - 5 % (п'ять відсотків) річних додатково до базової ставки банку для запозичень у доларах UAH, що визначається щоденно».

Згідно з п. 4 Змін та доповнень №2 від 27.10.2011 року, п. 4.1 статті 4 «Термін лінії» договору викладено в наступній редакції: « 4.1 Умови надання лінії визначається згідно наступного:

(і) Лінія дозволена до отримання починаючи з дати виконання попередніх умов, викладених у статті 18 цього договору, та до 01 жовтня 2011 року включно, що є періодом дозволеного отримання ;

(іі) Лінія діє до 21 жовтня 2012 року включно, що є датою закінчення дії лінії».

На виконання умов кредитного договору позивач перерахував на рахунок третьої особи кредитні кошти у розмірі 79 925 000,00 грн. , що підтверджується меморіальним ордером №20888552 від 04.07.2012 року, копія якого знаходиться в матеріалах справи.

Таким чином, дослідивши умови договору та наявні в матеріалах справи документи, господарський суд дійшов висновку, що позивачем було належним чином виконано взяті на себе зобов'язання за кредитним договором щодо надання третій особі кредиту.

В порушення умов кредитного договору третьою особою прострочено повернення кредиту згідно умов договору та не сплачено нараховані позивачем проценти.

З матеріалів справи вбачається, що позивач у відповідності до умов договору (п. 16.3) направив на адресу третьої особи лист б/н від 05.10.2012 року про події невиконання зобов'язань, у якому, зокрема, вимагав не пізніше 11.10.2012 року сплатити заборгованість за простроченими процентами за користування кредитом у розмірі 6 027 131,15 грн.

У зв'язку з невиконанням третьою особою вимог вищевказаного листа позивач направив на адресу третьої особи лист №59065 від 12.10.2012 року, в якому вимагав негайно погасити заборгованість по сплаті основного боргу в сумі 79 925 000,00 грн., по сплаті відсотків нарахованих позивачем за період з 04.10.2012 року по 11.10.2012 року в розмірі 524 098,36 грн., по сплаті прострочених відсотків в розмірі 6 027 131,15 грн., по сплаті неустойки, нарахованої за період з 04.10.2012 року по 11.10.2012 року, в сумі 19 761,09 грн.

Проте, як встановлено судом, третя особа на вимогу позивача не погасила заборгованість за кредитним договором.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України встановлено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Пунктом 3 ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України закріплено, що господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 2 ст. 345 Господарського кодексу України, кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити відсотки.

Згідно з ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 7 ст. 193 Господарського кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Господарське зобов'язання припиняється, зокрема, виконанням, проведеним належним чином (ч. 1 ст. 202 Господарського кодексу України).

Третя особа документів, що підтверджують виконання зобов'язання, взятого нею на себе згідно з умовами кредитного договору, суду не надала.

Таким чином, суд дійшов висновку про те, що заборгованість по сплаті кредиту (основного боргу) третьої особи перед позивачем становить 79 925 000,00 грн.

Частиною 3 ст. 346 Господарського кодексу України встановлено, що кредити надаються банком під відсоток, ставка якого, як правило, не може бути нижчою від відсоткової ставки за кредитами, які бере сам банк, і відсоткової ставки, що виплачується ним по депозитах. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків, передбачених законом.

Згідно з ч. 3 ст. 198 Господарського кодексу України, відсотки за грошовими зобов'язаннями учасників господарських відносин застосовуються у випадках, розмірах та порядку, визначених законом або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Перевіривши наданий позивачем розрахунок суми процентів за користування кредитом за період з 04.07.2012 року по 05.12.2012 року, господарський суд дійшов висновку, що він є арифметично вірним.

Таким чином, розмір заборгованості третьої особи перед позивачем по сплаті процентів за користування кредитом становить 10 154 405,74 грн.

Крім цього, позивачем була нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту в розмірі 1 572 295,08 грн. та пеня за несвоєчасну сплату відсотків за користування кредитом у сумі 206 927,57 грн., а всього 1 779 222,65 грн.

Частиною 1 ст. 530 Цивільного кодексу України визначено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно з ч. 6 ст. 231 Господарського кодексу України, штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Платник грошових коштів сплачує на користь одержувача цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, але не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (ч. 2 ст. 343 Господарського кодексу України).

Господарський суд перевірив наданий позивачем розрахунок пені по простроченому кредиту за допомогою калькулятору підрахунку заборгованості та штрафних санкцій «ЛІГА:ЕЛІТ 9.1.2.» та дійшов висновку, що він є арифметично вірним.

Перевіривши наданий позивачем розрахунок пені по простроченим відсоткам за допомогою калькулятору підрахунку заборгованості та штрафних санкцій «ЛІГА:ЕЛІТ 9.1.2.», господарський суд дійшов висновку, що він є арифметично вірним.

Отже, заборгованість третьої особи перед позивачем по сплаті пені за несвоєчасне повернення кредиту становить 1 572 295,08 грн., пені за несвоєчасну сплату відсотків за користування кредитом складає 206 927,57 грн., а всього 1 779 222,65 грн.

Господарським судом встановлено, що з метою забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між позивачем (іпотеко держатель за договорами) та відповідачем (іпотекодавець за договорами) були укладені наступні договори іпотеки: договір іпотеки (без видачі заставної) №10/026/М3 від 14.03.2011 року (реєстровий №1098) (далі - договір іпотеки №10/026/М3) та договір іпотеки №10/026/М4 (без видачі заставної) від 07.09.2011 року (реєстровий №3438) (далі - договір іпотеки №10/026/М4).

Відповідно до п. 1.1 договорів іпотеки №10/026/М3 та №10/026/М4 (далі - договори іпотеки), іпотека за цим договором забезпечує вимогу іпотекодержателя, що випливає з договору про надання фінансових послуг №10/026 від 30 грудня 2010 року з усіма змінами і доповненнями, які час від часу можуть вноситись до нього («договір фінансування»), укладеного між іпотекодержателем як кредитором та ТОВ «Скандинавія-Фіш», юридична особа, що створена за законодавством України та має місцезнаходження: Україна, 02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 33693449, як боржником (далі клієнт). Відповідно до договору фінансування іпотекодержатель відкриває клієнту кредитну лінію в розмірі 10 000 000,00 (десять мільйонів) доларів США строком до 21 жовтня 2012 року («дата закінчення дії лінії» ), в рамках якої відповідно до договору фінансування іпотекодержатель надає іпотекодавцям фінансові інструменти - кредити, овердрафти, гарантії, акредитиви та будь-які інші фінансові інструменти, передбачені в договорі фінансування або такі, що будуть передбачені в ньому у майбутньому, у визначених договором фінансування валютах, а клієнт зобов'язаний (далі - «основне зобов'язання»), зокрема:

- повернути всі отримані кредити та овердрафти в строки та в порядку, як це визначено в договорі фінансування, але не пізніше дати закінчення дії лінії (п. 1.1.1 договору іпотеки №10/026/М3 від 14.03.2011 року);

- сплатити на користь банку передбачені договором фінансування відсотки та комісії в строки та в порядку, як це визначено в договорі фінансування (п. 1.1.3 договору іпотеки №10/026/М3 від 14.03.2011 року).

Відповідно до п. 1.2 договорів іпотеки, за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору фінансування, а також всі інші вимоги передбачені чинним законодавством.

Згідно з п. 2 договору іпотеки №10/026/М3, предметом іпотеки за цим договором є таке нерухоме майно (надалі - «предмет іпотеки») :

- земельна ділянка з цільовим призначенням «земельна ділянка для ведення підсобного господарства», кадастровий №3222786500:05:010:0013, площею 4,5508 га, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада;

- земельна ділянка з цільовим призначенням «земельна ділянка для ведення підсобного господарства», кадастровий №3222786500:02:010:0015, площею 5,8215 га, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада;

- земельна ділянка з цільовим призначенням «земельна ділянка для ведення підсобного господарства», кадастровий №3222786500:02:001:0031, площею 5,8306 га, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада;

- земельна ділянка з цільовим призначенням «земельна ділянка для ведення підсобного господарства», кадастровий №3222786500:02:001:0032, площею 5,7500 га, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада;

- земельна ділянка з цільовим призначенням «земельна ділянка для ведення підсобного господарства», кадастровий №3222786500:02:001:0033, площею 4,5875 га, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада.

Базуючись на висновках про грошову експертну оцінку земельної ділянки сторони погодились, що оціночна вартість предмету іпотеки станом на 14.03.2011 року становить 934 840,14 (дев'ятсот тридцять чотири тисячі вісімсот сорок) доларів США 14 центів, що згідно курсу НБУ на день підписання договору становить 7 418 050 (сім мільйонів чотириста вісімдесят тисяч п'ятдесят) гривень (без ПДВ). При цьому сторони згодні з тим, що при зверненні стягнення та реалізації предмету іпотеки іпотеко держатель не буде зв'язаний або будь-яким чином обмежений зазначеною оціночною вартістю предмету іпотеки (абз. 3 п. 2.5 договору іпотеки №10/026/М3).

Згідно з п. 2 договору іпотеки №10/026/М4, предметом іпотеки за цим договором є таке нерухоме майно (надалі - «предмет іпотеки») :

- земельна ділянка площею 4,6101 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0019, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельна ділянка площею 2,5800 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0012, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельна ділянка площею 2,5799 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0011, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства.

Пунктом 2.5 договору іпотеки №10/026/М4 передбачено, що відповідно до звіту про незалежну оцінку майна вартість предмету іпотеки станом на 22.07.2011 року становить 2 501 120,00 (два мільйони п'ятсот одна тисяча сто двадцять) гривень. Базуючись на висновках про грошову експертну оцінку земельної ділянки сторони погодились, що оціночна вартість предмету іпотеки становить 2 501 120,00 (два мільйони п'ятсот одна тисяча сто двадцять) гривень (без ПДВ). При цьому сторони згодні з тим, що при зверненні стягнення та реалізації предмету іпотеки іпотекодержатель не буде зв'язаний або будь-яким чином обмежений зазначеною оціночною вартістю предмету іпотеки.

Згідно п. 11 договору іпотеки №10/026/М3 та п. 12 договору іпотеки №10/026/М4, при невиконанні зобов'язань, забезпечених цим договором, іпотекодержатель направляє іпотекодавцю письмове повідомлення про невиконання та про наміри щодо реалізації предмета іпотеки з метою задоволення забезпечених іпотекою вимог. У повідомленні іпотекодержатель вказує спосіб, у який на його розсуд буде звернене стягнення.

Пунктом 12 договору іпотеки №10/026/М3 та пунктом 13 договору іпотеки №10/026/М4 передбачено, що на предмет іпотеки може бути звернено стягнення іпотекодержателем у будь-який спосіб передбачений законодавством та/або цим договором за виключним вибором іпотекодержателя.

Відповідно до п. 19 договору іпотеки №10/026/М3 та п. 20 договору іпотеки №10/026/М4, договір вступає в дію з моменту його підписання сторонами та нотаріального посвідчення. Договір діє до повного виконання зобов'язань за договором фінансування.

27.10.2011 року між позивачем та відповідачем була укладена додаткова угода №1 до договору іпотеки №10/026/М3 (далі - додаткова угода №1).

Пунктом 1 додаткової угоди №1 передбачено викласти п. 1.1 договору іпотеки №10/026/М3 в настпній редакції :

«Іпотека за цим договором забезпечує вимогу іпотекодержателя, що випливає з договору про надання фінансових послуг №10/026 від 28 грудня 2010 року з усіма змінами і доповненнями, які час від часу можуть вноситись до нього («договір фінансування»), укладеного міжіпотекодержателем як кредитором та ТОВ «Скандинавія-Фіш», юридичною особою, що створена за законодавством України та має місцезнаходження : Україна, 02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 33693449, як боржником (далі клієнт). Відповідно до договору фінансування іпотекодержатель відкриває клієнту кредитну лінію в розмірі 10 000 000,00 (десять мільйонів) доларів США строком до 21 жовтня 2013 року («дата закінчення дії лінії» ), в рамках якої відповідно до договору фінансування іпотекодержатель надає клієнту фінансові інструменти - кредити, овердрафти, гарантії, акредитиви та будь-які інші фінансові інструменти, передбачені в договорі фінансування або такі, що будуть передбачені в ньому у майбутньому, у визначених договором фінансування валютах».

27.10.2011 року між позивачем та відповідачем був укладений договір про внесення змін до договору іпотеки №10/026/М4 (далі - договір про внесення змін).

Пунктом 1 договору про внесення змін передбачено викласти п. 1.1 договору іпотеки №10/026/М4 в настпній редакції :

«Іпотека за цим договором забезпечує вимогу іпотекодержателя, що випливає з договору про надання фінансових послуг №10/026 від 28 грудня 2010 року з усіма змінами і доповненнями, які час від часу можуть вноситись до нього («договір фінансування»), укладеного міжіпотекодержателем як кредитором та ТОВ «Скандинавія-Фіш», юридичною особою, що створена за законодавством України та має місцезнаходження : Україна, 02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 33693449, як боржником (далі - «клієнт»). Відповідно до договору фінансування іпотекодержатель відкриває клієнту кредитну лінію в розмірі 10 000 000,00 (десять мільйонів) доларів США строком до 21 жовтня 2013 року («дата закінчення дії лінії» ), в рамках якої відповідно до договору фінансування іпотекодержатель надає клієнту фінансові інструменти - кредити, овердрафти, гарантії, акредитиви та будь-які інші фінансові інструменти, передбачені в договорі фінансування або такі, що будуть передбачені в ньому у майбутньому, у визначених договором фінансування валютах».

Відповідно до ч. 1 ст. 199 Господарського кодексу України, виконання господарських зобов'язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватися передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов'язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обігу. До відносин щодо забезпечення виконання зобов'язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Згідно з ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Статтею 572 Цивільного кодексу України встановлено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч. 3 ст. 575 Цивільного кодексу України, правила про іпотеку землі та інші окремі види застав встановлюються законом.

Згідно зі ст.1 Закону України «Про іпотеку», іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення; нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом (ч. 1 ст. 5 Закону України «Про іпотеку»).

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку», іпотекодавець - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання власного зобов'язання або зобов'язання іншої особи перед іпотекодержателем. Іпотекодавцем може бути боржник або майновий поручитель.

Майновий поручитель - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи-боржника.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про те, що відповідач є майновим поручителям третьої особи перед позивачем.

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки (ч. 1 ст. 11 Закону України «Про іпотеку»).

Частиною 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ч. 3 цієї статті).

Відповідно до ч. 5 ст. 33 Закону України «Про іпотеку», якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку», у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач направив на адресу відповідача (іпотекодавця) та третьої особи (боржника) лист №59069 від 12.10.2012 року з вимогою про негайну сплату заборгованості за кредитним договором та попередженням про намір звернення стягнення на предмет іпотеки.

22.11.2012 року позивач направив на адресу відповідача (іпотекодавця) вимогу про усунення порушень №59936 від 21.11.2012 року, у якій вимагав протягом 30 календарних днів з дати отримання вимоги сплатити заборгованість в розмірі 89 713 154,42 грн., з яких: 79 925 000,00 грн. - основний борг, 8 778 647,54 грн. - сума несплачених відсотків за кредитним договором, 1 009 506,88 грн. - сума неустойки, та попереджав про намір звернення стягнення на предмет іпотеки (копії доказів направлення та отримання вимоги долучені до матеріалів справи).

Вказана вимога залишена відповідачем без відповіді та задоволення.

Реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження», з дотриманням вимог цього Закону (ч. 1 ст. 41 Закону України «Про іпотеку»).

Так, суд дійшов висновку про те, що вимога позивача про звернення стягнення на предмети іпотеки, що належить відповідачу, шляхом проведення прилюдних торгів для оплати боргу третьої особи, що становить 91 858 628,39 грн. і складається з основного боргу (кредиту) у розмірі 79 925 000,00 грн., процентів за користування кредитом у сумі 10 154 405,74 грн. та 1 779 222,65 грн. пені, є обґрунтованою.

Окрім того, господарський суд бере до уваги подану представником відповідача 07.03.2013 року заяву про визнання позовних вимог №05/1 від 05.03.2013 року (вх. №4141), якою відповідач повністю визнає позовні вимоги та не заперечує проти їх задоволення.

Згідно з ч. 5 ст. 78 Господарського процесуального кодексу України, у разі визнання відповідачем позову господарський суд приймає рішення про задоволення позову за умови, що дії відповідача не суперечать законодавству або не порушують прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб.

Оскільки дії відповідача щодо визнання позову не суперечать законодавству та не порушують прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб, а вимоги позивача про звернення стягнення на предмет іпотеки та встановлення способу його реалізації шляхом продажу на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження є обґрунтованими, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 5 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, при задоволенні позову господарські витрати покладаються на відповідача.

Разом з тим, враховуючи заяву позивача б/н від 05.03.2013 року (вх. №4140), у якій позивач просить суд покласти судовий збір на нього, суд дійшов висновку, що витрати на сплату судового збору в розмірі 68 820,00 грн. покладаються на Публічне акціонерне товариство «ІНГ Банк Україна».

Керуючись ст. ст. 44, 49, ст. ст. 78, 82-85 ГПК України, господарський суд,-

вирішив:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ» (08131, Київська обл., Києво-Святошинський район, с. Софіївська Борщагівка, вул. Чорновола, буд. 46-А, код ЄДРПОУ 34715997) на користь Публічного акціонерного товариства «ІНГ Банк Україна» (04070, м. Київ, вул. Спаська, буд. 30-А, код ЄДРПОУ 21684818) заборгованість у розмірі 91 858 628 (дев'яносто один мільйон вісімсот п'ятдесят вісім тисяч шістсот двадцять вісім) грн. 39 коп. з яких: 79 925 000 (сімдесят дев'ять мільйонів дев'ятсот двадцять п'ять тисяч) грн. 00 коп. - сума основного боргу за договором про надання фінансових послуг, 10 154 405 (десять мільйонів сто п'ятдесят чотири тисячі чотириста п'ять) грн. 74 коп. - сума несплачених відсотків за кредитним договором, 1 779 222 (один мільйон сімсот сімдесят девять тисяч двісті двадцять дві тисячі) грн. 65 коп. - сума неустойки (пені) шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки згідно з договором іпотеки №10/26/М3 від 14.03.2011 року, укладеним між Публічним акціонерним товариством «ІНГ Банк Україна» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ», а саме:

- земельну ділянку, заг. площею 4,5508 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0013, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарств;

- земельну ділянку, заг. площею 5,8215 га, кадастровий номер 3222786500:02:010:0015, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 5,8306 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0031, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 5,7500 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0032, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 4,5875 га, кадастровий номер 3222786500:02:001:0033, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства,

та предмет іпотеки згідно з договором іпотеки №10/26/М4 від 07.09.2011 року, укладеним між Публічним акціонерним товариством «ІНГ Банк Україна» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АГРОФАКТОРІНВЕСТ», а саме:

- земельну ділянку, заг. площею 4,6101 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0019, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 2,5800 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0012, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства;

- земельну ділянку, заг. площею 2,5799 га, кадастровий номер 3222786500:05:010:0011, що знаходиться за адресою: Україна, Київська обл., Макарівський район, Пашківська сільська рада, цільове призначення - для ведення підсобного господарства.

3. Встановити спосіб реалізації предмету іпотеки шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою ціною, встановленою на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/ незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду Київської області набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його належного оформлення і підписання та може бути оскаржено в апеляційному порядку.

Суддя Антонова В.М.

Повне рішення складено 19.04.2013 року.