Ухвала

від 03.06.2013 по справі 906/422/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

* 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, ' 481-620

УХВАЛА

"03" червня 2013 р. Справа № 906/422/13.

Господарський суд Житомирської області у складі:

Судді: Машевської О.П.

при секретарі судового засідання: Кобилінському К.П.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

За позовом: ОСОБА_1 (м.Житомир)

До відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (с.Буки Малинський район Житомирська область)

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Державного реєстратора Малинської РДА та учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" ОСОБА_2 (м. Чернівці) та ОСОБА_3 (с. Пряжів, Житомирського р-ну)

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від 07 лютого 2012р.

За участю представників:

від позивача: ОСОБА_4 - представник за дов. від 09.04.2012р.

від відповідача: не з'явився

від третіх осіб: не з'явились

ВСТАНОВИВ:

Позивач - ОСОБА_1 21.03.13р. подав позовну заяву до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (с. Буки, Малинського р-ну) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від 07.02.2012р.

Ухвалами від 25.03.2013р. та від 09.04.2013р. господарський суд залучив до часті у справі третіх осіб на стороні відповідача: Державного реєстратора Малинської РДА та учасників товариства ОСОБА_2 (м. Чернівці ) та ОСОБА_3 (с. Пряжів, Житомирського р-ну).

Ухвалою від 25.03.13 року про порушення провадження у справі господарський суд вчинив дії по підготовці справи до розгляду в порядку ст. 65 ГПК України, і зокрема, зобов'язав відповідача у справі ТОВ "Темп-Буки" надати необхідні для вирішення цього докази, а саме:

- протокол позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 07.02.12 р. в оригіналі для огляду в засіданні суду, в засвідченій копії - до матеріалів справи;

- всі докази на підтвердження обставин скликання зазначених зборів та їх проведення в порядку, визначеному чинною редакцією Статуту товариства станом на 07.02.12 року; докази виконання прийнятих на цих зборах рішень та доведення цих рішень до відома позивача, а також третіх осіб шляхом проведення їх державної реєстрації.

Одночасно господарський суд попередив позивача про те, що він не звільняється від обов'язку подання оскарженого протоколу загальних зборів учасників від 07.02.12 року та зобов'язаний вжити всіх передбачених законом заходів щодо подання зазначеного засобу доказування.

За змістом ч. 5 ст. 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, лише для третіх осію набирають чинності з дня їх державної реєстрації, але не для учасників (засновників) таких юридичних осіб, одним з яких вважається позивач (витяг з ЄДР від 03.01.2013р. за № 15525531).

Рішення загальних зборів учасників господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин ( п. 17 Постанови Пленуму ВСУ 24.10.2008 N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів ").

У судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК України ( п. 20 Постанови № 13).

За правилами ч.2 ст. 4-3 ГПК України та ст. 33 ГПК України доведення сторонами своїх вимог та заперечень здійснюється за допомогою засобів доказування, що визначені у ст. 32 цього Кодексу.

Особливістю судових доказів є те, що вони виступають в якості гарантії достовірності одержаної судом інформації, оскільки на підставі їх оцінки в сукупності за правилами ст.ст. 4-7 та 43 ГПК України господарський суд приймає судове рішення іменем України.

Відповідно до ст. 36 ГПК України письмовими доказами є документи i матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

До їх форми чинним Господарським процесуальним кодексом України встановлені особливі вимоги: докази подаються в оригіналі або належним чином засвідченій копії ( ст. 36 ГПК України). Вимоги до засвідчення копій встановлені чинним законодавством.

За правилами ч.2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Тому, ухвалою суду від 07.05.13 року на підставі ст. 38 ГПК України було задоволено клопотання позивача ОСОБА_1 (м. Житомир) про витребування доказів (вх. г/с від 07.05.13р. за №7189/13) , а саме ухвалено витребувати у відповідача ТОВ "Темп-Буки":

- протокол позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 07.02.2012р.;

- повідомлення, адресовані учасникам ТОВ "Темп-Буки", а саме: ОСОБА_2, ОСОБА_1 та ОСОБА_3 про скликання зборів учасників товариства 07.02.12р.;

- докази поштового відправлення вказаних повідомлень на адресу названих учасників товариства.

Ухвалу господарського суду від 07.05.13 року про витребування доказів оформлено з дотриманням вимог , встановлених статті 19 Закону України "Про виконавче провадження" для виконавчого документу.

Як свідчать матеріали справи, на підставі ухвали суду від 07.05.13 року про витребування доказів 18.05.2013 року старшим державним виконавцем Рябчун О.М. відділу державної виконавчої служби Малинського управління юстиції відкрито виконавче провадження № 38050705.

За даними Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень, судом встановлено, що станом на 28.05.2013 року відповідачем ухвалу господарського суду від 07.05.13 року самостійно не виконано, у зв'язку з чим, державним виконавцем 30.05.13 року винесено постанову про накладення штрафу в розмірі 340,00 грн.

Таким чином, на дату судового засідання 03.06.13р. сторонами спору самостійно та в порядку виконавчого провадження не подано протокол позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 07.02.2012р., яким було або мало бути оформлене рішення загальних зборів учасників товариства про виключення позивача з їх числа та про збільшення , у зв'язку з цим, статутного капіталу товариства.

Як свідчать матеріали справи, керуючись приписами ч.3 ст. 4-3 ГПК України, господарський суд створив , зокрема, позивачу, необхідні умови для встановлення фактичних обставин скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 07.02.2013 року шляхом витребування ухвалами суду від 07.05.2013р., 17.05.13 р. та 24.05.13р. необхідних для цього доказів у ПАТ "Київстар" (м. Київ), ПАТ "МТС Україна" (м. Київ), ТОВ "Астеліт" (м. Київ), Комунального підприємства "Готельний комплекс "Україна" (м. Житомир).

Однак на підставі їх правової оцінки господарський суд не має підстав вважати, що такий юридичний факт як проведення 07.02.2013 року загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" у приміщенні малого конференц - залу готелю "Україна" у м. Житомирі взагалі відбувся.

Позивач у мотивувальній частині позовної заяви самостійно визнав таке: " ... є всі підстави вважати, що зборів 07.02.2012 р. ф а к т и ч н о взагалі не скликалося, не проводилося та не приймалося будь-яких рішень, однак для надання ним формальності , що начебто вони відбулися, із складанням по начебто прийнятих на них рішеннях протоколу від 07.02 лютого 2012 року , то такі формально оформлені відповідним протоколом з проставлянням на ньому дати 07.02.2012р. В свою чергу, ОСОБА_1 вважає рішення зборів учасників формально оформлені протоколом від 07.02.2012 року недійсними, виходячи з наступного."

Одночасно у прохальній частині позову позивач заявив клопотання витребувати від відповідача протоколу можливих зборів учасників товариства від 07.02.12р. , яким оформлені оскаржувані рішення, та документи, що стосуються скликання та безпосереднього проведення таких зборів.

Тим самим, позивач у справі визнав, що належним та допустимим засобом доказування прийняття загальними зборами учасників ТОВ "Темп-Буки" будь-яких рішень, в тому числі, з питань, що прямо зачіпають його права та законні інтереси, є протокол таких зборів. Про інші можливі засоби доказування проведення таких зборів 07.02.12р. , наприклад , здійснення їх технічної фіксації ( аудіо - відео записи) у приміщенні малого конференц - залу готелю "Україна" у м. Житомирі, у позовній заяві не йшлося .

Разом з тим, господарський суд не має також підстав вважати, що юридичний факт проведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 07.02.12 року та прийняття на них оскаржуваних позивачем рішень взагалі не відбувся в іншому місці, ніж визначено позивачем у позові та що такий юридичний факт документально не оформлений. Так, у чинній редакції Статуту , що є в матеріалах справи, місце проведення загальних зборів учасників ( чергових , позачергових) взагалі не визначено.

Оскільки виконавче провадження № 38050705 з примусового виконання ухвали суду від 07.05.13 року про витребування доказів станом на 03.06.13 року не закінчене, виконавчий документ суду не повернуто позивачу як стягувачеві з підстав неможливості його виконання, господарський суд приходить до висновку, що витребуваний судом протокол позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 07.02.2012р. може бути вилучений державним виконавцем та переданий позивачу.

Однак вирішити спір у цій справі за відсутності витребуваного доказу не можливо.

З огляду на обставини цієї справи, зокрема, відсутність у її матеріалах оригіналу або належним чином засвідченої копії протоколу позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 07.02.2012р. , господарський суд дійшов висновку залишити позов без розгляду підставі пункту 5 частини першої статті 81 ГПК України, оскільки позивач позовні вимоги обгрунтовув не на юридичних фактах, які дійсно мали місце, а на припущеннях їх наявності чи відсутності.

У позовній заяві позивач посилався також на те, що до судового засідання 28.02.2013р. у справі № 3/906/29/13-Г та до ознайомлення 04.03.2013 року з її матеріалами не був обізнаний про існування протоколу зборів учасників товариства від 07.02.2012р., про проведення вказаних зборів учасників товариства та навіть взагалі не повідомлявся про скликання зборів на 07.02.2012р.

Доводи позивача в цій частині господарський суд відхиляє повністю, оскільки про існування протоколу зборів учасників товариства від 07.02.2012р. йому стало відомо щонайменше 05.12.2012 року (дата отримання повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" на 29.12.12 року з п. 4 порядку денного в наступній редакції " ОСОБА_1 по відношенню до ТОВ "Темп-Буки" згідно протоколу від 07.02.2012р. ).

Позивач до звернення з цим позовом до суду 21.03.13р. не скористався також правом звернення із заявою про вжиття, передбачених статтею 43 -2 цього Кодексу, запобіжних заходів , зокрема, про витребування доказів, якщо мав підстави побоюватись, що подача потрібних для нього доказів стане згодом неможливою або утрудненою в межах строку вирішення спору ( ст. 69 ГПК України).

За приписами ч.3 ст. 43-3 ГПК України такі запобіжні заходи вже діяли б як заходи забезпечення позову.

Все вище викладене в сукупності дає підстави суду позов залишити без розгляду.

За приписами ст. 81 ГПК України в ухвалі про залишення позову без розгляду можуть бути вирішені питання про розподіл між сторонами господарських витрат, про повернення судового збору з бюджету.

За приписами ч.2 ст. 49 ГПК України якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, господарський суд має право покласти на неї судовий збір незалежно від результатів вирішення спору.

При зверненні з цим позовом до суду позивач сплатив судовий збір в розмірі 1147 грн. за немайнову вимогу та додатково 1720,50 грн., за ставкою, що сплачується за вимогами майнового характеру або у разі звернення із заявою про забезпечення позову в порядку ст. 66 ГПК України.

Оскільки зазначений спір виник з вини відповідача у справі ТОВ "Темп-Буки" , господарський суд ухвалює стягнути з останнього судовий збір в сумі 1147 грн. на користь позивача. Оскільки позовна вимога майнового характеру позивачем не заявлялась , так само як і не подавалась заява про забезпечення позову ( клопотання про витребування доказів в порядку ст. 38 ГПК України господарський суд не розцінює в якості такої) , судовий збір в розмірі 1720,50 грн. в порядку ст. 7 Закону України "Про судовий збір" підлягає поверненню позивачу з Державного бюджету України.

За приписами ст. 81 ГПК України в ухвалі про залишення позову без розгляду можуть бути вирішені питання про стягнення штрафів, передбачених у пунктах 4 і 5 частини другої статті 83 цього Кодексу.

Як роз'яснено у п. 3.13 Постанови Вищого господарського суду від 26.12.2011р. № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" неподання або несвоєчасне подання стороною у справі доказів з неповажних причин, спрямоване на затягування судового процесу, має розцінюватися господарським судом як зловживання процесуальними правами.

Відповідні дії або бездіяльність з урахуванням конкретних обставин справи можуть тягти за собою, зокрема, такі наслідки як стягнення штрафу з винної сторони в доход державного бюджету України (пункт 5 статті 83 ГПК України.)

Про те, що неподання або несвоєчасне подання стороною у справі витребуваних судом доказів з неповажних причин, рівно як і невиконання інших вказівок суду, буде розцінене господарським судом як зловживання процесуальними правами з відповідними правовими наслідками ( п. 5 ст. 83 та ст. 90 ГПК України), відповідача ТОВ "Тем-Буки" було попереджено неодноразово.

Зловживанням процесуальними правами слід також вважати подання відповідачем апеляційної скарги на ухвалу про порушення провадження у справі, яка апеляційному оскарженню не підлягає, оскільки винесена виключно в порядку ст. ст. 61,64 та 65 ГПК України.

Відповідна практика, спрямована на умисне затягування судового процесу, порушує права інших учасників судового процесу та суперечить вимогам статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року , учасником якої є Україна, стосовно права кожного на розгляд його справи упродовж розумного строку.

При цьому під затягуванням судового процесу розуміються дії або бездіяльність учасника судового процесу, спрямовані, зокрема, на створення перешкод у вирішенні спору по суті з метою недосягнення результатів такого вирішення протягом установлених законом процесуальних строків.

З огляду на це, господарський суд, використовуючи свої повноваження надані ч.2 ст. 81 ГПК України, на підставі п. 5 ч. 1 ст. 83 цього Кодексу та з врахуванням п.5 підрозділу 1 Перехідних положень до Податкового кодексу України ухвалює накласти на сторону, яка зловживала своїми процесуальними правами в ході вирішення спору - відповідача ТОВ "Темп-Буки" - штраф у розмірі ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1700 грн., які підлягають стягненню в дохід Державного бюджету України.

Згідно ч.3 ст. 8 Закону України "Про виконавче провадження" від 21.04.1999р. № 606-XIV за виконавчими документами про стягнення в дохід держави коштів від її імені виступають органи державної податкової служби.

Керуючись ст.ст. 4-3, 4-7, 33, 43, ч.2 49, п.5 ч.1 ст. 81, п.5 ст. 83 та ст. 86 ГПК України, п.1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" від 08.07.2011 р. № 3674-VI , господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Залишити позов без розгляду.

2. Повернути ОСОБА_1 ( 10001, АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер платника податків НОМЕР_1) з Державного бюджету України судовий збір в розмірі 1720,50 грн. , сплачений 20.03.13р. квитанцією № 285 через ГУ Ощадбанку по м. Києву та Київській області на поточний рахунок отримувача 312 142 067 8300 2 , ідентифікаційний код отримувача 380 357 26.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" ( 11653, с. Буки Малинського району Житомирської області, ідентифікаційний код 34082699) на користь ОСОБА_1 ( 10001, АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер платника податків НОМЕР_1) в розмірі 1147,00 грн., сплачений 20.03.13р. квитанцією № 283.

Видати наказ.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" ( 11653, с. Буки Малинського району Житомирської області, ідентифікаційний код 34082699) в дохід Державного бюджету України (доходний рахунок 31214206783002, МФО 811039, банк одержувача ГУДКСУ у Житомирській області, одержувач УДКСУ у м. Житомирі (м. Житомир), 22030001, код ЄДРПОУ суду 03499916, код одержувача 380357260) - штраф у розмірі 1700 (одну тисячу сімсот гривень) грн. 00 коп.

Стягувачем штрафу за цією ухвалою є держава в особі Малинської об'єднаної державної податкової інспекції Житомирської області Державної податкової служби ( 11601, м. Малин, пл. Соборна ,10 , код ЄДРПОУ 37082199).

Видати наказ.

Ухвала про залишення позову без розгляду підлягає апеляційному оскарженню.

Ухвала про стягнення штрафу в дохід Державного бюджету України апеляційному оскарженню не підлягає.

Суддя Машевська О.П.

Друк:

1 - у справу ,

2- позивачу на адресу: (АДРЕСА_1),

3 - відповідачу - ТОВ "Темп-Буки" ( 11653, с. Буки Малинського району ) рек.

4 - третій особі - Держ. реєстр. Малинської районної державної адміністрації Житомирської області (11601, м. Малин, пл. Соборна, 6А) -рек.

5 - третій особі - учаснику ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ) - рек.

6 - третій особі - учаснику ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3) - рек.

7.- Малинській об'єднаній державній податковій інспекції Житомирської області Державної податкової служби ( 11601, м. Малин, пл. Соборна ,10 ) - рек.