Постанова

від 14.05.2013 по справі 12/217пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

14.05.2013 р. справа №12/217пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий: Дучал Н.М.

Судді: Богатир К.В., Ушенко Л.В.

При секретарі Сабада Г.О.

За участю представників сторін:

від позивача - Садіков В.В., за довіреністю

від відповідача - Ворощук О.І., за довіреністю

від третьої особи - не з'явився

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь Донецької області на рішення господарського судуДонецької області від 13.02.2013р. (підписано 19.02.2013р.) у справі№ 12/217пн (суддя Гриник М.М.) за позовомЗовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь Донецької області до за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш», м.Слов'янськ Донецької області Донецького територіального управління Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку, м.Донецьк про визнання рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 7, 8, 9, 10 питань порядку денного, протокол від 22.09.2008р., недійсними Позивач, Зовнішньоекономічне підприємство «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь Донецької області, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш», м.Слов'янськ Донецької області про визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 7-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 8-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 9-го питання порядку денного: «Визначення уповноваженого органу емітента, якому надаються повноваження по затвердженню результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 10-го питання порядку денного: «Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення всіх акціонерів про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішення; проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; заборону ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані зі збільшенням розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом додаткового випуску нових акцій; заборону ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані з закритим (приватним) розміщенням акцій; заборону ВАТ «Словважмаш» проводити позачергові збори акціонерів з питання, пов'язаного з затвердженням результатів закритого (приватного) розміщення акцій; заборону Державній комісії з цінних паперів і фондового ринку - Донецькому територіальному управлінню, реєструвати додатковий випуск акцій ВАТ «Словважмаш».

В обґрунтування позовних вимог позивач наполягав, що рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків (додаткового випуску нових акцій) було прийнято простою, а не кваліфікованою, більшістю, що суперечить ст. 42 Закону України «Про господарські товариства». На думку позивача, збільшення статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» є незаконним, оскільки грошові кошти, які будуть отримані за додаткове розміщення акцій, підуть на покриття збитків ВАТ «Словважмаш», що суперечить ст. 34 Закону України «Про господарські товариства» та п.2 ст. 156 Цивільного кодексу України. Наполягав на порушенні спірними рішеннями прав та законних інтересів ЗЕП ТОВ «Азовімпекс», як акціонера «Словважмаш».

Заявою №617/103 від 30.01.2009р. про зміну позовних вимог ВЕП ТОВ «Азовімпекс» доповнено позовні вимоги вимогою про визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 2-го питання порядку денного: «Затвердження положень ВАТ «Словважмаш» - положення про Наглядову раду, положення про Правління, положення про Ревізійну комісію, Положення про загальні збори акціонерів», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 09.02.2009р. залучено до участі у справі №12/217пн в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Донецьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку, м.Донецьк.

Уточненнями №617/466 від 10.03.2009р. до позовної заяви та заяви про зміну позовних вимог ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» просив задовольнити у повному обсязі позовні вимоги, викладені у позовній заяві №617/1835 від 02.12.2008р., а також визнати Положення про Загальні збори акціонерів ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнати Положення про Правління ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнати Положення про Наглядову раду ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнати Положення про Ревізійну комісію ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 10.03.2009р. у справі №12/217пн призначено судову експертизу, проведення якої доручено Донецькому науково-дослідному інституту судових експертиз, у зв'язку з чим ухвалою суду від 10.03.2009р. провадження у справі №12/217пн було зупинено на час проведення експертизи.

У зв'язку з надходженням до суду матеріалів справи та експертного висновку ухвалою господарського суду Донецької області від 04.09.2012р. поновлено провадження по справі №12/217пн.

Заявою №617/682 від 11.12.2012р. про відмову від частини позовних вимог позивач відмовився від частини позовних вимог у справі №12/217пн, а саме про: заборону ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані зі збільшенням розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом додаткового випуску нових акцій; заборону ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані з закритим (приватним) розміщенням акцій; заборону ВАТ «Словважмаш» проводити позачергові збори акціонерів з питання, пов'язаного з затвердженням результатів закритого (приватного) розміщення акцій; заборону Державній комісії з цінних паперів і фондового ринку - Донецькому територіальному управлінню, реєструвати додатковий випуск акцій ВАТ «Словважмаш»; визнання Положення про Загальні збори акціонерів ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Правління ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Наглядову раду ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Ревізійну комісію ВАТ «Словважмаш», затверджене рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним.

В іншій частині позовні вимоги просив задовольнити, а саме: визнати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 7-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 8-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 9-го питання порядку денного: «Визначення уповноваженого органу емітента, якому надаються повноваження по затвердженню результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнати рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 10-го питання порядку денного: «Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення всіх акціонерів про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішення; проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним.

Рішенням господарського суду Донецької області від 13.02.2013р. у справі №12/217пн, з урахуванням ухвали від 18.03.2013р. про виправлення описки та додаткового рішення від 26.04.2013р., відмовлено в задоволенні позову Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь до Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш», м.Слов'янськ, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Донецького територіального управління Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку, м.Донецьк про визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 7-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 8-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 9-го питання порядку денного: «Визначення уповноваженого органу емітента, якому надаються повноваження по затвердженню результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 10-го питання порядку денного: «Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення всіх акціонерів про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішення; проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним.

Припинено провадження по справі за №12/217пн по п. 4 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку з відмовою від частини позовних вимог щодо заборони ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані зі збільшенням розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом додаткового випуску нових акцій; заборони ВАТ «Словважмаш» вчиняти дії, пов'язані з закритим (приватним) розміщенням акцій; заборону ВАТ «Словважмаш» проводити позачергові збори акціонерів з питання, пов'язаного з затвердженням результатів закритого (приватного) розміщення акцій; заборони Державній комісії з цінних паперів і фондового ринку - Донецькому територіальному управлінню, реєструвати додатковий випуск акцій ВАТ «Словважмаш»; визнання Положення про Загальні збори акціонерів ВАТ «Словважмаш», затвердженого рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Правління ВАТ «Словважмаш», затвердженого рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Наглядову раду ВАТ «Словважмаш», затвердженого рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним; визнання Положення про Ревізійну комісію ВАТ «Словважмаш», затвердженого рішенням позачергових загальних зборів товариства, протокол №8 від 27.03.2004р., недійсним.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що прийняття рішення про збільшення статутного капіталу простою більшістю голосів акціонерів, які брали участь у зборах, не суперечить вимогам діючого законодавства; відсутністю доказів прийняття опорюваних рішень з порушенням вимог законодавства України і Статуту відповідача, доказів порушення прав позивача.

Зовнішньоекономічне підприємство «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь Донецької області, не погоджуючись з рішенням господарського суду, звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Донецької області від 13.02.2013р. у справі №12/217пн скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» задовольнити.

Апелянт вважає рішення суду першої інстанції таким, що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Наполягає, що рішення про збільшення розміру статутного капіталу відповідача повинно було прийматися ѕ голосів акціонерів, які брали участь у зборах.

Відповідач проти апеляційних вимог заперечив з підстав, викладених у Запереченнях №77/378 від 26.04.2013р. на апеляційну скаргу, вважає рішення суду першої інстанції законним, прийнятим при повному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, та з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права. Вважає хибним та необґрунтованим висновок позивача про необхідність прийняття рішення про збільшення статутного капіталу ѕ голосів акціонерів, які брали участь у зборах. Просить залишити рішення господарського суду без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Третя особа не скористалась правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, у відповідності до ст. 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце судового засідання була повідомлена належним чином. Ухвалою суду сторони та інші учасники процесу не зобов'язувалися забезпечити явку повноважних представників в судове засідання, тому згідно зі ст. 75, 99 ГПК України, скаргу розглянуто за наявними матеріалами, які є достатніми для розгляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.ст. 4 2 , 4 3 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників позивача та відповідача, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Відповідно до п. 1.1. Статуту відповідача в редакції, зареєстрованій 26.04.2004р., Відкрите акціонерне товариство «Словважмаш» засновано відповідно з рішенням засновника - Фонду державного майна України (наказ від 28.04.1994р. №27-АТ) шляхом перетворення державного підприємства Слов'янського заводу важкого машинобудування «Словважмаш» у відкрите акціонерне товариство відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 7 грудня 1992р. №686.

Статутний капітал товариства становить 6 530 223 грн. Статутний капітал товариства поділений на 26 120 892 прості іменні акції номінальною вартістю 0,25 грн. кожна (п.п. 5.1., 5.2. Статуту).

22.09.2008р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ВАТ «Словважмаш» (протокол № 8 від 22.09.2008р.) з наступним порядком денним:

1.Внесення змін до Статуту ВАТ «Словважмаш». Затвердження Статуту ВАТ «Словважмаш» в новій редакції;

2.Затвердження внутрішніх Положень ВАТ «Словважмаш»: положення про Наглядову раду; положення про Правління; положення про Ревізійну комісію; положення про Загальні збори акціонерів;

3.Відкликання та обрання голови та членів Наглядової ради ВАТ «Словважмаш»;

4.Відкликання та обрання голови та членів Правління ВАТ «Словважмаш»;

5.Відкликання та обрання голови та членів Ревізійної комісії ВАТ «Словважмаш»;

6.Прийняття рішення про передачу реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Словважмаш» іншому реєстратору та затвердження договору з ним на ведення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Словважмаш»;

7.Прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків;

8. Прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій;

9.Визначення уповноваженого органу емітента, якому надаються повноваження по затвердженню результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі якщо, запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій;

10. Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення всіх акціонерів про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішення; проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій.

Матеріали справи свідчать, що на час проведення загальних зборів, що відбулися 22.09.2008р., прийняті рішення по п.п.7-10 яких є предметом спору у цій справі, ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» є власником простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш» у кількості 239184шт., що становить 0,9157% статутного капіталу ВАТ «Словважмаш».

Зі змісту протоколу №1 від 22.09.2008р. про результати реєстрації акціонерів, уповноважених представників акціонерів, присутніх на загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш», вбачається, що для участі у загальних зборах акціонерів ВАТ «Словважмаш» 22.09.2008р. зареєстровано акціонерів та представників акціонерів - 51, з кількістю голосів 23 906 511, що становить 91% від загальної кількості голосуючих акцій товариства. Відповідно до ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» кворум для проведення загальних зборів акціонерів досягнуто, збори є правомочними.

Так, по сьомому питанню порядку денного зборами прийнято рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» на 32 651 115,00 грн. шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків. Проголосували: «За» - 16352513 голосів, що становить 68,402% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Проти» - 7553996 голосів, що становить 31,598% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Не голосували» - 2, що становить 0,000 % голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах.

По восьмому питанню порядку денного зборами прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення 130 604 460 штук простих іменних акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій. Проголосували: «За» - 16354473 голосів, що становить 68,410 % голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Проти» - 7551236 голосів, що становить 31,587% голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Не голосували» - 802, що становить 0,003 % голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у загальних зборах.

По дев'ятому питанню порядку денного зборами затверджено, що уповноваженим органом Товариства, якому надаються повноваження затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій є загальні збори акціонерів. Уповноваженим органом Товариства, якому надаються повноваження щодо затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення розміщення акцій (у разі якщо, запланований обсяг акцій буде розміщено достроково) є виконавчий орган - Правління ВАТ «Словважмаш». Проголосували: «За» - 16355605 голосів, що становить 68,415 % голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Проти» - 7550904голосів, що становить 31,585% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Не голосували» - 2, що становить 0,000 % голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах.

По десятому питанню порядку денного зборами затверджено, що уповноваженою особою Товариства, якій надаються повноваження: проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій є голова Правління - Бондаренко В.О. Уповноваженою особою Товариства, якій надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення акціонерів та опублікування повідомлення про прийняте загальними зборами акціонерів товариства рішення про розміщення акцій є голова Правління - Бондаренко В.О. Проголосували: «За» - 16358824 голосів, що становить 68,428% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Проти» - 7547266голосів, що становить 31,570% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах; «Не голосували» - 421, що становить 0,002% голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах.

Таким чином, рішення по зазначеним питанням порядку денного були прийняті простою більшістю голосів акціонерів та їх представників, які зареєструвались для участі у загальних зборах.

11.12.2008р. рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» по першому питанню порядку денного (протокол №9 від 11.12.2008р.) було затверджено результати закритого (приватного) розміщення акцій ВАТ «Словважмаш» на рівні 13 316 224 шт. акцій на загальну номінальну вартість 3329056,00грн. та звіт про результати закритого (приватного) розміщення акцій.

21.05.2009р. загальними зборами акціонерів ВАТ «Словважмаш» по шостому питанню порядку денного прийнято рішення (протокол №10 від 21.05.2009р.) внести зміни до статуту ВАТ «Словважмаш», пов'язані зі збільшенням статутного капіталу ВАТ «Словважмаш», шляхом викладення його в новій редакції.

12.06.2009р. зареєстровано нову редакцію Статуту Публічного акціонерного товариства «Словважмаш», затверджену загальними зборами акціонерів ВАТ «Словважмаш» (протокол №10 від 21.05.2009р.), номер запису 12771050009000501.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги виходячи з наступного.

Згідно з ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (ст.97 Цивільного кодексу України).

За положеннями ч.1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" (чинній на час проведення зборів), якій відповідає п. 9.1. Статуту ВАТ «Словважмаш», вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства.

Управління товариством здійснюють: вищий орган Товариства - загальні збори акціонерів, Наглядова рада, виконавчий орган - Правління Товариства (п.8.1. Статуту).

Відповідно до п. 9.3. Статуту ВАТ «Словважмаш» до компетенції загальних зборів акціонерів відноситься, зокрема, затвердження Статуту і внесення змін та доповнень, в тому числі зміна розміру статутного капіталу.

Розмір статутного капіталу може бути збільшений у порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, Цивільним і Господарськими кодексами України та іншими законодавчими актами, шляхом: випуску нових акцій, збільшення номінальної вартості акцій. Рішення про збільшення статутного капіталу приймається вищим органом товариства (п. 5.4. Статуту ВАТ «Словважмаш»).

Згідно з п. 1 глави 2 розділу ІІ Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22 лютого 2007 р. N 387, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 березня 2007 р. за N 280/1354 (яке було чинне на час проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» 22.09.2008р.), збільшення розміру статутного капіталу відкритого акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків здійснюється шляхом відкритого (публічного) або закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості, які випускаються додатково.

Пунктом 3 глави 2 розділу ІІ Положення встановлений порядок збільшення розміру статутного капіталу акціонерного товариства за рахунок додаткових внесків у разі закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості, який включає таку послідовність дій:

- прийняття загальними зборами акціонерів товариства рішень про: а) збільшення розміру статутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків; б) закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій; в) затвердження переліку інших інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; г) визначення уповноваженого органу емітента (загальні збори акціонерів товариства, виконавчий орган, спостережна (наглядова) рада), якщо це не визначено статутом товариства, якому надаються повноваження: затвердження результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково); затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій (п. 3.1.);

- персональне повідомлення емітентом всіх акціонерів товариства та інших інвесторів, перелік яких затверджено загальними зборами акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про збільшення статутного капіталу та закрите (приватне) розміщення акцій, а також опублікування відповідного повідомлення в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішення (п.3.2.);

- отримання емітентом від акціонерів письмових підтверджень про відмову від використання свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення (у разі, якщо це передбачено умовами розміщення акцій), у строки, передбачені в рішенні про розміщення акцій (п.3.3.);

- подання до реєструвального органу заяви та всіх необхідних документів для реєстрації випуску акцій (п.3.4.);

- реєстрація в реєструвальному органі випуску акцій та видача товариству тимчасового свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (п.3.5.);

- присвоєння акціям міжнародного ідентифікаційного номера (п.3.6.);

- укладення з депозитарієм договору про обслуговування емісії або з реєстратором - договору про ведення реєстру власників іменних цінних паперів, крім випадків, коли облік прав за акціями веде емітент відповідно до законодавства України та за наявності попередньо укладених договорів (п.3.7.);

- виготовлення сертифікатів цінних паперів (у разі розміщення акцій у документарній формі) або розміщення глобального сертифіката (у разі розміщення акцій у бездокументарній формі) (п.3.8.);

- закрите розміщення акцій, яке здійснюється у два етапи (п.3.9.);

- затвердження уповноваженим органом емітента результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій (п.3.10.);

- затвердження загальними зборами акціонерів товариства змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства, з урахуванням результатів розміщення акцій (п.3.11.);

- реєстрація змін до статуту товариства, пов'язаних зі збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства, в органах державної реєстрації (п.3.12.);

- подання до реєструвального органу заяви та всіх необхідних документів для реєстрації звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій (п.3.13);

- реєстрація реєструвальним органом звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій (п. 3.14);

- отримання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (п. 3.15);

- надання емітентом до депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування емісії акцій і оформлено глобальний сертифікат, або реєстратору, з яким укладено договір про ведення реєстру власників іменних цінних паперів (крім випадків, коли облік прав за акціями веде емітент), копії свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (п. 3.16.).

Таким чином, затвердженню загальними зборами акціонерів товариства змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства, передує певна послідовність інших дій, спрямованих на збільшення статутного капіталу, яка починається саме з прийняття загальними зборами рішень, що оскаржуються позивачем.

Як свідчать матеріали справи, загальними зборами акціонерів ВАТ «Словважмаш» 22.09.2008р. були лише вирішені питання, що стосуються першого етапу порядку збільшення розміру статутного капіталу акціонерного товариства шляхом збільшення кількості акцій; рішення ж про внесення змін до Статуту ВАТ «Словважмаш», пов'язаних зі збільшенням статутного капіталу ВАТ «Словважмаш», на підставі якого проведено державну реєстрацію змін до установчих документів відповідача, було прийнято загальними зборами акціонерів 21.05.2009р.

Крім того, як вірно зазначено судом першої інстанції, відповідно до ст. 156 Цивільного кодексу України, в редакції станом на дату прийняття рішень 22.09.2008р., збільшення статутного капіталу акціонерного товариства допускалось лише після його повної сплати, що унеможливлювало внесення змін до Статуту товариства в частині збільшення розміру статутного капіталу до моменту повного внесення грошових коштів за додатково випущені акції та затвердження результатів розміщення акцій і звіту про результати акцій.

Відповідно до ч. 4 ст. 159 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, щодо: 1) внесення змін до статуту товариства; 2) ліквідації товариства, крім випадків, встановлених законом; 3) питань, передбачених законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств; за приписами ст. 42 Закону України «Про господарські товариства» - з питань: а) зміни статуту товариства; б) прийняття рішення про припинення діяльності товариства. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

За положеннями п. 9.9. Статуту ВАТ «Словважмаш», рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у ѕ голосів акціонерів, які беруть участь у зборах з таких питань: зміна статуту Товариства; прийняття рішення про припинення діяльності Товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; відчуження майна товариства, на суму, що становить 50 і більше відсотків майна товариства. Всі інші рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів або їх представників, які беруть участь у зборах.

Враховуючи наведене, не суперечить вимогам законодавства прийняття 22.09.2008р. загальними зборами акціонерів ВАТ «Словважмаш» оспорюваних рішень (протокол № 8 від 22.09.2008р.) простою більшістю голосів.

Частиною 2 статті 156 Цивільного кодексу України та статтею 34 Закону України «Про господарські товариства» (в редакціях, чинних на час проведення спірних загальних зборів) встановлено заборону акціонерному товариству щодо випуску акцій для покриття збитків, пов'язаних з його господарською діяльністю.

Відповідно до п. г' ч. 3 гл. 1 р. 2 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, не допускається приймати рішення про збільшення розміру статутного капіталу, якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів цього акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу.

Матеріали справи не містять доказів на підтвердження факту, що сума грошових коштів, отримана від додаткової емісії мала бути спрямована відповідачем на погашення збитків або доказів того, що вартість чистих активів ВАТ «Словважмаш» є меншою від статутного капіталу.

Натомість, висновком судово-економічної експертизи №1300/24 від 25.05.2009р. Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз, що призначалася ухвалою господарського суду Донецької області від 10.03.2009р. у справі №12/217пн, підтверджено, що вартість чистих активів ВАТ «Словважмаш» не була меншою ніж розмір статутного капіталу.

За інформацією на офіційному сайті Державної установи «Агентство з розвитку інфраструктури фондового ринку України» метою розміщення цінних паперів відповідно до рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Словважмаш" від 22.09.2008р. є залучення фінансових ресурсів для розширення виробничих потужностей підприємства та модернізації основних фондів, поповнення обігових коштів.

Отже, вірним є висновок суду першої інстанції про відсутність доказів порушення прав позивача та відмову у задоволенні позовних вимог Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь до Відкритого акціонерного товариства «Словважмаш», м.Слов'янськ про визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 7-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Словважмаш» шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 8-го питання порядку денного: «Прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 9-го питання порядку денного: «Визначення уповноваженого органу емітента, якому надаються повноваження по затвердженню результатів реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що пропонуються до розміщення; прийняття рішення про дострокове закінчення закритого (приватного) розміщення акцій (у разі, якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково; затвердження результатів закритого (приватного) розміщення акцій та звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним; визнання рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Словважмаш» з 10-го питання порядку денного: «Визначення уповноважених осіб емітента, яким надаються повноваження: здійснювати персональне повідомлення всіх акціонерів про прийняті загальними зборами акціонерів товариства рішень; проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення закритого (приватного) розміщення акцій», протокол від 22.09.2008р. №8, недійсним.

З огляду на наявність Заяви №617/682 від 11.12.2012р. ЗЕП ТОВ «Азовімпекс» про відмову від частини позовних вимог, судом першої інстанції правомірно на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України припинено провадження по справі за №12/217пн в частині залишку позовних вимог.

Враховуючи наведене, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст.33, ст.34 Господарського процесуального кодексу України. Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника скарги.

Результати апеляційного провадження у справі №12/217пн оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Зовнішньоекономічного підприємства «Азовімпекс» у формі товариства з обмеженою відповідальністю, м.Маріуполь Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 13.02.2013 р.(підписане 19.02.2013р.) по справі №12/217пн залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 13.02.2013 року (підписане 19.02.2013р.) по справі №12/217пн залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Н.М. Дучал

Судді: К.В. Богатир

Л.В. Ушенко

Надруковано 6 екз.: 1-позивачу, 1-відповідачу, 1-третій особі, 1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСДО