Постанова

від 23.04.2013 по справі 5016/1023/2011(3/71)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" квітня 2013 р.Справа № 5016/1023/2011(3/71) Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В. ,

суддів: Картере В.І., Пироговського В.Т.

при секретарі судового засідання: Райлян І.Г.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 03.04.2012 р.

по справі № 5016/1023/2011 (3/71)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ

до відповідачів:

1) Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв;

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв

про стягнення заборгованості в сумі 12 747 631, 98 грн.,-

за участю представників сторін:

від позивача: Лукашов А. В., Кривенда М. В. - за дов.

від відповідача 1: Заворотній А. В. - за довір.

від відповідача 2: Заворотній А. В. - за довір.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.05.2012 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 03.04.2012 р. по справі № 5016/1023/2011 (3/71) про стягнення заборгованості в сумі 12 747 631,98 грн.

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце судового засідання, що підтверджуються поштовими повідомленнями.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах строку, вставленого частиною 2 ст. 102 ГПК України.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв та Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв про стягнення заборгованості за кредитним договором від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07 зі змінами та доповненнями на загальну суму 12 747 631,98 грн.

Крім того, Товариством з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк" м. Київ до позовної заяви було додано заяву про забезпечення позову, в якій останній просив забезпечити позов шляхом накладення арешту на все майно Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв та Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв, яке належить їм на праві власності в межах заявлених позовних вимог.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 10.05.2011 р. по справі № 5016/1023/2011 (3/71) Товариствуз обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" у задоволенні заяви про забезпечення позову відмолено.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 03.04.2012 р. по справі № 5016/1023/2011 (3/71) (суддя Смородінова О.Г.) позов задоволено у повному обсязі.

Стягнуто в солідарному порядку з Товариства з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв та Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ заборгованість за кредитним договором від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07 зі змінами та доповненнями на загальну суму 12 747 631,98 грн., в тому числі поточна заборгованість по тілу кредиту 801 000 грн., прострочена заборгованість по тілу кредиту 7 511 000 грн., поточна заборгованість за процентами 27 063, 78 грн., прострочена заборгованість за процентами 2 438 683, 06 грн., пеня за несвоєчасне погашення кредиту 1 721 628, 29 грн., пеня за несвоєчасне погашення процентів 248 256,85 грн., 25 500 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення.

Не погодившись з зазначеним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати повністю та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити.

Ухвалою від 06.06.2012 р. Одеський апеляційний господарський суд з метою перевірки правільності розрахунку заборгованості за кредитним договором від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07 призначив судово - економічну експертизу, доручивши її проведення Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21).

11 грудня 2012 р. до Одеського апеляційного господарського суду від Одеського науково - дослідного інституту судових експертиз (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) надійшов висновок від 14.11.2012 р. № 5637/5638.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13 грудня 2012 року поновлено провадження по справі № 5016/1023/2011 (3/71).

14 січня 2013 р. до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв про зупинення провадження у справі № 5016/1023/2011 (3/71) до вирішення Господарським судом м. Києва спору по справі про визнання кредитного договору від 23.03.2007 року № 5/КВ-07 на відкриття відновлювальної кредитної лінії недійсним.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.11.2012 року по справі № 5011-71/15668-2012 позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв до Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ про визнання кредитного договору від 23.03.2007 року № 5/КВ-07 на відкриття відновлювальної кредитної лінії недійсним прийнята до провадження та призначена до розгляду.

23.01.2013 року суду апеляційної інстанції була надана копія рішення Господарського суду м. Києва від 16.01.2013 року по справі № 5011-71/15668-2012, яким Товариству з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв у задоволені позову відмовлено в повному обсязі.

Наведене судове рішення оскаржене Товариством з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв до Київського апеляційного господарського суду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23 січня 2013 року зупинено провадження по справі № 5016/1023/2011(3/71) до набрання законної сили рішенням Господарського суду м. Києва від 16.01.2013 року по справі № 5011-71/15668-2012.

25.03.2013 року до Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв про поновлення провадження по даній справі, у зв'язку з набранням законної сили рішення Господарського суду м. Києва від 16.01.2013 року по справі № 5011-71/15668-2012.

Ухвалою від 23.04.2013 р. Одеським апеляційним господарським судом на підставі ст. 25 ГПК України здійснено процессуальне правонаступництво, змінено Товариство з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк" м. Київ на його правонаступника - Приватне підприємство „ВАРГА - АТ" м. Полтава.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення представників сторін, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

23 березня 2007 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв укладений кредитний договір №5/КВ-07 зі змінами та доповненнями на відкриття відновлювальної кредитної лінії, відповідно до якого Банк відкриває Позичальнику відновлювальну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах:

- ліміт кредитування 3 000 000 доларів США;

- процентна ставка - 13 % річних;

- строк кредитної лінії з 23 березня 2007 р. по 20 березня 2009 р., включно;

- мета використання коштів - придбання автомобілів МАЗ, напівпричепів та причепів до них для подальшої реалізації.

За умовами кредитного договору виконання позичальником зобов'язань забезпечується:

- заставою товарів в обороті, а саме вантажних автомобілів та причепів марки МАЗ в кількості 24 одиниці;

- заставою майнових прав на вантажні автомобілі марки МАЗ в кількості 16 одиниць відповідно до контрактів від 16.03.2007 р. №1469/158-07, від 19.03.2007 р. № 1502/158-07, від 19.03.2007 р. № 41269/158-07М;

- порукою Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв;

- порукою фізичних осіб - засновників Товариства з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв Калюжного Ігоря Івановича та Березовської Наталі Миколаївни.

23.03.2007 р. з метою забезпечення виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ, Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв укладено договір поруки № 5/Zпор-07-3, відповідно до якого Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв поручається перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ за виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв зобов'язань за кредитним договором на відкриття відновлювальної кредитної лінії.

За умовами цього договору відповідальність поручителя настає у випадку невиконання (неналежного виконання) боржником зобов'язань за кредитним договором.

Поручитель і боржник несуть перед кредитором солідарну відповідальність.

Поручитель відповідає перед кредитором в тому ж обсязі, що і боржник, включаючи повернення кредиту, сплату процентів, штрафних санкцій та відшкодування збитків.

08.09.2008 р. та 16.12.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв укладені договори застави товарів в обороті № 5/2кв-08-21 та № 5/2кв-08-22.

30.09.2009 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв укладено Додатковий договір про внесення змін до Кредитного договору від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07, за умовами якого Товариству з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв змінено валюту кредитування та визначено ліміт кредитування в сумі 23 323 253,67 грн.

Відповідні зміни внесені також до Договору поруки шляхом підписання 30.09.2009 р. з Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" м. Миколаїв договору про внесення змін до Договору поруки від 23.03.2007 р. № 5/Zпор-07-3.

13.10.2009 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв укладено Додатковий договір про внесення змін до Кредитного договору від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07, за умовами якого Товариству з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв зменшено ліміт кредитування до 18 147 456 грн.

Відповідні зміни внесені до договору поруки від 23.03.2007 р. № 5/Zпор-07-3.

Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 ч. 2 наведеної норми підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до укладеного з Товариством з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв кредитного договору від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07, Товариство з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк" м. Київ перерахувало вісьма траншами на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв грошові кошти в сумі 3 000 000 дол. США.

Факт отримання цих коштів відповідачем 1 не заперечується.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з приписами ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 1050 ЦК України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов'язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу. Якщо позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки - грошової суми, яку боржник повинен сплатити кредиторові у разі порушення ним зобов'язання.

Частиною 1 ст. 549 ЦК України встановлено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Згідно ч. 3 ст. 549 ЦК України пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до п. п. 4.1 додаткового договору № 2 до кредитного договору від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07 повернення кредиту позичальником здійснюється шляхом перерахування коштів зі свого поточного рахунку на позичковий рахунок. Заборгованість за кредитом повертається позичальником у відповідності до графіка зменшення ліміту кредитування

Наявний в матеріалах справи Графік погашення заборгованості передбачав щомісячну сплату поточних платежів та простроченої заборгованості.

Як вбачається з матеріалів справи, у вересні 2009 р. Товариством з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв порушено умови та порядок здійснення платежів за кредитним договором від 23.03.2007 року № 5/КВ-07 зі змінами та доповненнями.

Відповідно до п. 4.4 додаткового договору від 30.09.2009 р. до кредитного договору від 23.03.2007 р. № 5/КВ-07, сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на визначений рахунок в Миколаївській філії Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрпромбанк" м. Київ.

У випадку порушення позичальником встановлених строків сплати процентів, сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою та переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих процентів.

Відповідно до наданого позивачем розрахунку ціни позову, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв станом на 04.03.2011 р. складається з наступних сум:

- 801 000 грн. - поточна заборгованість за кредитом;

- 7 511 000 грн. - прострочена заборгованість за кредитом;

- 27 063,78 грн. - поточна заборгованість за процентами;

- 2 438 683,06 грн. - прострочена заборгованість за процентами;

- 1 721 628,29 грн. - пеня за несвоєчасне погашення кредита;

- 248 256,85 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

З метою перевірки правильності обчислення позивачем ціни позову, суд апеляційної інстанції ухвалою від 06.06.2012 р. призначив судово - економічну експертизу, доручивши її проведення Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Висновком судового експерта від 14.11.2012 р. № 5637/5638 підтверджена правильність визначення позивачем заборгованості в сумі 10 226 185,26 грн.:

- 801 000 грн. - поточна заборгованість по кредиту;

- 7 511 000 грн. - прострочена заборгованість по кредиту;

- 1 826 042,70 грн. - прострочена заборгованість про процентам;

- 88 142,56 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

Не підтверджена висновком судового експерта правильність нарахування заборгованості в сумі 2 521 446,72 грн.:

- 27 063,78 грн. - поточна заборгованість по процентам;

- 612 640,36 грн. - прострочена заборгованість по процентам;

- 1 721 628,29 грн. - пеня за несвоєчасне погашення кредиту;

- 160 114,29 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів.

Учасники судового процесу, ознайомившись з висновком судового експерта, жодних зауважень або заперечень до нього суду апеляційної інстанції не представили.

Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За приписами ч. 2 наведеної норми ці дані встановлюються, серед іншого, висновками судових експертів.

Враховуючи зміст наявного в матеріалах справи висновку судового експерта від 14.11.2012 р. № 5637/5638, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення Господарського суду Миколаївської області 03.04.2012 р. по справі № 5016/1023/2011(3/71) є таким, що підлягає зміні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 99, 101-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" м. Миколаїв задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 03.04.2012 р. по справі № 5016/1023/2011(3/71) змінити, виклавши резолютивну частину судового рішення в наступній редакції:

"Стягнути в солідарному порядку з Товариства з обмеженою відповідальністю „ТЕХНОТОРГ-ДОН" (54025, м. Миколаїв, пр. Героїв Сталінграду, 113/1, код ЄДРПОУ 31764816) та Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ" (54025, м. Миколаїв, пр. Героїв Сталінграду, 113, код ЄДРПОУ 30976452) на користь Приватного підприємства "ВАРГА - АТ" (36015, м. Полтава, вул. Героїв Праці, 11, ЄДРПОУ 25168686) заборгованість за кредитним договором від 23.07.2007 р. № 5/КВ-07 в сумі 10 226 185,26 грн. в тому числі:

- 801 000 грн. - поточна заборгованість за кредитом;

- 7 511 000 грн. - прострочена заборгованість за кредитом;

- 1 826 042, 70 грн. - прострочена заборгованість за процентами;

- 88 142, 56 грн. - пеня за несвоєчасне погашення процентів,

судовий збір в сумі 20 456,17 грн. та витрати на інфомаціно - технічне забезпечення судового процесу в сумі 189,32 грн. "

В решті позову відмовити.

Стягнути з Приватного підприємства "ВАРГА - АТ" (36015, м. Полтава, вул. Героїв Праці, 11, ЄДРПОУ 25168686) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОТОРГ-ДОН" (54025, м. Миколаїв, пр. Героїв Сталінграду, 113/1, код ЄДРПОУ 31764816) судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в сумі 6 367,09 грн.

В іншій частині рішення Господарського суду Миколаївської області залишити без змін.

Доручити Господарському суду Миколаївської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 29.04.2013 р.

Головуючий Л. В. Лавриненко

Судді В. І. Картере

В. Т. Пироговський