Постанова

від 06.03.2013 по справі 5011-74/13488-2012

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" березня 2013 р. Справа№ 5011-74/13488-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Гончарова С.А.

Корсакової Г.В.

при секретарі

судового засідання: Ростовська І.Ю.

за участі представників

сторін:

позивача: ОСОБА_3 - паспорт НОМЕР_1 від 07.07.2004 р.;

відповідача: Антропов Ю.В. - дов. б/н від 17.01.2013 р.;

Кисленко М.М. - дов. б/н від 06.09.2012 р.;

третьої особи-1 : не з'явився, про день, час та місце розгляду справи

повідомлений належним чином;

третьої особи-2 ОСОБА_6 - паспорт НОМЕР_2

від 26.10.2007р.;

розглянувши матеріали

апеляційної скарги Підприємства «Центр професійної реабілітації

інвалідів «ГАРМОНІЯ»

на рішення Господарського суду м. Києва від 22.11.2012 р.

у справі № 5011-74/13488-2012 (суддя: Чинчин О.В.)

за позовом ОСОБА_3

до відповідача Підприємства «Центр професійної реабілітації

інвалідів «ГАРМОНІЯ»

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору

1. Сумська районна державна адміністрація Сумської

області;

2. ОСОБА_6;

про визнання недійсним рішення зборів

учасників ТОВ «Сатва-Будмаркет»

ВСТАНОВИВ:

Позивач - ОСОБА_3 звернувся до Господарського суду м. Києва з позовною заявою до відповідача - Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» про визнання недійсним Рішення зборів учасників ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 18.09.2010 р. про виключення ОСОБА_3 зі складу співзасновників ТОВ «Сатва-Будмаркет» та про визнання недійсними Рішення учасника ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 04.05.2011 р. № 8 та передавального Акту від 04.05.2011 р. про припинення ТОВ «Сатва-Будмаркет» та приєднання до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ».

Позовні вимоги мотивовані тим, що ОСОБА_3 не був повідомлений про проведення загальних Зборів засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», оформлених Протоколом № 6-А від 18.09.2010 р., на яких було прийнято рішення про виключення ОСОБА_3 зі складу співзасновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», що є порушенням норм Закону України «Про господарські товариства».

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.10.2012 р. № 5011-74/13488-2012 залучено до участі у розгляді справи в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору Сумську районну державну адміністрацію Сумської області (третя особа-1) та ОСОБА_6 (третя особа-2).

Рішенням Господарського суду м. Києва від 22.11.2012 р. № 5011-74/13488-2012 позовні вимоги задоволено у повному обсязі.

Не погоджуючись із вищевказаним Рішенням, відповідач - Підприємство «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» звернувся до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просить скасувати Рішення Господарського суду м. Києва від 22.11.2012 р. № 5011-74/13488-2012 та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

Апеляційна скарга (з урахуванням уточнень від 28.02.2013 р.) мотивована тим, що ОСОБА_3 не формував своїми внесками статутний капітал ТОВ «Сатва-Будмаркет», а отже ніколи не був у складі його співзасновників та ніякої участі у діяльності названого Товариства не приймав, в зв'язку з чим не було потреби викликати вказану особу на збори ТОВ «Сатва-Будмаркет» при вирішенні питання про припинення діяльності цього Товариства.

Таким чином, згідно з Протоколом № 6-А ОСОБА_3 був виключений із засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», тому що не виконав взятих на себе обов'язків по внесенню коштів до його статутного капіталу.

Ухвалою КАГС від 28.12.2012 р. № 5011-74/13488-2012 у складі колегії суддів: головуючий суддя - Ільєнок Т.В.; судді: Гончарова С.А., Тищенко О.В. вищевказану апеляційну скаргу Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» прийнято до апеляційного провадження, розгляд справи призначено на 06.02.2013 р..

04.02.2013 р. через канцелярію суду третьою особою-2 надано Письмові пояснення, за якими вона повністю підтримала доводи та вимоги за апеляційною скаргою відповідача.

Ухвалою ГАГС від 06.02.2013 р. № 5011-74/13488-2012 було продовжено розгляд даної справи в порядку ст. 69 ГПК України за Клопотанням позивача, розгляд справи відкладено на 06.03.2013 р. із застосуванням п. 1 ч. 1 ст. 77 ГПК України, у зв'язку з неявкою представника третьої особи-1.

28.02.2013 р. через канцелярію суду третьою особою-1 надано Письмові пояснення по справі.

04.03.2013 р. через канцелярію суду позивачем надано письмовий Відзив на апеляційну скаргу, за яким він заперечив проти доводів і вимог наголошених у скарзі з огляду на їх необґрунтованість та повністю підтримав висновки суду першої інстанції, оскаржуване Рішення від 22.11.2012 р. просить залишити в силі.

Розпорядженням Голови КАГС від 06.03.2013р. змінено склад колегії, що розглядав дану справу на колегію у складі: головуючий суддя - Ільєнок Т.В.; судді: Гончарова С.А., Корсакова Г.В..

У судове засідання від 06.03.2013 р. третя особа-1 повторно не з'явилася, про день, час та місце розгляду справи була повідомлена належним чином, що підтверджується залученим до матеріалів справи зворотнім поштовим повідомленням про її виклик до призначеного судового засідання, про поважність причин своєї неявки суд не повідомила.

Зважаючи на вищенаведене, а також на те, що у судовому засіданні від 06.03.2013 р. присутні представники учасників судового процесу не заперечили проти розгляду апеляційної скарги за відсутності представника третьої особи-1, колегія суддів дійшла висновку про можливість продовжити розгляд справи за її відсутності та за наявними у справі матеріалами.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, дійшла висновку про необхідність залишити без задоволення апеляційну скаргу Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ», Рішення Господарського суду м. Києва від 22.11.2012 р. № 5011-74/13488-2012 залишити без змін з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 10.08.2007 р. ОСОБА_6, ОСОБА_8 та ОСОБА_9 прийнято рішення про створення ТОВ «Сатва-Будмаркет» та формування статутного капіталу Товариства, оформлене Протоколом Установчих Зборів ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 10.08.2007 р..

15.08.2007 р. Сумською районною державною адміністрацією Сумської області зареєстровано ТОВ «Сатва-Будмаркет» (номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 1 623 102 0000 000564).

Відповідно до ст. 18 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет», затвердженого Протоколом установчих зборів від 10.08.2007 р., учасниками Товариства є ОСОБА_6 (розмір вкладу у статутному фонді 26 400 гривень, що відповідно становить частку у статутному капіталі Товариства 60%), ОСОБА_8 (розмір вкладу у статутному фонді 8 800 гривень, що відповідно становить частку у статутному капіталі Товариства 20%) та ОСОБА_9 (розмір вкладу у статутному фонді 8 800 гривень, що відповідно становить частку у статутному капіталі Товариства 20%).

Як вбачається з матеріалів Реєстраційної справи ТОВ «Сатва-Будмаркет», наданих Сумською районною державною адміністрацією Сумської області, установчими зборами ТОВ «Сатва-Будмаркет», оформленими Протоколом №2 від 26.11.2007 р., прийнято Рішення про:

1. ВВЕДЕННЯ У СКЛАД ЗАСНОВНИКІВ ГРОМАДЯНИНА УКРАЇНИ ОСОБА_3;

2. Вихід учасників зі складу засновників:

2.1 Учасника ОСОБА_8, який передає частку у розмірі 20% статутного фонду ТОВ "САТВА-БУДМАРКЕТ"на суму 8 800 гривень ОСОБА_3;

2.2 Учасника ОСОБА_9, який передає частку у розмірі 20% статутного фонду ТОВ «Сатва-Будмаркет» на суму 8 800 гривень ОСОБА_3;

3. Учасник ОСОБА_6 передає частку у розмірі 10% статутного фонду ТОВ «Сатва-Будмаркет» на суму 4 400 гривень ОСОБА_3;

4. Для забезпечення діяльності ТОВ «Сатва-Будмаркет» засновники змінюють статутний капітал Товариства у розмірі - 272 000 гривень 00 копійок, долі та внески розподіляються наступним чином:

- ОСОБА_3 розмір вкладу у статутному фонді 136 000 гривень 00 копійок грошовими коштами, що відповідно становить - 50%;

- ОСОБА_6 розмір вкладу у статутному фонді 136 000 гривень 00 копійок грошовими коштами, що відповідно становить - 50%.

Відповідно до Протоколу № 2 від 26.11.2007 р. Установчих Зборів ТОВ «Сатва-Будмаркет», станом на 26.11.2007 р. учасники товариства:

- ОСОБА_6 фактично внесла частку в розмірі 100% на суму 136 000 гривень 00 копійок;

- ОСОБА_3 фактично вніс частку в розмірі 100% на суму 136 000 гривень 00 копійок.

Протоколом № 2 від 26.11.2007 р. установчих зборів ТОВ «Сатва-Будмаркет» затверджено зміни до Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет»:

- Учасниками Товариства є ОСОБА_6 та ОСОБА_3 (п. 1 ст. 18 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет»);

- Розмір статутного капіталу Товариства становить 272 000 гривень 00 копійок (ст. 16 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет»);

- Статутний фонд (капітал) розподіляється між Учасниками наступним чином:

1. ОСОБА_6 - 136 000 гривень 00 копійок або 50% Статутного капіталу;

2. ОСОБА_3 - 136 000 гривень 00 копійок або 50% Статутного капіталу.

Як вбачається з матеріалів Реєстраційної справи ТОВ «Сатва-Будмаркет», наданих Сумською районною державною адміністрацією Сумської області, загальними зборами засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», оформленими ПРОТОКОЛОМ № 6-А ВІД 18.09.2010 р., у зв'язку з невиконанням обов'язків, передбачених ст. 16 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» та невнесенням коштів до капіталу даного Товариства, прийнято Рішення ПРО ВИКЛЮЧЕННЯ ОСОБА_3 ЗІ СКЛАДУ СПІВЗАСНОВНИКІВ ТОВ «САТВА-БУДМАРКЕТ».

Місцевим господарським судом встановлено, що Рішенням Учасника ТОВ «Сатва-Будмаркет» ОСОБА_6 від 31.01.2011 р. № 7, як учасника який має частку 100% в статутному капіталі ТОВ «Сатва-Будмаркет», затверджено припинення ТОВ «Сатва-Будмаркет» шляхом приєднання та передачі всього його майна, прав та обов'язків до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» згідно передавального акту.

04.05.2011 р. ОСОБА_6, як учасником який має частку 100% в статутному капіталі ТОВ «Сатва-Будмаркет», прийнято Рішення № 8 про затвердження передавального Акту від 04.05.2011 р. про приєднання ТОВ «Сатва-Будмаркет» до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» та про припинення ТОВ «Сатва-Будмаркет» шляхом приєднання та передачі всього майна, прав та обов'язків до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» згідно передавального акту.

Як вбачається з передавального Акту від 04.05.2011 р. при приєднанні ТОВ «Сатва-Будмаркет» до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» у власність останнього передається майно, майнові права, в тому числі права та обов'язки ТОВ «Сатва-Будмаркет», в тому числі за Договором оренди земельної ділянки від 23.10.2008 р. з Садівською сільською радою щодо земельної ділянки загальною площею 0,5 га для будівництва багатоповерхового будинку, що розташований за адресою: Сумський район, с. Сад, вулиця 60 років Жовтня.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, ОСОБА_3 наголошував, що фактично ніхто не повідомляв його про проведення загальних зборів засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», оформлених Протоколом № 6-А від 18.09.2010 р., на яких було прийнято рішення про його виключення зі складу співзасновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», оскільки з 06.07.2009 р. по 15.07.2011 р. він був затриманий та взятий під варту. На підтвердження викладеного позивачем надано Довідку про звільнення Серії СУМ № 02901, копія якої міститься в матеріалах справи.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до ст. 4 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» (у редакції затвердженої Протоколом установчих зборів від 10.08.2007 р.), про проведення зборів учасники Товариства повідомляються Головою зборів не менш, ніж за 30 днів до скликання зборів.

Як вбачається з Протоколу № 6-А загальних зборів засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 18.09.2010 р., копія якого міститься в матеріалах справи (Том-1, арк. с. 17), на загальних зборах засновників відсутній ОСОБА_3. - засновник ТОВ «Сатва-Будмаркет», як зазначено в Протоколі №6-А від 18.09.2010 р. попереджений згідно Статуту Товариства за 30 днів.

При дослідженні наявності доказів про належне повідомлення ОСОБА_3. про загальні збори під час розгляду даної справи в суді першої інстанції відповідач, заперечуючи проти позову, вказував, що належних прямих доказів на підтвердження повідомлення ОСОБА_3 про проведення загальних зборів 18.09.2010 р. у відповідача не має, фактично позивача було повідомлено телефоном. Наголосивши при цьому, що про знаходження ОСОБА_3 під вартою йому було відомо.

З наданих місцевому господарському суду пояснень, ОСОБА_3 зауважував, що з 06.07.2009 р. по 15.07.2011 р. він відбував покарання в установі Державної кримінально-виконавчої служби, що підтверджується Довідкою про звільнення Серії СУМ № 02901 (Том-1, арк. с. 20).

Враховуючи зазначене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що ОСОБА_3 не міг бути повідомлений телефоном про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Сатва-Будмаркет», які відбулись 18.09.2010 р., а тому слід вважати, що засновник Товариства ОСОБА_3 не повідомлений належним чином про проведенні загальні збори від 18.09.2010 р..

Задовольняючи позовні вимоги, місцевим господарським судом цілком правомірно залишено поза увагою і доводи третьої особи-2 - ОСОБА_6 про те, що ізоляція ОСОБА_3 від суспільства - це поважна причина неповідомлення останнього про проведення зборів, оскільки ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та ст. 4 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» (у редакції затвердженої Протоколом установчих зборів від 10.08.2007 р.) чітко визначено процедуру повідомлення учасника про проведення загальних зборів.

За наведених обставин, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції про те, що в матеріалах справи, на день прийняття оскаржуваного Рішення, відсутні докази, того, що ОСОБА_3 відповідно до приписів ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та ст. 4 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» був повідомлений про проведення загальних зборів засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет», які відбулись 18.09.2010 р., що оформлені Протоколом № 6-А загальних зборів засновників Товариства.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Статтею 4 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» (у редакції затвердженої Протоколом установчих зборів ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 10.08.2007 р.) визначено, що збори учасників визнаються повноважними, якщо в них приймають участь учасники, які володіють в сукупності більш як 60 відсотків голосів.

Згідно ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як вбачається з Протоколу № 6-А загальних зборів засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 18.09.2010 р. на загальних зборах були присутні ОСОБА_6 - засновник ТОВ «Сатва-Будмаркет» та ОСОБА_9 - директор, присутній з правом дорадчого голосу згідно п. 7 ст. 4 Статуту названого Товариства.

Також, правомірно залишені місцевим господарським судом поза увагою доводи третьої особи-2 - ОСОБА_6 про те, що на час прийняття рішення про виключення ОСОБА_3 зі складу засновників Товариства, вона володіла 100% в статутному капіталі ТОВ «Сатва-Будмаркет», оскільки позивач не виконав взятих на себе обов'язків по поповненню статутного капіталу і не приймав участь у роботі названого підприємства.

Як вже зазначалося вище за текстом, Протоколом № 2 від 26.11.2007 р. установчих зборів ТОВ «Сатва-Будмаркет» затверджено зміни до Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет», а саме визначено, що:

- Учасниками Товариства є ОСОБА_6 та ОСОБА_3 (п. 1 ст. 18 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет»);

- Розмір Статутного капіталу Товариства становить 272 000 гривень 00 копійок (ст. 16 Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет»);

- Статутний фонд (капітал) розподіляється між Учасниками наступним чином:

1. ОСОБА_6 - 136 000 гривень 00 копійок або 50% Статутного капіталу;

2. ОСОБА_3 - 136 000 гривень 00 копійок АБО 50% Статутного капіталу.

Таким чином, на час прийняття рішення про виключення ОСОБА_3 зі складу засновників ТОВ «Сатва-Будмаркет» (18.09.2010 р.), ОСОБА_6 та ОСОБА_3 ВОЛОДІЛИ ПО 50% СТАТУТНОГО КАПІТАЛУ ВКАЗАНОГО ТОВАРИСТВА.

Враховуючи вищезазначене та приймаючи до уваги приписи ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" та Статуту ТОВ «Сатва-Будмаркет» на загальних зборах засновників названого Товариства від 18.09.2010 р. був відсутній кворум, який не надавав право приймати рішення з питань порядку денного.

Згідно ст.ст. 32, 33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З урахуванням наведених положень норм чинного законодавства України та встановлених у даній справі обставин, колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд дійшов правильного висновку про те, що вимога позивача в частині визнання недійсним Рішення зборів учасників ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 18.09.2010 р. про виключення ОСОБА_3 зі складу співзасновників ТОВ «Сатва-Будмаркет» є обґрунтованою, тому задоволена правомірно.

Враховуючи визнання недійсним Рішення зборів учасників ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 18.09.2010 р. про виключення ОСОБА_3 зі складу співзасновників вказаного Товариства, позовні вимоги про визнання недійсними Рішення учасника ТОВ «Сатва-Будмаркет» від 04.05.2011 р. № 8 та передавального Акту від 04.05.2011 р. про припинення ТОВ «Сатва-Будмаркет» та приєднання до Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» правомірно задоволені як похідні позовні вимоги.

Доводи апеляційного оскарження - Підприємства «ЦПРІ «ГАРМОНІЯ» не приймаються колегією суддів до уваги, з огляду на те, що спростовуються наявними у справі доказами та встановленими фактичними обставинами, яким місцевий господарський суд надав правильну правову оцінку за прийнятим рішенням.

Таким чином, слід вважати, що Рішення від 22.11.2012 р. місцевого господарського суду у даній справі є правомірним та обґрунтованим, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги, скасування чи зміни оскаржуваного Рішення суду колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Підприємства «Центр професійної реабілітації інвалідів «ГАРМОНІЯ» залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду м. Києва від 22.11.2012 р. № 5011-74/13488-2012 залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 06.03.2013р. № 5011-74/13488-2012 набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 06.03.2013р. № 5011-74/13488-2012 може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний термін.

Матеріали справи № 5011-74/13488-2012 повернути до Господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя Ільєнок Т.В.

Судді Гончаров С.А.

Корсакова Г.В.