Рішення

від 12.06.2013 по справі 910/454/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

03.06.13р. Справа № 910/454/13

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр мобільного контента", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Євроінформ" в особі філії "Філія ТОВ "Євроінформ" в м. Києві, м. Дніпропетровськ

Третя особа - 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікіта Мобайл Україна м. Ірпінь Київська область

Третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Приватне акціонерне товариство "МТС", м. Київ

Третя особа - 3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Товариство з обмеженою відповідальністю"СМС Юніон Кампані", м. Київ

про стягнення 54 947 грн. 18 коп., розірвання договору та зобов'язання вчинити певні дії

Суддя Суховаров А.В.

Представники:

від позивача: Воробйов Д.А., довір б/н від 01.12.12р.;

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи-1: не з'явився;

від третьої особи-2: не з'явився;

від третьої особи-3: не з'явився

Суть спору :

Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Центр мобільного контента" (далі - позивач) звернулось до господарського суду з позовом, у якому, з урахуванням клопотання про збільшення позовних вимог від 22.05.13р., просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Євроінформ" в особі філії "Філія ТОВ "Євроінформ" в м. Києві (далі - відповідач) суму 69 535,40 грн. заборгованості за порушення виконання зобов'язань за договором № 027/03/02/2011 від 01.01.11р., розірвати зазначений договір, а також зобов'язати відповідача передати короткі номери доступу (365, 756), які належать Оператору мобільного зв'язку Приватному акціонерному товариству "МТС", іншому провайдеру - Товариству з обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані" шляхом направлення листа про передачу номерів іншому провайдеру.

Позивач наполягає на задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Відповідач у судове засідання не з'явився, відзив на позов не надав. В матеріалах справи наявний поштовий конверт з ухвалою суду про виклик у судове засідання, яка була направлена на вказану у витягу з ЄДРПОУ адресу відповідача та повернута до суду.

Відповідно до п.3.9.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18, особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК України. За змістом цієї норми, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

У випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору (п.3.9.2 постанови).

Представник третьої особи - 1 у судове засідання не з'явився, 03.06.13р. надійшла заява про розгляд справи за відсутністю уповноваженого представника третьої особи.

Представник третьої особи - 2 у судове засідання не з'явився. В матеріалах справи наявні пояснення, за змістом яких Приватне АТ "МТС" посилається на наявність договору № SMP-010812 від 01.08.12р. між Приватним АТ "МТС" та ТОВ "СМС Юніон Кампані", за яким останній надає контент-послуги користувачам за короткими телефонними номерами 365 та 756, власником яких є Приватне АТ"МТС". Крім того, третя особа-2 вказує на відсутність договірних відносин із позивачем, тому інформація щодо обґрунтованості позовних вимог відсутня.

Представник третьої особи - 3 у судове засідання не з'явився. В матеріалах справи наявні пояснення, за змістом яких ТОВ "СМС Юніон Кампані" посилається на відсутність договірних відносин з відповідачем, а також вказує на наявність договору комісії № СП-2012/16-А від 01.08.12р., укладеного між ТОВ "СМС Юніон Кампані" та ТОВ "100 Робіт", згідно якого ТОВ "СМС Юніон Кампані" зобов'язується від свого імені за дорученням і за рахунок ТОВ "100 Робіт" за винагороду надати послуги із забезпечення доступу оператора до контенту та контент-послуг ТОВ "100 Робіт" по коротких номерах (365, 756) на території України.

Ухвалою від 14.05.13р. за клопотанням представника позивача згідно ч.3 ст. 69 ГПК України господарським судом Дніпропетровської області строк розгляду спору продовжено на 15-ть днів.

Суд вважає можливим розглянути спір за відсутності представників відповідача та третіх осіб згідно ст. 75 ГПК України за наявними в ній матеріалами.

В порядку ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -

встановив:

01.01.2011 року між позивачем (субпровайдером) та відповідачем (провайдером) був укладений договір № 027/03/02/2011 (далі - Договір), в порядку та на умовах якого провайдер зобов'язується від свого імені за дорученням і за рахунок субпровайдера за винагороду надавати послуги із забезпечення доступу оператора до контенту і контент-послуг субпровайдера на території України (п.2.1 Договору).

Згідно п.2.2 Договору доступ до контенту/контент-послуг субпровайдера здійснюється по коротких номерах (365, 756), передбачених Додатком №2 до Договору, що знаходяться в користуванні провайдера на підставі договору з оператором - Приватним акціонерним товариством "МТС" (третя особа - 2 у справі).

Угода, укладена між позивачем та відповідачем, за своїм змістом є договором про надання послуг.

Згідно ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором (ч.1ст. 903 ЦК України).

Розрахунок за надані послуги здійснюється відповідно до умов розділу 4 Договору. Щомісячно, до 5 (п'ятого) числа місяця, наступного за розрахунковим періодом, субпровайдер надає провайдерові інформацію про кількість трансакцій, доступ до яких наданий в рамках контент-послуг, окремо по кожному короткому номеру доступу. На вимогу провайдера, субпровайдер протягом трьох робочих днів з моменту отримання запиту по електронній пошті надає детальну інформацію по трансакціях за розрахунковий період. До 18-го числа кожного місяця, наступного за розрахунковим періодом, провайдер надає субпровайдеру звіт про суму, що підлягає перерахуванню субпровайдеру за розрахунковий період. У звіті вказується загальна сума виручена у розрахунковому періоді оператором від користувачів, а також сума, що підлягає перерахуванню субпровайдеру. Субпровайдер протягом 3-х робочих днів з моменту отримання оригінала звіту зобов'язаний його або затвердити або направити обґрунтовану відмову від його затвердження. Сума, що підлягає оплаті провайдером субпровайдерові, погоджена в звіті, має бути сплачена провайдером протягом 2-ох (двох) банківських днів після отримання оплати від оператора провайдерові за наданий доступ до контенту та контент-послуг субпровайдера, але у будь-якому разі не раніше отримання від субпровайдера оригіналу акту наданих послуг, звіту і рахунку (п.п.4.1, 4.2, 4.3, 4.4 Договору).

Відповідно до ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно ч.1 ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

В порушення умов Договору відповідач за надані позивачем послуги із забезпечення доступу оператора до контенту і контент-послуг відповідача протягом періоду серпень-жовтень 2012 року, грудень 2012 року - квітень 2013 року не розрахувався, у зв'язку із чим у останнього виникла основна заборгованість перед позивачем в розмірі 69 535,40 грн.

Існування заборгованості перед позивачем підтверджується наявними в матеріалах справи актами здачі-прийняття робіт (надання послуг), рахунками на оплату наданих послуг з підписами та відбитками печатки підприємства відповідача та доказами направлення відповідачем зазначених документів на адресу позивача (а.с.180 - 197 Т.І; а.с.10-12 Т.ІІ).

Разом з тим, суд зазначає, що факт існування правовідносин між позивачем та відповідачем підтверджується додатковими угодами №2 від 01.02.13р. та №3 від 01.05.13р. до Договору (а.с.124, 125, Т.ІІ), які були направлені відповідачем позивачу, а також гарантійними листами відповідача вих.№34-КФ від 12.11.12р., № 42-КФ від 10.01.13р. щодо зобов'язання сплатити відповідні рахунки № 5 від 31.08.12р, №5 від 31.09.12р.

Крім того, ТОВ "ЦЕНТР МОБІЛЬНОГО КОНТЕНТУ" веде статистичну звітність на сайті www.mcontent.com.ua на підставі якої робляться подальші розрахунки з контрагентами (скріншоти за період з серпня 2012 року по квітень 2013 року були долучені до матеріалів справи у судовому засіданні від 28.05.2013 року). Доказом того, що веб-сайт в мережі Інтернет за адресою перебуває у користуванні позивача є:

- платіжне доручення № 644 від 28.11.2011 року - сплата за користування доменним ім'ям, акт здачі-прийняття № ОУ - 0008084 від 29.11.11р. (а.с.64-65, Т.ІІ);

- платіжне доручення № 939 від 29.11.2012 року - сплата за користування доменним, акт здачі-прийняття № ОУ - 091747/12/11 від 30.11.12р. (а.с.62-63, Т.ІІ).

Отже, статистичні дані з сайту, який знаходиться в мережі Інтернет за адресою є доказом надання позивачем контент-послуги відповідачу за Договором.

На час розгляду спору відповідач не надав господарському суду доказів добровільної сплати спірної суми заборгованості.

Положеннями ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до приписів ст.ст. 525, 526, ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, цивільні та господарські зобов'язання мають бути виконані належним чином і у встановлений договором строк, а одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається, крім випадків, передбачених законом.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов'язання є його не виконання або виконання з порушенням умов, які визначені змістом зобов'язання, а ст. 629 ЦК України передбачає, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

З матеріалів справи вбачається, що існує технічна можливість наповнення контентом коротких номерів 365 ("Нове життя") та 756 ("Служба гарного настрою") декількома субпровайдерами.

Так, на підставі договору № SMP-010812 від 01.08.12р., укладеного між Приватним акціонерним товариством "МТС" та Товариством з обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані", останній прийняв на себе зобов'язання щодо надання контент-послуг користувачам за короткими телефонними номерами 365 та 756, власником яких є Приватне акціонерне товариство "МТС".

Разом з тим, з пояснень третьої особи-3 вбачається, що на підставі договору комісії № СП-2012/16-А від 01.08.12р., укладеного між ТОВ "СМС Юніон Кампані" та ТОВ "100 Робіт", ТОВ "СМС Юніон Кампані" зобовязується від свого імені за дорученням і за рахунок ТОВ "100 Робіт" за винагороду надати послуги із забезпечення доступу оператора до контенту та конвент-послуг ТОВ "100 Робіт" по коротких номерах (365, 756) на території України.

З технічної точки зору процес наповнення контентом коротких номерів відбувається наступним чином: абонент мережі оператора МТС набирає короткий номер 365 або 756 з мобільного, далі виклик переадресується на довгий міський номер до колл-центру з якого надається послуга. Переадресація на той чи інший довгий міський номер встановлюється власником короткого номеру - оператором мобільного зв'язку МТС.

Приписами п.1 Додатку №2 до Договору (а.с.24, Т.І) передбачено, що короткий номер 365 (послуга "Нове життя") переадресовується на довгий міський номер 044 284 16 76, короткий номер 756 (послуга "Служба гарного настрою") переадресовується на довгий міський номер 044 284 16 78.

Згідно п. 3.6 Додаткової угоди до договору № K.U.-4859 від 22.12.2009 року (а.с.132, Т.ІІ) між Відкритим акціонерним товариством "УКРТЕЛЕКОМ" та позивачем, останньому надано у користування діапазон міських номерів, зокрема міський номер 044 284 16 76 та 044 284 16 78.

Таким чином, оскільки оператором мобільного зв'язку МТС встановлено переадресацію коротких номерів на довгі міські номери, які перебувають у користуванні позивача, суд дійшов висновку, що кінцевим постачальником послуг по коротких номерах 365 ("Нове життя") та 756 ("Служба гарного настрою") є саме позивач.

Відповідно до вимог частин 1 і 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів; одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається крім випадків, передбачених законом.

За викладених обставин, суд вважає вимоги позивача в частині стягнення з відповідача суми 69 535,40 грн. заборгованості за порушення виконання зобов'язань за договором № 027/03/02/2011 від 01.01.11р. обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

З приводу вимог позивача щодо розірвання Договору та зобов'язання відповідача передати короткі номери доступу (365, 756), які належать Оператору мобільного зв'язку Приватному акціонерному товариству "МТС", іншому провайдеру - Товариству з обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані", суд зазначає наступне.

Згідно ч.2 ст. 651 ЦК України договір може бути розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладанні договору.

Стаття 188 ГК України передбачає, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Відповідно до ч.1 ст.901 ЦК України договір про надання послуг може бути розірваний, у тому числі шляхом односторонньої відмови від договору, в порядку та на підставах, встановлених цим Кодексом, іншим законом або за домовленістю сторін.

Договір може бути розірваний за ініціативою однієї із сторін, при цьому сторона, виступаюча ініціатором припинення цього договору, повідомляє іншу сторону у письмовій формі за 60 (шістдесят) календарних днів, в якому направляється повідомлення про дострокове припинення. При цьому договірні стосунки діють повний календарний місяць, наступний за місяцем, в якому направлено повідомлення про розірвання, і розривається з 01 числа наступного за ним місяця (п.10.4 Договору).

Згідно п.3.20 Договору в разі розірвання договору за ініціативою будь-якої із сторін і бажанні субпровайдера використовувати визначені цим Договором і Додатками до нього короткі номери доступу після розірвання цього Договору, провайдер зобов'язаний протягом трьох робочих днів направити оператору письмове повідомлення належного зразку, у якому повідомити про передачу номерів субпровайдеру або іншому провайдеру.

Приписами п.9.9 Договору передбачено, що провайдер зобов'язується за письмовим запитом субпровайдера забезпечити беззаперечне та безкоштовне переведення коротких номерів доступу, які визначені в Додатках до цього Договору, до іншого провайдера, вказаного у письмовому запиті, у випадку, якщо субпровайдер не має заборгованості по активації коротких номерів та щомісячній підтримці (обслуговуванню) коротких номерів доступу.

Позивач не має заборгованості по щомісячній підтримці коротких номерів доступу, що підтверджується долученими до матеріалів справи платіжними дорученнями (а.с.63-84, Т.I). Крім того, згідно п.2 Додатку № 2 до Договору, що сторони домовились, у зв'язку з тим, що оплата активації коротких номерів, вказаних в п.1 даного додатку до Договору, була проведена субпровайдером згідно умов попередніх Договорів, виставлення рахунків за активацію коротких номерів не проводиться. Отже, на момент звернення з позовною заявою до суду ТОВ «ЦМК» не має заборгованості перед контрагентом ні по активації, ні за щомісячну підтримку коротких номерів.

Внаслідок невиконання відповідачем умов Договору щодо розрахунків за надані послуги, листами від 23.08.12 р., 09.10.12р. позивач звертався до відповідача з вимогою розірвати Договір та перевести короткі номери доступу до іншого провайдера - товариства з обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані". Відповіді на зазначені листи позивач не отримав.

Враховуючи наведене та приймаючи до уваги те, що позивачем доведено суду існування істотного порушення відповідачем умов Договору, господарський суд вважає наявними підстави для задоволення позовних вимог, пов'язаних із розірванням договору № 027/03/02/2011 від 01.01.11р. та переданням коротких номерів (365, 756), які належать оператору мобільного зв'язку Приватному акціонерному товариству "МТС", іншому провайдеру - Товариству обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані".

В силу положень ч. 3 ст. 653 Цивільного кодексу України якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Позивачем, в силу положень ст. 33 ГПК України, документально доведено ті обставини, на які він посилався в позовній заяві як на підставу своїх позовних вимог.

Викладене є підставою для задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Згідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України сплата судового збору покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 4, 32, 33, 36, 43, 45, 49, 75, 82-85, 116-117 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Євроінформ" в особі філії "Філія ТОВ "Євроінформ" в м. Києві (01035, м. Київ, пр. Перемоги, буд.12, кв. 31; ЄДРПОУ 31842223) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр мобільного контента" (61202, м.Харків, пр. Л.Свободи, буд. 39, кв. 138; ЄДРПОУ 33609095) суму 69 535, 40 грн. (шістдесят дев'ять тисяч п'ятсот тридцять пять грн. 40 коп.) основного боргу, 1 730,00 грн. (одна тисяча сімсот тридцять грн. 00 коп.) судового збору.

Розірвати , з моменту набрання рішенням законної сили, договір № 027/03/02/2011 від 01.01.11р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю фірма "Центр мобільного контента" (ЄДРПОУ 33609095) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Євроінформ" в особі філії "Філія ТОВ "Євроінформ" в м. Києві (ЄДРПОУ 3745369).

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Євроінформ" в особі філії "Філія ТОВ "Євроінформ" в м. Києві (ЄДРПОУ 3745369) передати короткі номери доступу (365, 756), які належать оператору мобільного зв'язку Приватному акціонерному товариству "МТС", іншому провайдеру - Товариству з обмеженою відповідальністю "СМС Юніон Кампані" (04176, м.Київ, вул. Електриків. буд.26/30, літ. «А», корп.2; ЄДРПОУ 38092213)

Накази видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Суддя А.В. Суховаров

Рішення підписано - 10.06.2013р.