Постанова

від 14.05.2013 по справі 33/445а

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2013 року Справа № 33/445а

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. - головуючого, Катеринчук Л.Й., Коробенка Г.П. розглянувши матеріали касаційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Дебальцівський міський ринок", м. Дебальцеве на постановуДонецького апеляційного господарського суду від 05.02.2013р. у справігосподарського суду Донецької області за позовомтовариства з обмеженою відповідальністю "Дебальцівський міський ринок", м. Дебальцеве доДебальцівської міської ради, м. Дебальцеве за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1.Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_4, м. Дебальцеве Донецької області 2.Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_5, м. Дебальцеве Донецької області 3.Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_6, м. Дебальцеве Донецької області 4.Дебальцівський міський відділ земельних ресурсів м. Дебальцеве за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача 1.Комунального підприємства "Єнакієвське міжміське бюро технічної інвентаризації", м. Єнакієве Донецької області 2.Комунального підприємства "Обласне управління ринкової торгівлі та послуг", м. Донецьк провизнання незаконними та скасування рішень Дебальцівської міської ради. за участю представників:

позивача: не з'явився,

відповідача: не з'явився,

третьої особи на стороні відповідача 1-4: не з'явились,

третьої особи на стороні позивача 1-2: не з'явились,

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Дебальцівський міський ринок" звернулося до Дебальцівської міської ради з позовом про визнання недійсними рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки TOВ "Дебальцівський міський ринок", рішення Дебальцівської міської ради №5/8-20 від 24.10.2006р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_4."; визнання права на користування земельною ділянкою, розташованою за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,9723га за ТОВ "Дебальцівський міський ринок".

Ухвалою господарського суду Донецької області від 21.06.2011р. за клопотанням позивача до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача було залучено комунальне підприємство "Єнакіївське міжміське бюро технічної інвентаризації".

09.08.2011р. до початку розгляду справи по суті позивач надав до суду заяву про збільшення позовних вимог на три вимоги, а саме: просив визнати незаконним та скасувати Рішення Дебальцівської міської ради: №5/9-27 від 21.11.2006 р. "Про передачу ділянки у оренду ОСОБА_4"; №5/8-19 від 24.10.2006 р. "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_5"; № 5/24-26 від 20.11.2007 р. "Про передачу земельної ділянки у оренду ОСОБА_6."

Заявою від 20.09.2011р., яка надійшла до суду 28.09.2011р., позивач уточнив кінцевий варіант позовних вимог, а в судовому засіданні 29.09.2011р. позивач повідомив про наявність технічних помилок при друкуванні заяви про збільшення позовних вимог в частині зазначення номерів рішень Дебальцівської міської ради.

Рішенням господарського суду Донецької області від 29.09.2011р. у справі № 33/445а уточнені позовні вимоги задоволено.

Визнано недійсними та скасовано:

1) рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ "Дебальцівський міський ринок";

2) рішення Дебальцівської міської ради №5/11-26 від 15.11.2006 року "Про внесення змін у рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006 року "Про надання дозволи на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ "Дебальцівський міський ринок";

3) рішення Дебальцівської міської ради №5/8-20 від 24.10,2006 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_4.";

4) рішення Дебальцівської міської ради №5/9-28 від 21.11.2006 року "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_4.";

5) рішення Дебальцівської міської ради №5/9-27 від 21.11.2006 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_6.";

6) рішення Дебальцівської міської ради №5/21 -2 1 "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_6.";

7) рішення Дебальцівської міської ради №5/8-19 від 24.10.2006 року "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_5.";

8) рішення Дебальцівської міської ради №5/11-19 від 15.12.2006 року "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_5.".

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 05.02.2013р. рішення господарського суду Донецької області від 29.09.2011р. у справі №33/445а скасовано частково. У задоволенні вимог ТОВ "Дебальцівський міський ринок" про визнання недійсним рішення Дебальцівської міської ради від 24.10.2006р. №5/8-20 "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_4; - визнання недійсним рішення Дебальцівської міської ради від 15.12.2006р. №5/11-19 "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_5."; - визнання недійсним рішення Дебальцівської міської ради від 21.11.2006р. №5/9-27 "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою по відводу земельної ділянки ОСОБА_6."; - визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської міської ради №5/9-27 від 21.11.2006р. про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_4; - визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської міської ради №5/8-19 від 24.10.2006р. про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_5 - відмовлено. Припинено провадження у справі №34/445а в частині вимог про визнання рішення Дебальцівської міської ради від 15.12.2006року №5/11-26 "Про внесення змін до рішення Дебальцівської міської ради від 28.09.2006року №5/7-17 "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою по відводу земельної ділянки ТОВ "Дебальцівський міський ринок" недійсним (згідно заяви про збільшення позовних вимог) та визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської міської ради №5/24-26 від 20.11.2007р. про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_6 В іншій частині щодо визнання недійсним рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ "Дебальцівський міський ринок" площею 0,8203га." рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Не погоджуючись з постановою, ТОВ "Дебальцівський міський ринок" звернувся з касаційною скаргою та додатковими обґрунтуваннями до неї до Вищого господарського суду України, в якій просить постанову скасувати:

- в частині відмови у задоволенні вимог ТОВ "Дебальцівський міський ринок" про визнання недійсним рішення Дебальцівської міської ради від 24.10.2006р. №5/8-20 "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_4; визнання рішення Дебальцівської міської ради від 15.12.2006р. №5/11-19 "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_5" недійсним; визнання рішення Дебальцівської міської ради від 21.11.2006р. №5/9-27 "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою по відводу земельної ділянки ОСОБА_6." недійсним; визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської міської ради №5/9-27 від 21.11.2006р. "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_6."; визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської ради №5/8-19 від 24.10.2006р. "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою відведення земельної ділянки ОСОБА_5.";

- в частині припинення провадження у справі №34/445а про визнання рішення Дебальцевської міської ради від 15.12.2006р. №5/11-26 "Про внесення змін до рішення Дебальцівської міської ради від 28.09.2006року №5/7-17 "Про надання дозволу на розробку проекту землеустрою по відводу земельної ділянки TOB "Дебальцівський міський ринок" недійсним (згідно заяви про збільшення позовних вимог) та визнання незаконним та скасування рішення Дебальцівської міської ради №5/24-26 від 20.11.2007р. "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_6.",

та залишити в силі рішення суду першої інстанції в частині визнання недійсним та скасування : - рішення Дебальцівської міської ради №5/8-20 від 24.10.2006р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_4."; - рішення Дебальцівської міської ради №5/9-28 від 21.11.2006р. "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_4."; - рішення Дебальцівської міської ради №5/9-27 від 21.11.2006 р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_6."; - рішення Дебальцівської міської ради №5/21-21 від 26.07.2007р. "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_6."; - рішення Дебальцівської міської ради №5/8-19 від 24.10.2006 р. "Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОСОБА_5."; - рішення Дебальцівської міської ради №5/11-19 від 15.12.2006 р. "Про передачу земельної ділянки в оренду ОСОБА_5.".

В іншій частині оскаржувану постанову позивач просить залишити без змін.

Зазначена касаційна скарга ТОВ "Дебальцівський міський ринок" мотивована тим, що оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема ст. 1, 34, 43, 80, 105 ГПК України, ст. 15, 16, 377 ЦК України, ст. 120, 123, 124 ЗК України, ст. 16 Закону України від 06.10.1998р. № 161-ХІV "Про оренду землі", Постанови КМУ від 31.03.2004р. №427 "Про затвердження Порядку вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів".

Колегія суддів, приймаючи до уваги межі перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при винесенні оспорюваного судового акту, знаходить необхідним касаційну скаргу задовольнити, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 27.04.2006р. відповідно до договору купівлі-продажу ТОВ "Дебальцівський міський ринок" придбав у Колективного підприємства "Обласного управління ринкової торгівлі та послуг Донецької облспоживспілки" цілісний майновий комплекс, який складається з будівель та споруд загальною площею 1247,5м кв., що розташовані на земельній ділянці 10460 м. кв. за адресою - АДРЕСА_1, та який належав останньому на праві власності.

Відповідно до п.1 договору на вказаній земельній ділянці знаходяться: магазин (літера А-1) загальною площею 55,8кв.м., магазин (літера Б-1) площею 474 кв.м., магазин - кафе (літера В-1) загальною площею 222,3кв.м., адміністративна будівля - торгівельний павільйон (літера М-2) загальною площею 480,7кв.м., магазин (літера Ф-1) загальною площею 14,7кв.м., вбиральня (літера Д), сарай (літера Р), сарай (літера И), навіс (літера Ю), кіоск (літера С), кіоск (літера Т), огорожа 1 -7, замощення 1 (без зазначення його площі).

Земельна ділянка на момент складання угоди мала площу 10460 м 2 , в тому числі: під будівлями (площа забудови): літери А-1, Б-1, В-1, М-1, Ф-1 складає 1379,8 м 2 , під господарськими будівлями літери: Д, Р, И, Т, С, Ю складає 1097,2 м 2 , під спорудою - замощенням І (асфальтове покриття) складає 7983 м 2

Відповідно до вимог Інструкції про порядок проведення технічної інвентаризації об'єктів нерухомого майна (єдиної діючої інструкції для проведення інвентаризації), затвердженої наказом Держбуду України від 24.05.2001 № 127, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 10 липня 2001р. за № 582/5773 зі змінами доповненнями відповідно до наказів Держжитлокомунгоспу України за № 73 від 26.11.2002, за № 92 від 15.06.2005 та Наказу Міністерства з питань житлово-комунального господарства України № 167 від 01.06.2010, - асфальтове покриття відноситься до споруд, що підлягають технічній інвентаризації та оцінці. Замощення - це верхнє покриття міцними матеріалами проїздних доріг, вулиць, площ, дворів. Асфальтове покриття (у даному випадку замощення І) є невід'ємною частиною власності комплексу придбаного нерухомого майна.

Як вірно зазначено господарським судом першої інстанції, будівлі та споруди ринку, що були відчуженні являють собою цілісний майновий комплекс. Всі існуючі споруди та комунікації призначені для його обслуговування є невід'ємними частинами комплексу.

Зазначене вище асфальтове покриття (замощення згідно технічного паспорту виданого КП БТІ м. Єнакієве) знаходилось на балансі підприємства продавця, площа якого складала 7983 кв.м., яке

Відповідно до ст. 377 ЦК України та ст. 120 ЗК України, якщо житловий будинок, будівля або споруда розміщені на земельній ділянці, наданій у користування, то у разі їх відчуження до набувача на підставі договору оренди переходить право користування тією частиною земельної ділянки, на якій вони розміщені, та частиною ділянки, яка необхідна для їх обслуговування.

Відповідно до ст. 181 ЦК України, до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення.

У зв'язку із переходом права власності на будівлі та споруди TOB "Дебальцеве міський ринок" звернулось до Дебальцівської ради із заявою про надання земельної ділянки, яка перебувала у користуванні його попередника Дебальцівського коопринокторгу, у довгострокову оренду.

Рішенням Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р. був наданий дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки TOB "Дебальцівський міський ринок" площею 0,8203га.

Рішенням Дебальцівської міської ради №5/11-26 від 15.12.2006р. були внесені зміни до рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р., а саме - зменшений розмір земельної ділянки, на розроблення проекту якої був наданий дозвіл, а саме з 0,8203га до 0,8076га. Відповідачем не були названі підстави зменшення розміру земельної ділянки.

В подальшому, рішенням Дебальцівської міської ради №5/16-24 від 20.03.2007р. рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р. було ще раз змінено в частині визначення розміру земельної ділянки, відносно якої надається дозвіл на розробку проекту землеустрою, з 0,8076га до 0,8203га, а рішення Дебальцівської міської ради №5/11-26 від 15.12.2006р. було скасоване.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 31.03.2004р. за № 427 "Про затвердження Порядку вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів" (далі - Порядок) юридична особа, заінтересована у відведенні земельної ділянки, звертається з клопотанням до міської ради з долученим необхідних документів, зазначених в Порядку (п.3).

Відповідно до п.4 Порядку сільська, селищна, міська рада, районна, Київська чи Севастопольська міська держадміністрація реєструє клопотання в день його поданняз присвоєнням реєстраційного номера, розглядає клопотання і в п'ятиденний строк після реєстрації надсилає постійно діючій комісії з питань вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів (далі - комісія), утвореній відповідною радою або держадміністрацією.

До складу комісії включаються заступник голови сільської, селищної, міської ради або заступник голови місцевої держадміністрації (голова комісії), а також представники районного (міського) органу земельних ресурсів, природоохоронного органу, санітарно-епідеміологічної служби, органів містобудування і архітектури та охорони культурної спадщини.

До роботи в комісії також залучаються власники та користувачі земельних ділянок, які пропонуються до вибору, представник заявника.

Згідно п.5 Порядку комісія протягом двох тижнів після отримання матеріалів: обстежує місце розташування об'єктів, погоджує орієнтовний розмір земельної ділянки, її вилучення або зміни цільового призначення з урахуванням містобудівної документацїї, місцевих правил забудови та комплексного розвитку території і т.ін.

Результати роботи комісії оформляються актом, у якому зазначаються: склад комісії; назва об'єкта, для розміщення якого здійснюється вибір земельної ділянки, його основні характеристики, орієнтовний розмір земельної ділянки з урахуванням перспективи її розширення тощо; умови вилучення (викупу) земельної ділянки; основні характеристики земельної ділянки (правовий режим земель, склад угідь та їх продуктивність, якісна характеристика ґрунтового покриву, наявність будівель, споруд, багаторічних та деревно-чагарникових насаджень тощо).

У разі неможливості вибору земельної ділянки в акті зазначається мотивоване обґрунтування відмови.

Акт вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів підписується головою і членами комісії, скріплюється печатками і разом з матеріалами, що використовувалися час його складання, передається юридичній особі, для подання до сільської, селищної, міської ради, районної, Київської чи Севастопольської міської держадміністрації з метою прийняття відповідного рішення.

Проекти землеустрою щодо створення нових землеволодінь та землекористувань розробляються з метою обґрунтування розмірів і меж земельних ділянок з урахуванням вимог щодо раціонального використання та охорони земель (ст.51 Закону України "Про землеустрій").

Як встановлено судом першої інстанції, в порушення вимог вказаного Порядку та за відсутності відповідних обстежень (у вигляді оформлених належним чином актів) позивачу шляхом арифметичних розрахунків було надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки TOB "Дебальцівський міський ринок" площею 0,8203га (рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р.), до якого в подальшому шляхом прийняття відповідних інших рішень вносились зміни щодо площі земельної ділянки.

Рішенням Дебальцівської міської ради №5/16-24 від 20.03.2007р. рішення Дебальцівської міської ради №5/7-17 від 28.09.2006р. було ще раз змінено в частині визначення розміру земельної ділянки, відносно якої надається дозвіл на розробку проекту землеустрою, з 0,8076га до 0,8203га, а рішення Дебальцівської міської ради №5/11-26 від 15.12.2006р. було скасоване.

Рішеннями Дебальцівської міської ради №5/8-20 від 24.10.2006р., №5/11-19 від 15.12.2006р., №5/9-27 від 21.11.2006р. №5/9-28 від 21.11.2006 року, №5/21-21 ., №5/8-19 від 24.10.2006 р. були надані дозволи на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки СПД ОСОБА_4 та ОСОБА_6 та ОСОБА_5 та передані в оренду земельні ділянки.

Із листа Головного управління земельних ресурсів у Донецькій області від 23.06.2008р. за № 01-92-1244/14-69-03 "Про розгляд листа прокуратури м. Дебальцеве від 18.06.2006р. про проведення державної експертизи проектів землеустрою відведення земельних ділянок громадянам ОСОБА_4 та ОСОБА_6 та ОСОБА_5, вбачається, що при розгляді план-схеми "відведення земельних ділянок на території ринку вул. Постишева м. Дебальцеве (виконавець - Госпрозрахункова група приватизації землі, м. Єнакієве), наданої прокуратурою м. Дебальцеве; - правовстановлюючих документів на нерухоме майно та матеріалів БТІ (площа замощення 4478 кв.м. - літера І), наданих TOB "Дебальцівський міський ринок"; акту обстеження від 25.04.2008р. Єнакіївського міжміськогобюро технічної інвентаризації та з врахуванням підсумкової оцінки результатів раніше проведеної державної експертизи вищезазначених проектів землеустрою, за результатами зйомки та технічної інвентаризації (акт обстеження), встановлено, що на земельних ділянках, відведених ПП ОСОБА_4 для розміщення торгівельного майданчику, гр. ОСОБА_5 для розміщення та обслуговування торгівельного майданчику, ОСОБА_6 для розміщення та обслуговування торгівельного майданчику, знаходиться споруда ринку (асфальтове покриття - замощення, відображене в матеріалах БТІ під літерою І, площею 4478,0 кв.м.), право власності на яке зареєстровано за TOB "Дебальцівський міський ринок" згідно договору купівлі-продажу від 27.04.2006 № 809, зареєстрованому Дебальцівською державною нотаріальною конторою.

Отже, місцевим господарським судом встановлено, що порушення Порядку узгодження місця розташування та розмірів земельної ділянки позивачу та третім особам, призвели до того, що третім особам до існуючих у них земельних ділянок було виділено в оренду земельні ділянки, які знаходились під спорудами позивача, а саме: під частиною замощення.

Таким чином, враховуючи, що спірні рішення Дебальцівської міської ради прийнято з порушенням вимог законодавства України, а саме Порядку узгодження місця розташування та розмірів земельної ділянки, місцевий господарський суд дійшов правильного висновку щодо задоволення позову.

Скасовуючи рішення місцевого господарського суду частково, Донецький апеляційний господарський суд виходив з того, що заява позивача від 20.09.2011р. необґрунтовано прийнята до розгляду судом першої інстанції та підлягає залишенню без розгляду, оскільки підписана не уповноваженою особою - ОСОБА_8, так як наявна в матеріалах справи довіреність видана 20.06.2011р. ТОВ "Дебільцівський міський ринок" на ім'я ОСОБА_8 дійсна протягом трьох місяців, з моменту її видачі, тобто до 20.09.2011р., у той час коли заява про уточнення була подана до господарського суду Донецької області 28.09.2011р.

Однак з такими твердженнями суду апеляційної інстанції колегія не погоджується, оскільки вони суперечать ст. 51 ГПК України, згідно ч. 2 якої строк, обчислюваний місяцями, закінчується у відповідне число останнього місяця строку, тобто в даному випадку 20.09.2011р. саме в день підписання зазначеної заяви позивача (20.09.2011р.). При цьому дата реєстрації такої заяви в суді (28.09.2011р.) не має значення, оскільки підписана вона представником позивача в межах строку дії відповідної довіреності.

Звідси дії апеляційного господарського суду по скасуванню рішення місцевого господарського суду та розгляду позовних вимог без врахування уточненої позовної заяви позивача від 20.09.2011р. із винесенням нового рішення колегія вважає таким, що не ґрунтуються на матеріалах справи та суперечать вимогам господарського процесуального кодексу.

Помилковими з огляду на положення ст. 120 ЗК України, ст. 377 ЦК України та ст. 1 ГПК України вважає колегія і висновки суду апеляційної інстанції щодо недоведеності позивачем факту порушення його прав та охоронюваних законом інтересів при прийнятті Дебальцівською міською радою спірних рішень щодо передання спірної земельної ділянки, надання дозволу на розроблення проекту землеустрою про відведення земельної ділянки третім особам, оскільки місцевим господарським судом встановлено факт порушення цими рішеннями прав позивача як власника нерухомості, а саме: частиною замощення, під яким третім особам було виділено в оренду земельні ділянки.

В цьому контексті судом апеляційної інстанції залишено поза увагою та дослідженням наявні у справі докази порушення прав позивача, а саме наведений вище лист Головного управління земельних ресурсів у Донецькій області від 23.06.2008р. за № 01-92-1244/14-69-03, що в цілому свідчить про порушення судом вимог ст. 43, 101 ГПК України.

Враховуючи наведене, колегія вважає, що апеляційним господарським судом при вирішенні даного спору були неправильно застосовані норми матеріального права та порушені норми процесуального права, що є підставою для скасування оскаржуваної постанови в частині відмови в позові та припинення провадження у справі із залишенням рішення місцевого господарського суду в цій частині в силі, оскільки воно відповідає чинному законодавству України та обставинам справи. В решті оскаржувана постанова має бути залишена без змін.

Керуючись ст. 111 5 , 111 7 , 111 8 , 111 9 - 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу задовольнити.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.02.2013р. у справі №33/445а в частині відмови в позові та припинення провадження у справі скасувати.

Рішенням господарського суду Донецької області від 29.09.2011р. у справі № 33/445а в цій частині залишити в силі.

В решті постанову Донецького апеляційного господарського суду від 05.02.2013р. у справі № 33/445а залишити без змін.

Головуючий суддя : Н.Г. Ткаченко

Судді: Л.Й. Катеринчук

Г.П. Коробенко