Постанова

від 01.07.2013 по справі 5011-18/5638-2012

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" липня 2013 р. Справа№ 5011-18/5638-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Чорної Л.В.

Михальської Ю.Б.

при секретарі Загрунній Л.І.

за участю представників

від позивача: Чередник І.А., дов. 3 07/03-110 від 14.01.2013р.

від відповідача: не з'явились

від третьої особи-1: Мотрук М.В., дов. б/н від 17.04.2013р.

від третьої особи-2: не з'явились

від прокуратури: Ткаченко Т.М., посвід № 015644 від 14.03.2013р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційні скарги Приватного акціонерного товариства „По

виробництву інсулінів „Індар" та Товариство з

обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив

заводу „Індар", Товариства з обмеженою

відповідальністю „Трудовий колектив „Індар"

на рішення Господарського суду міста Києва

від 12.02.2013 р.

у справі № 5011-18/5638-2012 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Приватного акціонерного товариства „По

виробництву інсулінів „Індар"

до Товариства з обмеженою відповідальністю

„Трудовий колектив „Індар"

за участю Прокуратури міста Києва

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

1.Товариство з обмеженою відповідальністю

„Трудовий колектив заводу „Індар"

2.Фарм Стат Інвест (Сполучене Королівство

Великої Британії та Північної Ірландії)

про визнання недійсним статуту,

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство „По виробництву інсулінів „Індар" звернувся до Господарського суду м. Києва з позовною заявою, в якій просить залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Державну акціонерну компанію "Укрмедпром"; витребувати від Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації всі матеріали щодо реєстрації статуту ТОВ "Трудовий колектив "Індар" 09 грудня 2008 року; визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар" у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар" з мотивів, вказаних у позовній заяві.

22.05.2013р. через відділ документального забезпечення Господарського суду м. Києва позивач подав уточнення до позовної заяви, в якій просить залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Державну акціонерну компанію "Укрмедпром"; витребувати від Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації всі матеріали щодо реєстрації статуту ТОВ "Трудовий колектив "Індар" 09 грудня 2008 року; визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар"; визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 10 лютого 2009 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар" у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар".

Обгрунтовуючи свої вимоги позивач зазначає, що під час створення ТОВ "Трудовий колектив "Індар" було порушено права та законні інтереси позивача, оскільки було незаконно відчужено активи заводу на значну суму без належних повноважень виконавчого органу, без належного оформлення правочину з відчуження нерухомого майна, а тому створення ТОВ "Трудовий колектив "Індар", як вважає позивач, відбулося з порушенням норм чинного законодавства.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 12.02.2013 р. у справі № 5011-18/5638-2012 позов задоволено частково. Визнано недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар", зареєстрований 10 лютого 2009 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар". В задоволенні іншої частини позову відмовлено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" на користь Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" 1 073 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Приватне акціонерне товариство „По виробництву інсулінів „Індар" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 частково в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним статуту ТОВ „Трудовий колектив „Індар", зареєстрованого 09.12.2008р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі ПрАТ „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні ТОВ „Трудовий колектив „Індар" та прийняти в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги в цій частині залишити без розгляду.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Розпорядженням в.о. голови Київського апеляційного господарського суду від 27.03.2013р. сформовано для розгляду апеляційної скарги склад колегії суддів для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М..

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.03.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М. апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" прийнято до провадження та призначено на 18.04.2013р.

12.04.2013р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" надійшла апеляційна скарга на рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Розпорядженням голови Київського апеляційного господарського суду від 13.04.2013р. сформовано для розгляду апеляційної скарги склад колегії суддів для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М..

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.04.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" прийнято до провадження та призначено на 18.04.2013р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 було відкладено розгляд справи на 20.05.2013р.

23.04.2013р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" надійшла апеляційна скарга на рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Розпорядженням в.о. голови Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2013р. сформовано для розгляду апеляційної скарги склад колегії суддів для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М..

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" прийнято до провадження та призначено на 20.05.2013р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.05.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 було відкладено розгляд справи на 10.06.2013р.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 10.06.2013 р. у справі № 5011-18/5638-2012 було змінено склад колегії суддів та передано справу для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючого судді Мартюк А.І., суддів: Зубець Л.П., Михальської Ю.Б.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.06.2013 у справі № 5011-18/5638-2012 у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Михальської Ю.Б. апеляційні скарги Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар", Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" та Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" прийнято до провадження та призначено на 01.07.2013р.

25.06.2013р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" надійшла заява про уточнення вимог апеляційної скарги на рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 частково в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним статуту ТОВ „Трудовий колектив „Індар", зареєстрованого 09.12.2008р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі ПрАТ „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні ТОВ „Трудовий колектив „Індар" та прийняти в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги щодо визнання недійсним статуту ТОВ „Трудовий колектив „Індар", зареєстрованого 09.12.2008р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі ПрАТ „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні ТОВ „Трудовий колектив „Індар" задовольнити. В решті позовних вимог рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 залишити без змін.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 01.07.2013 р. у справі № 5011-18/5638-2012 було змінено склад колегії суддів та передано справу для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючого судді Мартюк А.І., суддів: Чорна Л.В., Михальської Ю.Б.

01.07.2013р. через відділ документального забезпечення представник ТОВ „Трудовий колектив заводу „Індар" надав для долучення до матеріалів справи додаткових доказів та просить його задовольнити, а саме копія протоколу допиту головного бухгалтера Виговського В.І., копія висновку судово-економічної експертизи від 29.01.2013р., копія ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 26.03.2013р.

Колегія суддів вважає, що в задоволенні даного клопотання про долучення до матеріалів справи вищезазначених документів слід відмовити, в зв'язку з не відповідністю оформлення відповідно до ст. 38 ГПК України та необґрунтованістю відповідно до вимог ст. 101 ГПК України.

Представник Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" підтримав доводи апеляційної скарги та просили суд її задовольнити, а рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним статуту ТОВ „Трудовий колектив „Індар", зареєстрованого 09.12.2008р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі ПрАТ „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні ТОВ „Трудовий колектив „Індар" та прийняти в цій частині нове рішення, яким в цій частині позовні вимоги задовольнити, в іншій частині рішення залишити в силі.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" підтримав доводи апеляційної скарги та просили суд її задовольнити, а рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Представники відповідача та третьої особи-2 у судове засідання не з'явились. Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представників відповідача та третьої особи-2.

Представник прокуратури підтримав доводи апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" та просив її задовольнити в повному обсязі, проти доводів апеляційних скарг відповідача та третьої особи-1 заперечував.

Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, третьої особи-1 та прокуратури, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Відповідно до пункту 4 частини 1 статті 12 Господарського процесуального кодексу України, господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

Згідно з п. 1.4. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14 "Про практику застосування законодавства України у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", до корпоративних спорів належать спори між учасниками (акціонерами) господарського товариства з приводу створення, припинення товариства та управління його діяльністю. Оскільки установчі документи господарського товариства затверджуються під час створення товариства, подаються для державної реєстрації товариства та в подальшому регулюють відносини з приводу управління господарським товариством, спори за позовами учасників товариства про визнання недійсними установчих документів товариства або їх частини, змін до них належать до корпоративних і вирішуються господарськими судами за місцезнаходженням відповідних господарських товариств.

Пунктом 2.2. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14 "Про практику застосування законодавства України у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" передбачено, що господарським судам у вирішенні спорів, що виникають з корпоративних відносин, слід з'ясовувати чи були порушені корпоративні права позивача внаслідок недотримання товариством норм законодавства або вимог установчих документів.

У пункті 4.1. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14 "Про практику застосування законодавства України у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що, вирішуючи спори про визнання недійсними установчих документів господарських товариств, господарські суди повинні виходити з того, що затвердження установчого документа є необхідною дією у процесі створення господарського товариства. Тому для визначення підстав визнання установчих документів недійсними господарським судам слід керуватись пунктом 2 частини першої статті 110 ЦК України. З урахуванням положень цієї норми, підставами прийняття рішення про визнання недійсними установчих документів господарського товариства є порушення закону, які не можуть бути усунуті.

Визнання недійсними установчих документів господарського товариства відповідно до пункту 2 частини першої статті 110 ЦК України є підставою для ліквідації товариства. Таке рішення створює правові наслідки не лише для учасників спору, а й для усіх осіб, що перебувають з товариством у господарських, цивільних, трудових та інших правовідносинах. Виходячи з цього, господарським судам рекомендується у вирішенні спорів про визнання недійсними установчих документів господарського товариства у зв'язку з неправомірністю участі одного із засновників (учасників) товариства в його створенні, визнавати недійсними тільки положення установчих документів про участь відповідного засновника (учасника), якщо з обставин справи можна зробити висновок, що товариство могло бути створене і без участі цього засновника (учасника) (п. 4.4. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14).

Відповідно до п. 4.5. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14, вирішуючи спори про визнання недійсними установчих документів господарських товариств, господарським судам слід виходити з того, що статут є локальним нормативним актом, а не правочином, тому до нього не можуть застосовуватися положення статей 203 та 215 ЦК України, які визначають підстави недійсності правочину.

Отже, для того, щоб визнати статут товариства недійсним, суду необхідно встановити порушення в результаті утворення товариства прав та законних інтересів учасника створюваного товариства, а також порушення при створенні товариства вимог чинного законодавства.

Відповідно до п. 1.1. статуту Закритого акціонерного товариства по виробництву інсулінів "Індар", затвердженого протоколом №12 від 31.03.2006 року загальних зборів акціонерів та зареєстрованого 16.05.2006 року, Закрите акціонерне товариство по виробництву інсулінів "Індар" створене згідно з Законами України "Про господарські товариства", "Про цінні папери і фондову біржу", на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 29.01.1997 року №82 "Про організацію виробництва вітчизняних інсулінів", та згідно з рішенням загальних зборів акціонерів від 14 серпня 1997 року.

Приватне акціонерне товариство "Індар є правонаступником Закритого акціонерного товариства по виробництву інсулінів "Індар".

Відповідно до свідоцтва про право власності на майновий комплекс серія МК №010001897, виданого 02.11.1998 року ЗАТ "Індар" є власником майнового комплексу, розташованого по вул. Зрошувальній, 5, в місті Києві.

19.11.2008 року між Закритим акціонерним товариством по виробництву інсулінів "Індар" в особі голови правління Лазарєва О.П. та Товариством з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив заводу "Індар" в особі директора Романюка В.М. досягнуто домовленості щодо заснування ТОВ "Трудовий колектив "Індар", що оформлено протоколом загальних зборів засновників ТОВ "Трудовий колектив "Індар" №1.

Згідно з протоколом №1 від 19.11.2008 року, сторони (засновники відповідача) узгодили заснування ТОВ "Трудовий колектив "Індар" та вирішили окремі питання щодо порядку створення товариства, в тому числі щодо визначення розміру статутного капіталу товариства та розподілу часток засновників ТОВ "Трудовий колектив "Індар", розподіливши частки наступним чином:

- частка Закритого акціонерного товариства по виробництву інсулінів "Індар" - 50% статутного капіталу, що дорівнює 39 315 697,00 грн. та формується за рахунок внесення до статутного капіталу основних засобів та інших активів, що є власністю ЗАТ "Індар";

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив заводу "Індар" - 50% статутного капіталу, що дорівнює 39 315 697,00 грн. та формується за рахунок статутного капіталу об'єктів права інтелектуальної власності.

Загальний розмір статутного капіталу створеного Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар" визначено в розмірі 78 631 394,00 грн.

За актом прийому-передачі майна від 19.11.2008 року Закрите акціонерне товариство по виробництву інсулінів "Індар" в особі генерального директора Лазарєва О.П. передало, а створене ТОВ "Трудовий колектив "Індар" в особі Романюка В.М. прийняло майно для формування статутного капіталу, що складається з основних фондів, а саме - об'єктів нерухомого майна та обладнання ЗАТ "Індар" на загальну суму 39 315 697,00 грн., в тому числі:

- нежилі приміщення 4-поверхової будівлі виробничого корпусу (літ. Й) площею 5 788,6 кв. м. та вартістю 13 153 339,00 грн.;

- нежилі приміщення 8-поверхової будівлі адміністративно-побутового корпусу (літ. К) площею 12 658,7 кв. м. та вартістю 14 854 260,00 грн.;

- нежилі приміщення 1-поверхової будівлі складу (літ. Х) площею 1 745,2 кв. м. та вартістю 4 072 430,00 грн.

За актом прийому-передачі об'єктів права інтелектуальної власності від 19.11.2008 року ТОВ "Трудовий колектив заводу "Індар" в особі Боровського О. В. передало, а створене ТОВ "Трудовий колектив "Індар" в особі Романюка В. М. прийняло об'єкти права інтелектуальної власності, а саме - патенти на винахід в кількості 7 одиниць на загальну суму 39 315 697,00 грн.

09.12.2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації здійснено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до ч. 1 статті 56 Господарського кодексу України, суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на дату створення товариства відповідача), господарськими товариствами цим законом визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку. До господарських товариств належать: акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, повні товариства, командитні товариства.

Частиною 1 статті 87 Цивільного кодексу України, для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Відповідно до ч. 4 статті 87 Цивільного кодексу України зазначено, що юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.

Установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут (частина 1 статті 143 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 88 Цивільного кодексу України, у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим кодексом або іншим законом.

Як вбачається з матеріалів справи, єдиним документом, що підтверджує досягнення угоди між власниками майна - ЗАТ "Індар" та ТОВ "Трудовий колектив "Індар" - щодо створення нового товариства є протокол №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар".

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практики розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року №13, рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язків характер для суб'єктів цих відносин.

Згідно до статті 91 Цивільного кодексу України, юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Порядок створення органів юридичної особи встановлюється установчими документами та законом.

Верховний Суд України у пункті 39 постанови Пленуму "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року №13 рекомендував при вирішенні спорів, пов'язаних з визначенням правомочностей органів управління господарського товариства, чітко застосовувати положення установчих документів товариства.

Відповідно до п. 8.1. статуту ЗАТ "Індар", затвердженого загальними зборами акціонерів 31.03.2006 року (протокол №12) та зареєстрованого 16.05.2006 року державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації, для забезпечення діяльності товариства утворюється статутний фонд. Статутний фонд акціонерного товариства становить 80 886 330,00 грн.

Згідно з п. 8.2. статуту ЗАТ "Індар", товариство здійснює володіння, користування і розпорядження майном у відповідності з чинним законодавством України.

Враховуючи те, що майно належало позивачеві на праві власності, товариство мало право реалізовувати належне йому майно в порядку, визначеному статутними документами.

Частиною 1 статті 161 Цивільного кодексу України, частиною 3 статті 47 Закону України "Про господарські товариства", виконавчий орган діє від імені акціонерного товариства у межах, встановлених статутом акціонерного товариства і законом.

Згідно п. 12.1. статуту ЗАТ "Індар" виконавчим органом товариства є правління, що обирається у кількості не менше трьох та не більше семи чоловік, строком на п'ять років, яке здійснює керівництво поточною діяльністю товариства.

У п. 12.8 статуту зазначено, що голова правління в межах своєї компетенції розпоряджається майном товариства.

Згідно з п. 12.2. статуту, правління вирішує всі питання діяльності товариства, крім тих, які віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів та спостережної ради.

Відповідно до п. 12.11. статуту, голова правління здійснює від імені товариства юридичні дії та угоди на суму, що не перевищує 10% статутного фонду.

Підпунктом і) пункту 10.2 статуту ЗАТ "Індар" до компетенції загальних зборів акціонерів належить затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує 50% статутного фонду.

Згідно з п. 11.2. статуту, спостережна рада в ході здійснення контролю за діяльністю правління погоджує порядок здійснення операцій розпорядження майном, вартість якого перевищує 10% статутного фонду товариства; погоджує угоди, вартість яких перевищує 10% статутного фонду, але не більше 50% статутного фонду.

Обгрунтовуючи апеляційні скарги відповідач та третя особа зазначають наступне:

- як вбачається зі змісту позовної заяви, позивач цитує положення п. 11.2. статуту ЗАТ "Індар", за змістом якого спостережна рада в ході здійснення контролю за діяльністю правління товариства погоджує порядок здійснення операцій розпорядження майном, вартість якого перевищує 10% статутного фонду товариства;

- позивач безпідставно ототожнює два різних за юридичним та лексичним змістом поняття, а саме: "погоджує порядок здійснення операцій" і, власне, поняття "погоджує здійснення операцій";

- за час існування підприємства, спостережною радою ЗАТ "Індар" так і не було погоджено порядок або інший організаційний документ, який би визначав послідовність дій правління під час здійснення розпорядження майном, вартість якого перевищує 10% статутного фонду товариства;

- рішення про створення ТОВ "Трудовий колектив "Індар" та затвердження розміру його статутного фонду, викладене у протоколі №1 зборів засновників ТОВ "Трудовий колектив "Індар" від 19.11.2008 року не є по своїй правовій природі ані рішенням про порядок розпорядження майном ЗАТ "Індар", ані угодою, вартість якої перевищує 10% від статутного фонду ЗАТ "Індар", а тому, прийняття такого рішення ЗАТ "Індар" в особі голови правління, попереднього погодження спостережної ради не потребувало.

Колегія суддів не погоджується з таким твердженням апелянтів виходячи з наступного.

Згідно з п. 11.2. статуту, спостережна рада в ході здійснення контролю за діяльністю правління погоджує порядок здійснення операцій розпорядження майном, вартість якого перевищує 10% статутного фонду товариства; погоджує угоди, вартість яких перевищує 10% статутного фонду, але не більше 50% статутного фонду.

Тобто, спостережна рада погоджує порядок не лише укладення угод позивача, від імені якого б діяв голова правління, а й будь-яких інших операцій щодо розпорядження майном на суму, яка б перевищувала 10% статутного фонду товариства.

Належних та допустимих доказів, які б свідчили про протилежне суду не надано.

Щодо терміну "погоджує порядок здійснення операцій", колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що в даному випадку не йдеться про порядок як певний документ, а про порядок як процедуру щодо здійснення певної операції. А до процедури здійснення операції відноситься також порядок підписання документів, необхідність погодження проведення такої процедури, яка проводиться головою правління, із іншими членами виконавчого органу чи тією ж спостережною радою.

Тобто, спостережна рада повинна була погодити операцію про передачу активів позивача в статутний фонд новоствореного товариства. Повноважень самостійно діяти в даному випадку голова правління не мав, адже голова правління може здійснювати від імені товариства юридичні дії та угоди на суму, що не перевищує 10% статутного фонду.

Також апелянти зазначають, що виконавчий орган позивача колегіально прийняв рішення про відчуження активів шляхом передачі майна до статутного капіталу відповідача.

В протоколі №1 загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зазначено, що на зборах присутнє Закрите акціонерне товариство "По виробництву інсулінів "Індар" лише в особі голови правління, тоді як відповідно до п. 12.1. статуту ЗАТ "Індар", виконавчим органом товариства є правління, що обирається у кількості не менше трьох та не більше семи чоловік, строком на п'ять років, яке здійснює керівництво поточною діяльністю товариства.

Отже, протоколом не підтверджується присутність колегіального органу товариства, а тому господарський суд вважає, що голова правління одноособово від імені Закритого акціонерного товариства по виробництву інсулінів "Індар" підписав вказаний протокол і передав майно товариства до статутного фонду новоствореного товариства.

Розпорядженням одноособово головою правління Лазарєвим О. П. майном Закритого акціонерного товариства по виробництву інсулінів "Індар" шляхом внесення до статутного фонду новоствореного підприємства - Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар" та без погодження порядку здійснення операцій з розпорядженням майном позивача спостережною радою, здійснено із перевищенням повноважень, а отже, з порушенням норм чинного законодавства, що тягне за собою визнання недійсним статуту новоствореного товариства.

У пункті 4.1. рекомендації Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року №04-5/14 "Про практику застосування законодавства України у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що, вирішуючи спори про визнання недійсними установчих документів господарських товариств, господарські суди повинні виходити з того, що затвердження установчого документа є необхідною дією у процесі створення господарського товариства. Тому для визначення підстав визнання установчих документів недійсними господарським судам слід керуватись пунктом 2 частини першої статті 110 ЦК України. З урахуванням положень цієї норми, підставами прийняття рішення про визнання недійсними установчих документів господарського товариства є порушення закону, які не можуть бути усунуті.

Апелянтами Товариством з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" не надано належних та допустимих доказів на спростування викладеного в позові.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що під час створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", було порушено права та законні інтереси позивача, оскільки майно позивача передано до статутного фонду відповідача незаконно і, відповідно у позивача зникла можливість вільно розпоряджатися своєю власністю.

За таких обставин, суд правомірно визнав недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар", зареєстрований 10 лютого 2009 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" у створенні Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар"

Разом з тим, місцевий господарський суд відмовив у задоволенні вимог в частині визнання недійсним статуту ТОВ «Трудовий колектив «Індар», зареєстрованого 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі ЗАТ «Індар» у створенні ТОВ «Трудовий колектив «Індар», на підставі того, що позивач не надав суду вищевказаної редакції статуту.

Ухвалою Господарський суд м. Києва від 22.05.2012 року витребовував від Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації матеріали щодо реєстрації статуту ТОВ "Трудовий колектив "Індар" 09.12.2008 року та будь-які інші зареєстровані редакції статуту ТОВ "Трудовий колектив "Індар".

Відповідно до ч. 2, 3 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього.

Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

Позивачем в апеляційній інстанції було надано належним чином засвідчену копію ТОВ «Трудовий колектив «Індар» зареєстрованого 09.12.2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації.

Щодо ненадання даного статуту до суду першої інстанції, відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, позивач зазначає наступне.

У позивача на момент розгляду справи в суді першої інстанції в наявності не було редакції статуту відповідача від 09.12.2008р. і отримати самостійно цей документ він не міг, отже позивач заявляв позовні вимоги про витребування цього документу через суд. Але до суду не надійшли матеріали зі статутом ТОВ «Трудовий колектив «Індар» від 09.12.2008р. затребувані від Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації

30.01.2013 СУ ГУ МВС України в м. Києві порушено кримінальне провадження №12013110000000128 за підозрою Лазарева О.П. та Романюка В.М. у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.15, ч.5 ст.191 КК України, в якому позивача, як юридичну особу, 02.04.2013 було залучено як потерпілого. Користуючись правами потерпілого, передбаченими ст. 56 КПК України, позивач отримав з матеріалів кримінального провадження копію статуту ТОВ «Трудовий колектив «Індар» зареєстрованого 09.12.2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації (копії клопотання та відповіді надаються).

Оскільки позивача було залучено до кримінального провадження потерпілим 02.04.2013, він отримав можливість ознайомлення з матеріалами кримінального провадження та отримання документів з матеріалів кримінального провадження, які не становлять тайну слідства, вже після прийняття рішення по справі судом 1 інстанції, і не мав такої можливості під час розгляду справи Господарським судом м. Києва.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ст. 143 Цивільного кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі. Статут товариства з обмеженою відповідальністю зі всіма наступними змінами зберігається в органі, що здійснив державну реєстрацію товариства, і є відкритим для ознайомлення.

Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що як було вище викладено, під час створення ТОВ «Трудовий колектив «Індар» було порушено права та законні інтереси ЗАТ «Індар», оскільки незаконно було відчужено активи заводу на значну суму без належних повноважень виконавчого органу, без належного оформлення правочину з відчуження нерухомого майна.

Таким чином, створення ТОВ «Трудовий колектив «Індар» відбулося із значними порушеннями чинного законодавства, які не можуть бути усунені іншим чином, окрім як визнання статуту товариства недійсним в частині участі ЗАТ «Індар», що є єдиним шляхом відновлення прав позивача щодо його прав власності.

В процесі перегляду справи судом апеляційної інстанції доводи позивача, наведені в апеляційній скарзі, підтвердились, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції передчасно відмовив в задоволенні позову в частині визнання недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар", що свідчить про неповне з'ясування місцевим господарським судом обставин, які мають значення для справи,

З врахуванням вищевикладених обставин, колегія суддів Київського апеляційного господарського суд дійшла висновку, що статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар" слід визнати недійсним.

З огляду на вищенаведені обставини справи в їх сукупності, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" слід задовольнити, апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" та Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 підлягає частковому скасуванню в частині відмови в задоволенні позову.

У зв'язку із задоволенням позову в повному обсязі та апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання позову та апеляційної скарги підлягають стягненню в дохід Державного бюджету України з відповідачів.

Керуючись ст. ст. 32-35, 43, 49, 75, 77, 99, 102-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" задовольнити.

2. Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" та Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" залишити без задоволення.

3. Рішення Господарського суду міста Києва від 12.02.2013р. у справі № 5011-18/5638-2012 скасувати в частині відмови в задоволенні позову про визнання недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Трудовий колектив "Індар", зареєстрований 09 грудня 2008 року державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації в частині участі Закритого акціонерного товариства "По виробництву інсулінів "Індар у створенні ТОВ "Трудовий колектив "Індар" ПрАТ "По виробництву інсулінів "Індар".

4. Прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити в повному обсязі.

5. В іншій частині рішення залишити без змін.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив „Індар" (21022, Вінницька обл., м. Вінниця, вул. Тарногородського, 21, код ЄДРПОУ 36291473) на користь Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 21680915) за подачу апеляційної скарги суму судового збору в розмірі 286,75 грн.

7. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Трудовий колектив заводу „Індар" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 21680915) на користь Приватного акціонерного товариства „По виробництву інсулінів „Індар" (02099, м. Київ, вул. Зрошувальна, 5, код ЄДРПОУ 21680915) за подачу апеляційної скарги суму судового збору в розмірі 286,75 грн.

8. Видачу наказу доручити Господарському суду м. Києва.

9. Матеріали справи № 5011-18/5638-2012 повернути до Господарського суду м. Києва.

10. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду протягом двадцяти днів у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя Мартюк А.І.

Судді Чорна Л.В.

Михальська Ю.Б.