Постанова

від 11.06.2013 по справі 5005/514/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.06.2013 року Справа № 5005/514/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Виноградник О.М. ( доповідач)

суддів: Джихур О.В., Вечірко І.О. (зміни у складі колегії суддів на підставі розпорядження в.о. голови суду Паруснікова Ю.Б. від 27.05.2013р.)

при секретарі: Ревковій Г.О.

Представники сторін :

скаржника - Цибульник О.В., дов. № 01-04/95 від 27.05.2013р.;

інші учасники судового процесу в судове засідання не з»явились; про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу закритого акціонерного товариства «КСУ «Техмонтаж», м.Київ

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2013 року по справі № 5005/514/2011

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Папір», м.Дніпропетровськ

до боржника відкритого акціонерного товариства «Дніпропетровська паперова фабрика», с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області

про визнання банкрутом (за ознаками ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»)

В судовому засіданні 06.06.2013р. було проголошено перерву до 11.06.2013р. в зв`язку з клопотанням скаржника про необхідність ознайомлення з матеріалами справи (ст..77 ГПК України).

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2013 року у справі № 5005/514/2011 (суддя Камша Н.М.) за Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Папір», м.Дніпропетровськ до відкритого акціонерного товариства «Дніпропетровська паперова фабрика», с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області про визнання останнього банкрутом було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» м.Дніпропетровськ; ліквідовано юридичну особу - ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» м.Дніпропетровськ (код ЄДРПОУ 00278698); провадження у справі припинено (а.с.46-49, т.8).

Вищевказану ухвалу господарського суду мотивовано в якості норм права ст.ст.22, 32, п.6 ст.40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Не погодившись з вищевказаною ухвалою, її оскаржило в апеляційному порядку - закритого акціонерного товариства «КСУ «Техмонтаж», м.Київ, посилається на порушення господарським судом при прийнятті оскаржуваної ухвали норм матеріального та процесуального права, на неповне з`ясування обставин справи, що мають значення для її правильного вирішення, просить скасувати ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2013 року, зокрема з наступних підстав:

- господарським судом не відображено в оскаржуваній ухвалі чи належним чином проводив ліквідатор пошук майна боржника; також судом не з`ясовано коли, в який спосіб і на чию користь були відчужені активи боржника;

- крім того, судом і прокуратурою не з`ясовано правомірність відсутності бухгалтерської документації діючого підприємства; в судове засідання для дачі пояснень не викликалися колишній голова правління підприємства-боржника ОСОБА_1, який підписував баланс станом на 31.12.2005р., головний бухгалтер Кравчук В.В., в.о. голови правління Клопов О.Є.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор (арбітражний керуючий) Чикильдіна С.А. проти її задоволення заперечує посилається на відповідність оскаржуваної ухвали господарського суду вимогам закону, матеріалам, обставинам справи.

Враховуючи, що неявка усіх учасників судового процесу не перешкоджає розгляду справи по апеляційній скарзі по суті; останні також не всі скористались правом надання відзиву на апеляційну скаргу (ст.96 ГПК України); апеляційний господарський суд обмежений певними процесуальними строками розгляду апеляційної скарги, будь-які клопотання від учасників процесу про продовження строків розгляду апеляційної скарги, відкладення розгляду справи не надходили, враховуючи факт належного сповіщення учасників судового процесу про час та місце судового засідання, що підтверджується поштовими повідомленнями, ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. (а.с.88, т.8) зі штампом канцелярії суду про розсилку згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затверджену Наказом Державної судової адміністрації України від 20.02.2013р. № 28, то колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу можливо розглянути по суті в цьому судовому засіданні за наявними матеріалами ( ст.ст.75, 99 ГПК України).

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду Дніпропетровської області, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав пояснення присутнього представника скаржника, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід залишити без змін, виходячи з наступних підстав.

15.09.2008р. ухвалою господарського суду Дніпропетровської області було порушено провадження у справі № Б15/255-08 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче підприємство «Папір», м.Дніпропетровськ про банкрутство відкритого акціонерного товариства «Дніпропетровська паперова фабрика», с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області відповідно до процедури, передбаченої ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013р.) (а.с.1, т.1).

При цьому ініціюючий кредитор в своїй заяві посилався на неоплату боржником заборгованості в сумі 159 749 грн. 02 коп. за простим векселем серії АА № 0932424 від 23.04.2008р., що також підтверджується простим векселем серії АА №0932424 від 23.04.2008 року «за пред`явленням», протестом векселя про неоплату № 812 від 01.05.2008 року, виконавчим написом № 837 від 07.05.2008 року, постановою Відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського районного управління юстиції Дніпропетровської області від 07.05.2008 року про відкриття виконавчого провадження, постановою Відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського районного управління юстиції Дніпропетровської області від 14.05.2008 року про повернення виконавчого документа - виконавчого напису № 837 від 07.05.2008 року - стягувачеві без виконання через відсутність будь-якого майна та грошових коштів у боржника (а.с.7-11, т.1).

Також ініціюючим кредитором до матеріалів справи надано Витяг та Довідку із Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 04.09.2008р., згідно якої ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» зареєстровано 12.04.1996р. за адресою: м.Дніпропетровськ, вул..Каспійська, будинок, 2 (запис № 1 (а.с.20, 21, т.1)). Згідно з записом № 8 з 22.04.2008р. місцезнаходженням боржника є Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, с.Степове, вул..Механізаторів, будинок, 4 та 04.09.2008р. записом № 12 внесено інформацію про відсутність юридичної особи за вказаною адресою (а.с.24, т.1).

09.10.2008р . Дніпропетровське обласне управління з питань банкрутства надало пропозицію про призначення ліквідатором у цій справі про визнання ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» банкрутом арбітражного керуючого Морозова І.А. (а.с.33, т.1).

09.10.2008 року постановою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було визнано ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на один рік; ліквідатором ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» призначено арбітражного керуючого Морозова І.А.; зобов`язано Дніпропетровську районну ДПІ у м.Дніпропетровську надати до господарського суду дані про відкриті боржником рахунки; зобов`язано ліквідатора вчинити певні дії (а.с.37-38, т.1). Зазначена постанова набрала законної сили (ст.115 ГПК України), доказів зміни чи скасування постанови про визнання боржника банкрутом матеріали справи не містять.

14.11.2008р . арбітражний керуючий листом № б/н повідомив ЗАТ «КСУ «Техмонтаж» м.Київ про визнання його грошових вимог в сумі 588 683,16 грн., які включені до IV черги задоволення (а.с.40, т.1). Отже, скаржник набув статусу кредитора у справі відповідно до ст..1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

18.11.2008 року до господарського суду Дніпропетровської області надійшов звіт ліквідатора ( з додатком) та ліквідаційний баланс на затвердження (а.с.44-115, т.1). Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2008 року розгляд звіту було призначено на 25.11.2008 року ( а.с.116, т.1).

25.11.2008 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області; ліквідовано юридичну особу - ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» (код ЄДРПОУ 00278698); провадження у справі припинено (а.с.122, т.1).

19.03.2009р . постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду у справі № Б15/255-08 було частково задоволено апеляційну скаргу ЗАТ «КСУ «Техмонтаж» м.Київ; ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 25.11.2008р. у цій справі скасовано; справу передано до господарського суду Дніпропетровської області на стадію ліквідації (а.с.46-47, т.2). Отже, правова оцінка обґрунтованості визнання боржника банкрутом була надана як в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.03.2009р., так і в подальшому в постанові Вищого господарського суду України від 08.07.2009р. по цій справі.

30.03.2009р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області справу до свого провадження прийняла суддя Калиниченко Л.М. з присвоєнням справі номеру № Б24/95-09 (Б15/225-08) (а.с.75, т.2).

03.04.2009р . листом № 05/2-594вих09 прокуратура Дніпропетровської області повідомила про вступ прокурора у справу (а.с.76, т.2).

07.04.2009р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі прокурора Дніпропетровської області визнано учасником у справі про банкрутство ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» (а.с.77, т.2).

08.07.2009р . постановою Вищого господарського суду України у цій справі було залишено без задоволення касаційну скаргу ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» Морозова І.А.; постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.03.2009р. - залишено без змін (а.с.115-119, т.2).

27.08.2009р . ухвалою Верховного Суду України у цій справі ліквідатору ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» Морозову І.А. було відмовлено в порушенні провадження з перегляду в касаційному порядку постанови Вищого господарського суду України від 08.07.2009р. (134, т.2).

15.10.2009р . листом № 10-17-08604 Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області (далі - Фонд) просило суд залучити Фонд до участі у справі про банкрутство ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» в якості учасника (а.с.2, т.3) на підставі рішення господарського суду у справі № 34/288-07 за позовом Фонду до боржника та дочірнього підприємства «Каспій» про визнання недійсною передачу державного житлового фонду, яким позов був повністю задоволений (а.с.4-5, т.3), на його виконання 19.02.2009р. було відкрито виконавче провадження ВДВС Дніпропетровського районного управління юстиції (а.с.6, т.3).

20.10.2009р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області було визнано учасником провадження у справі № Б24/95-09 (Б15/225-08) (а.с.14, т.3).

20.01.2010 року до господарського суду Дніпропетровської області надійшов звіт ліквідатора ( з додатком) та ліквідаційний баланс на затвердження (а.с.25-107, т.3). Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.01.2010 року розгляд звіту було призначено на 25.02.2010 року ( а.с.108, т.3).

08.04.2010 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» с.Степове Дніпропетровського району Дніпропетровської області; ліквідовано юридичну особу - ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» (код ЄДРПОУ 00278698); згідно п.6 ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визнано погашеними вимоги ТОВ «Виробниче підприємство «Папір» на суму 159 749,02 грн., ЗАТ «КСУ «Техмонтаж» м.Київ на суму 588 683,16 грн., Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в м.Дніпропетровську на суму 193 042,40 грн., ВАТ «Дніпроважпапірмаш» ім..Артема на суму 244 065,94 грн.; припинено повноваження ліквідатора у справі арбітражного керуючого Морозова І.А.; провадження у справі припинено (а.с.75-78, т.4).

18.08.2010р . постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду у цій справі було залишено без задоволення апеляційне подання заступника прокурора Дніпропетровської області та касаційну скаргу ЗАТ «КСУ «Техмонтаж» м.Київ; ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08.04.2010р. залишено без змін (а.с.203-205, т.4).

17.11.2010р . постановою Вищого господарського суду України у справі № Б24/95-09 (Б15/225-08) було задоволено касаційну скаргу ЗАТ «КСУ «Техмонтаж» м.Київ; постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.08.2010р. та ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 08.04.2010р. було скасовано; справу направлено на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області (а.с.32-38, т.5).

Відповідно до ч.1 ст.111-12 ГПК України вказівки, що містяться в постанові касаційної інстанції, є обов`язковими для суду першої інстанції під час розгляду справи.

Так, в постанові Вищого господарського суду України від 17.11.2010р. по цій справі зазначалось, що судами попередніх інстанцій не з`ясовано та не підтверджено доказами:

- обставини, які б свідчили про наявність доказів належної перевірки ліквідатором відсутності боржника за адресою: м.Дніпропетровськ, вул..Каспійська, 2;

- не були досліджені правовстановлюючі документи боржника, що пов`язані із внесенням змін до установчих документів щодо зміни місцезнаходження;

- ліквідатором не з`ясовано коли, в який спосіб та чию користь відчужені активи боржника;

- в ліквідбалансі та у звіті ліквідатора не зазначено даних про наявність чи відсутність у боржника дебіторської заборгованості;

- судами не з`ясовані обставини передачі майна державного житлового фонду до комунальної власності та щодо списання залізничної колії, їх не було відображено у звіті ліквідатора;

- не всі учасники процесу були повідомлені належним чином про час та місце судового засідання;

- судам шляхом направлення повідомлень відповідно до ст..90 ГПК України слід було перевірити факт наявності (відсутності) в діяльності боржника порушення законності відчуження майна та ознак фіктивного банкрутства.

17.01.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області справу до свого провадження прийняла суддя Камша Н.М. з присвоєнням номеру справі № 5005/514/2011 (а.с.40-41, т.5).

08.02.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області судове засідання було відкладене на 24.02.2011р.; було зобов`язано Управління з питань банкрутства в Дніпропетровській області до 24.02.2011р. подати до суду пропозицію по кандидатурі ліквідатора та згоду арбітражного керуючого на призначення (а.с.55-56, т.5).

24.02.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було відкладено розгляд справи на 03.03.2011р. та повторно зобов`язано Управління з питань банкрутства в Дніпропетровській області подати до суду пропозицію по кандидатурі ліквідатора банкрута; зобов`язано Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області надати довідку про частку державної власності у статутному фонді банкрута (а.с.71-72, т.5).

02.03.2011р . листом № 364/11/02-05л Управління з питань банкрутства у Дніпропетровській області запропонувало суду призначити ліквідатором арбітражного керуючого Тущенко С.В. (а.с.96, т.5).

15.03.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у справі № 5005/514/2011 було продовжено строк ліквідаційної процедури до 15.09.2011р.; призначено судове засідання на 17.05.2011р.; припинено повноваження арбітражного керуючого Морозова І.А., як ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика»; ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Тущенко С.В.; кандидатури арбітражних керуючих Онасенка О.М. та Потапова О.О. - відхилені; зобов`язано арбітражного керуючого Морозова І.А. в 10-денний строк передати Тущенку С.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки та штампи, матеріальні та інші цінності; зобов`язано ліквідатора банкрута Тущенко С.В. завершити заходи ліквідаційної процедури до 15.09.2011р. і подати на затвердження до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс (а.с.114-116, т.5).

17.05.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області було відкладено судове засідання на 16.06.2011р.; зобов`язано ліквідатора подати в судове засідання 16.06.2011р. інформацію про перевірку правомірності відчуження цілісного майнового комплексу, що належав банкруту; про наявність чи відсутність у боржника дебіторської заборгованості; про перебування на балансі банкрута об`єктів державної власності та іншого майна (а.с.126, т.5).

21.07.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було призначено судове засідання на 20.09.2011р.; зобов`язано ліквідатора подати детальний звіт про хід здійснення ліквідаційної процедури та визначитись спільно з кредиторами щодо доцільності продовження строку ліквідпроцедури (а.с.148-149, т.5).

20.09.2011р . до господарського суду Дніпропетровської області надійшов звіт ліквідатора Тущенко С.В. про результати здійснення ліквідаційної процедури (а.с.17-23, т.6).

20.09.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області по цій справі було продовжено строк ліквідаційної процедури ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» до 20.03.2012р.; зобов`язано ліквідатора Тущенко С.В. вчинити певні дії; зобов`язано Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області подати до 01.11.2011р. для залучення до справи інформацію про наявність на балансі банкрута державного майна, яке не ввійшло до статутного фонду при приватизації та інформацію щодо відшкодування банкрутом збитків на суму 23 826 грн. за списану залізничну колію (а.с.25-26, т.6).

05.10.2011р . в газеті «Голос України « № 185 (5185) з метою виявлення всіх потенційних кредиторів боржника було надруковано оголошення про продовження строку ліквідаційної процедури щодо банкрута (а.с.30, т.6; а.с.42, т.8).

01.12.2011р . до господарського суду Дніпропетровської області надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс з додатками (а.с.32-65, т.6), зокрема, 04.05.2011р . листом № 14/2РЕР-1691 Дніпропетровське відділення реєстраційно-екзаменаційної роботи № 2 Головного управління МВС України в Дніпропетровській області повідомило ліквідатора про відсутність у боржника зареєстрованих автотранспортних засобів на правах власності (а.с.33, т.6)., 25.03.2011р . ліквідатором було здійснено вихід за адресою боржника: м.Дніпропетровськ, вул..Каспійська, 2 та складено акт про відсутність майна боржника за зазначеною адресою (а.с.45, т.6), 19.05.2011р . листом № 8310 Амур-Нижньодніпровський ВДВС Дніпропетровського МУЮ повідомив ліквідатора про відсутність щодо нього відкритих виконавчих проваджень (а.с.50, т.6).

05.12.2011р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області було призначено розгляду звіту та ліквідаційного балансу на 10.01.2012р. (а.с.66, т.6).

14.02.2012р . актом позапланової перевірки додержання арбітражним керуючим Тущенко С.В. ліцензійних умов № 25 була виявлена відсутність порушень з боку арбітражного керуючого Тущенко С.В. ліцензійних умов та вимог Закону під час виконання ним повноважень ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» та рекомендовано ліквідатору належним чином відобразити в звіті всі виявлені ним факти та обставини, що пов`язані з банкрутством ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» (а.с.100-107, т.6).

01.03.2012р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі судове засідання було відкладене на 29.03.2012р.; зобов`язано ліквідатора подати в судове засідання довідку державного реєстратора про частку державної власності у статутному фонді боржника; зобов`язано Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області надати копію акту перевірки збереження державного майна, що не ввійшло до статутного фонду банкрута, але обліковується у нього на балансі (а.с.136-138, т.6).

06.03.2012р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було визнано учасником провадження у справі про банкрутство ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» Головне управління юстиції у Дніпропетровській області (а.с.151-152, т.6).

29.03.2012р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було відкладено розгляд справи на 29.05.2012р.; повторно зобов`язано ліквідатора банкрута Тущенко С.В. виконати ухвалу господарського суду від 01.03.2012р.; направлено повідомлення в порядку ст.90 ГПК України до прокуратури Дніпропетровської області для перевірки законності відчуження майна банкрута, наявності в діях посадових осіб банкрута ознак злочинів, передбачених ст.219 Кримінального кодексу України «Доведення до банкрутства», ст.382 Кримінального кодексу України «Невиконання судового рішення»; зобов`язано Головне управління юстиції у Дніпропетровській області подати письмову пропозицію по кандидатурі нового ліквідатора, його згоду на призначення (а.с.22-25, т.7).

29.03.2012р . до Прокуратури Дніпропетровської області було надіслано повідомлення в порядку ст..90 ГПК України (а.с.26-27, т.7).

28.05.2012р . листом № 05/2-1596-вих-12 прокуратура Дніпропетровської області повідомила господарський суд про результати перевірки повідомлення в порядку ст.90 ГПК України, згідно якої було відмовлено в порушенні кримінальної справи щодо посадових осіб ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» за ознаками ст..ст.219, 382 КК України (а.с.47-49, т.7).

28.05.2012р . листом № 11-19/1/6146 Головне управління юстиції у Дніпропетровській області запропонувало суду призначити ліквідатором у справі № 5005/514/2011 арбітражного керуючого Чикильдіну С.А. (а.с.44, т.7).

21.06.2012р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було продовжено строк ліквідаційної процедури ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» до 21.12.2012р.; припинено повноваження арбітражного керуючого Тущенка С.В.; призначено ліквідатором ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» арбітражного керуючого Чикильдіну С.А.; зобов»язано ліквідаторів вчинити певні дії; кандидатуру арбітражного керуючого Онасенко О.М. - відхилено (а.с.73-76, т.7).

23.10.2012р . листом № 40пр12 прокуратура Амур-Нижньодніпровського району м.Дніпропетровська повідомила суд також про відмову в порушенні кримінальної справи щодо посадових осіб боржника за ознаками злочину ч.2 ст.382 КК України на підставі проведення додаткової перевірки від 07.06.2012р. (а.с.93, т.7).

14.12.2012р . до господарського суду надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс (а.с.95-114, т.7), в тому числі з листом прокуратури Амур-Нижньодніпровського району м.Дніпропетровська від 13.12.2012р. № 4436вих12 про відсутність в діях посадових осіб ВАТ «Дніпропетровська папе6рова фабрика» ознак злочинів, передбачених ст..ст.219, 382 КК України (а.с.109, т.7). Ухвалою господарського суду від 19.12.2012р. розгляд звіту та ліквідаційного балансу було призначено на 12.02.2013р. (а.с.115, т.7; а.с.95-104, т.7).

12.02.2013р . до господарського суду Дніпропетровської області надійшов уточнений звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс (а.с.1-31, т.8).

04.03.2013р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі розгляд звіту був призначений на 20.03.2013р. (а.с.40, т.8).

20.03.2013р . ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у цій справі було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» м.Дніпропетровськ; ліквідовано юридичну особу - ВАТ «Дніпропетровська паперова фабрика» м.Дніпропетровськ (код ЄДРПОУ 00278698); провадження у справі припинено (а.с.46-49, т.8). Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження .

Частиною 1 ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до 19.01.2013р.) передбачено, що у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Отже, зазначеною нормою передбачена наявність умов, які можуть бути підставами визнання боржника банкрутом за ознаками ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом":

- фактичне припинення підприємницької діяльності, зокрема, ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно з законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності тощо;

- відсутність боржника або його керівних органів за місцезнаходженням; поняття місцезнаходження юридичної особи визначено в ст.93 ЦК України.

Відповідно до ст.93 ЦК України місцезнаходження юридичної особи є фактично місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльності юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснюється управління та обліку (в ред. ЗУ від 22.12.2011 року № 4223-VI).

Тобто, враховуючи вимоги ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в якості підстави ініціювання справи про банкрутство боржника, за заявою будь-кого з суб'єктів підприємницької діяльності, може бути доведений належними доказами факт відсутності за місцезнаходженням.

Згідно зі ст.1 Закону України від 15.05.2003 року №755-1V «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» місцезнаходження юридичної особи це - адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.

Частинами 1, 2 ст.17 цього ж Закону передбачено, що відомості про юридичну особу включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами держреєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно закону; при цьому до Єдиного держреєстру вносяться, зокрема, відомості щодо місцезнаходження, відомості про органи управління юридичної особи та такі відомості вважаються достовірними згідно з ч.1 ст.18 ЗУ від 15.05.2003р. № 755, №755-1V ( в редакції, що діяла на час прийняття оскаржуваної ухвали) та можуть бути використані у справі з 3-ю особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Пунктом 105 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" передбачено, що згідно зі статтею 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про місцезнаходження юридичної особи (частина друга), а також про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу (частина п'ята). Згідно з частиною першою статті 18 цього Закону відомості, внесені до Єдиного державного реєстру, вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. А в статті 20 вказаного Закону визначено, що відомості, які містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними, за винятком ідентифікаційних номерів фізичних осіб - платників податків; відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, надаються у вигляді витягу з Єдиного державного реєстру та довідки про наявність або відсутність в Єдиному державному реєстрі інформації, яка запитується. Тому відповідно до вимог статті 34 ГПК допустимими доказами, які можуть підтверджувати дані про відсутність керівних органів боржника - юридичної особи за її місцезнаходженням, є зазначені витяг чи довідка .

В якості доказу відсутності боржника - юридичної особи за місцезнаходженням ініціюючий кредитор до матеріалів справи надав Витяг та Довідку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 04.09.2008р. (а.с.20-24, т.1). Оригінали Витягу та Довідки долучено до справи.

Отже, ініціюючим кредитором належними доказами в розумінні ст.ст.32, 34, 36 ГПК України доведений факт відсутності боржника за місцезнаходженням, а вимоги ініціюючого кредитора мають безспірний характер та незадоволені боржником, що підтверджується наказом та постановами ВДВС про неможливість виконання виконавчого документу (а.с.10-11, т.1).

З ліквідаційного балансу вбачається, що у банкрута відсутні будь-які товарно-матеріальні цінності та інші активи, які належать банкруту на праві власності чи повного господарського відання (а.с.112-113, т.7, а.с.13-15, т.8). В зв`язку з не виявленням будь-яких майнових та немайнових активів боржника реалізація останніх в ліквідпроцедурі не здійснювалась. Також до звіту було складено ліквідатором сформований реєстр вимог кредиторів (а.с.110-111, т.7, а.с.11-12, т.8).

Згідно з вимогами ч.5 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор направив запити до державних органів, які могли були кредиторами банкрута, що підтверджується наступними доказами.

Відповідно до повідомлень Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування на випадок безробіття від 18.04.2011 р. за № 365 (а.с.37, 40, т.6), Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровському районі Дніпропетровської області від 18.04.2011 р. №4535/08-25 (а.с.38, т.6), Дніпропетровська МДПІ від 20.04.2011р. № 8949/10/29-027 (а.с.39, т.6), ДПІ у АНД районі м. Дніпропетровська від 26.04.2011 р. №12898/10/24-023 (а.с.41, т.6) заборгованість банкрута перед вищезазначеними кредиторами відсутня.

Згідно листа Дніпропетровського районного центру зайнятості ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" не зареєстрована як платник страхових внесків до Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування на випадок безробіття (а.с.37, т.6).

Згідно повідомлення Управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровському районі ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" станом на 18.04.2011р. на обліку не перебуває (а.с.38, т.6).

За даними Архівного управління Дніпропетровської міськради від 29.08.2011р. документи ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" на зберіганні не знаходяться (а.с.46, т.6).

АНД РВ ДМУ ГУМВС в Дніпропетровській області поінформував про те, що представники ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" з заявами про втрату або пошкодження фінансово-господарських та бухгалтерських документів не зверталися (а.с.47, т.6).

Відсутність майна банкрута підтверджується довідками Держкомзему № І/3565/6/10 від 22.04.11р.,КП "Дніпропетровського бюро технічної інвентаризації "№ 5665 від 13.05.11р.; Інспекції Держтехнагляду № 1301-02-13 від 21.04.11р., Дніпропетровського ВРЕР №2УДАЇ ГУ МВС України в Дніпропетровській області станом на 29.04.11р.; згідно яких за боржником нерухомого майна, транспортних засобів, сільськогосподарської техніки, земельних ділянок не зареєстровано (а.с.33-36, т.6).

Згідно даних ВДВС Дніпропетровського РУЮ з 2011 року по теперішній час документи про відкриття виконавчих проваджень відносно ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" не надходили та не перебувають на виконанні (а.с.50-51, т.6).

На виконання вимог, викладених в постанові Вищого господарського суду України від 17.11.10р., з метою перевірки законності відчуження майнового комплексу боржника до порушення провадження у справі про банкрутство, 29.03.12р. господарський суд Дніпропетровської області направив повідомлення до прокуратури Дніпропетровської області. Як зазначалось вище, листом від 23.10.12р. № 40 пр.12 прокурор Амур - Нижньодніпровського району м. Дніпропетровська повідомив господарський суд про відмову в порушені кримінальної справи відносно посадових осіб банкрута. Аналогічне повідомлення прокурор направив ліквідатору 13.12.12р. (а.с.26-27, 47-49, т.6).

Крім цього, в результаті здійснення ліквідаційної процедури відносно підприємства-банкрута ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" було встановлено обставини щодо передачі державного житлового фонду до комунальної власності м. Дніпропетровська та списання залізничної колії (інвентарний №102), які підтверджуються нижчевикладеним.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.08.2007 р. у справі №34/288-07 було задоволено позовні вимоги регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області, визнано недійсною передачу державного житлового фонду з балансу ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" на баланс ДП "Каспій", зобов'язано ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" та ДП "Каспій" передати об'єкти державного житлового фонду, які розташовані за адресами: м. Дніпропетровськ, вул. Каспыйська №№1, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 14, 15, 16 та вул. Стрілочна, №№6,8, 10, 12, 14 до комунальної власності територіальної громади м. Дніпропетровська (ксерокопію судового рішення долучено до справи).

Відповідно до довідки від 18.01.2010р. №17/01 ДП "Каспій" вищевказані об'єкти державного житлового фонду знаходяться на балансі ДП "Каспій", яке ніяким чином не пов'язане з ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" (підтверджується даними з витягу з Статуту ДП "Каспій") (а.с.123-124, т.6, а.с.105, 106, т.7).

В подальшому, на виконання наказу № 34/288-07, виданого господарським судом Дніпропетровської області та вимоги державного виконавця Амур-Нижньодніпровського ВДВС Дніпропетровського МУЮ Краснощокова Л.В., з боку, Відкритого акціонерного товариства "Дніпропетровська паперова фабрика" та Дочірнього підприємства "Каспій" було підписано, належним чином оформлено та передано на підпис до Дніпропетровської міської ради Акт від 12.03.2010 року передачі-приймання об'єктів державного житлового фонду до комунальної власності територіальної громади м. Дніпропетровська (а.с.130, т.6), що не спростовується жодним доказом будь-яким із учасників судового процесу згідно зі ст..33 ГПК України.

Щодо обставин списання залізничної колії (інвентарний №102), то слід зазначити, що на підставі листа регіонального відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області від 07.04.2010р. за №18-17-02162 було стягнуто з ВАТ "Дніпропетровська паперова фабрика" збитків завданих державі за залізничну колію (інвентарний №102) у розмірі 23 826, 00 грн., які було сплачено у повному обсязі (а.с.73-75, т.6). Копії платіжних доручень залучено до матеріалів справи.

На виконання постанови Вищого господарського суду України від 17.11.2010р. по цій справі, з метою належної перевірки відсутності боржника за попередньою адресою ліквідатором складено акт від 25.03.2011р. про відсутність органів управління банкрута за місцезнаходженням, а також належного останньому майна за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Каспійська, 2.

Також ліквідатором складено акти від 01.12.2012р. про відсутність органів управління банкрута, а також належного останньому майна за адресою: м.Дніпропетровськ, вул..Каспійська,2, а також за адресою: с.Степове, Дніпропетровський район, Дніпропетровської області, вул..Механізаторів, 4, що стали відомими ліквідатору під час здійснення процедури банкрутства, як місцезнаходженням останнього (а.с.107-108, т.7).

Розрахунковий рахунок на дату подання звіту ліквідатора закритий. Дебіторська заборгованість у боржника відсутня, активів боржника не виявлено (а.с.126, т.6). Отже, з'ясування коли і в який спосіб відчужені майнові активи боржника не є можливим у зв'язку із відсутністю бухгалтерської, господарської та іншої документації підприємства.

За результатами ліквідаційного балансу у банкрута відсутнє майно, тому слід прийняти рішення про ліквідацію юридичної особи банкрута.

Таким чином, в ході здійснення ліквідаційної процедури встановлено та підтверджено заборгованість перед наступними кредиторами:

1.ТОВ "ВП "Папір" в сумі - 159749,02 грн.;

2. ЗАТ "КСУ "Техмонтаж" в сумі - 588683,16 грн.;

3. ВВД Фонду СС НВВ та ПЗ в м. Дніпропетровськ Дніпропетровської області в сумі - 176034,19 грн.;

4. ВАТ "ДНІПРОВАЖПАПІРМАШ" ім. Артема в сумі - 244065,94 грн.;

5 УПФУ в Інгулецькому районі в сумі - 1 716,59 грн.;

6.УПФУ в АНД районі м. Дніпропетровська в сумі - 236526,28 грн.

Інші кредитори ліквідатором не виявлені, до господарського суду у справу про банкрутство - не звертались.

Згідно п. 6 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Таким чином, господарським судом встановлено, що ліквідатором у ході здійснення ліквідаційної процедури здійснено всі заходи для виявлення кредиторів, майна банкрута згідно зі ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 6 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому ст.32 цього Закону.

Докази, підтверджуючи, що будь-які дії або бездіяльність призначених судом ліквідаторів в межах ліквідаційної процедури оскаржувались будь-яким із учасників процесу, зокрема, і скаржником, до господарського суду відсутні в матеріалах справи, будь-які ухвали господарським судом з цього приводу не приймались. Отже, факти неналежного виконання ліквідаторами обов`язків не є доведеними.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, з доводами апеляційної скарги щодо неналежного виконання ліквідатором своїх обов`язків по розшуку активів боржника неможливо погодитись.

Доводи скаржника про те, що його неналежним чином було сповіщено про час та місце судового засідання 20.03.2013р. не приймаються, оскільки жодним доказом в розумінні ст.ст.32, 33, 36 ГПК України доводи неотримання ухвали господарського суду від 04.03.2013р. не підтверджено (довідка відділення пошти), а матеріали справи містять докази надсилання ухвали господарського суду від 04.03.2013р. учасникам процесу в кількості 7 осіб, що підтверджується штампом канцелярії суду про розсилку згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затверджену Наказом Державної судової адміністрації України від 20.02.2013р. № 28.

Враховуючи вищевикладене, доводи апеляційної скарги не спростовують вищенаведеної правової оцінки матеріалів, обставин справи згідно з вимогами закону, правові підстави щодо зміни чи скасування оскаржуваної ухвали господарського суду - відсутні.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103-106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2013 року у справі № 5005/514/2011 - залишити без змін.

Апеляційну скаргу закритого акціонерного товариства «КСУ «Техмонтаж», м.Київ - залишити без задоволення.

Матеріали справи повернути до господарського суду Дніпропетровської області.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 12.06.2013 року.

Головуючий суддя О.М. Виноградник

Суддя О.В.Джихур

Суддя І.О.Вечірко