Постанова

від 25.07.2013 по справі 826/6413/13-а

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м. Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

25 липня 2013 року 10:26 № 826/6413/13-а

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі:

головуючого судді Вєкуа Н.Г. при секретарі судового засідання Іванині М.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Брокерський дом»

до Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби

про скасування податкових повідомлень-рішень

ВСТАНОВИВ :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Брокерський дом «Откритіє», яке під час судового розгляду даної справи змінило найменування на Товариство з обмеженою відповідальністю «Брокерський дом», (надалі - Товариство, позивач) звернулося до суду з позовом до Державної податкової інспекції у Солом'янському районі м. Києва Державної податкової служби (надалі - відповідач, податковий орган) про скасування податкових повідомлень-рішень від 03 грудня 2012 року № 0000842201 та № 0001192202.

Ухвалою Окружного адміністративного суду м. Києва від 07 травня 2013 року відкрито провадження у адміністративній справі, закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, які обгрунтовані правомірністю дій Товариства при невіднесенні до складу валового доходу сум, отриманих від клієнтів на підставі договорів комісії.

Не погоджуючись з висновком податкового органу щодо здійснення позивачем операцій купівлі-продажу акцій з нерезидентами без наявності ліцензії НБУ представник позивача зазначив, що така ліцензія була отримана ТОВ «СПЕЦІАЛІСТ ЦІННІ ПАПЕРИ», правонаступником якої є позивач.

Представник відповідача в судових засіданнях та письмових запереченнях проти позову заперечив, вказуючи, що проведеною перевіркою встановлено відсутність утримання позивачем доходу нерезидентів, а також здійснення операцій купівлі-продажу акцій з нерезидентами без наявності відповідної ліцензії НБУ, тому податкові-повідомлення рішення є правомірними.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників позивача, враховуючи заперечення відповідача , всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні позову виходячи з наступного.

Державною податковою інспекцією у Солом'янському районі м. Києва ДПС проведено планову виїзну перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Брокерський дім «Откритіє», код за ЄДРПОУ 34354646, з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.10.10р. по 30.06.12р., валютного та іншого законодавства за період з 01.10.10р. по 30.06.12р., за результатами якої складено акт від 15.11.12р. №7626/22-417/34354646.

Перевіркою зокрема встановлено порушення позивачем вимог:

- п.4.1 ст.4 та п. 11.3 ст. 11 Закону України від 28 грудня 1994 року №334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" у редакції Закону України від 22.05.97 №283-97-ВР із змінами та доповненнями, п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на прибуток підприємств на загальну суму 18 646 грн., в тому числі за І квартал 2011 року в розмірі 18 644 грн., за півріччя 2012 року у сумі 2 грн.;

- п. 5 ст. 5 Декрету Кабінету Міністрів України від 19.02.1993р. за № 15/93 «Про систему валютного регулювання та валютного контролю», зі змінами та доповненнями, здійснення операцій з купівлі-продажу цінних паперів (акцій) з підприємствами-нерезидентами (Кіпр) на загальну суму 9 733 160 грн. без отримання ліцензії НБУ.

На підставі вказаних висновків акту перевірки податковим органом прийняті податкові повідомлення-рішення від 03.12.2012р. № 0000842201 та № 0001192202.

Щодо правомірності податкового повідомлення-рішення від 03.12.2012р. № 0000842201 суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що в перевіряємому періоді між торговцем - ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» та клієнтами (юридичними та фізичними особами) укладались договори, за умовами яких передбачалось надання торговцем послуг щодо укладання правочииів з цінними паперами або іншими фінансовими інструментами на підставі разових замовлень.

Предметом договорів на брокерське обслуговування є надання торговцем як комісіонером або повіреним клієнту послуг щодо купівлі, продажу або міни цінних паперів або інших фінансових інструментів на підставі разових замовлень. Разове замовлення надається клієнтом торговцю та містить розпорядження на визначених умовах виконати певну операцію з конкретними цінними паперами або іншими фінансовими інструментами в інтересах клієнта відповідно до договору на брокерське обслуговування.

В перевіряємому періоді ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» отримувало грошові кошти по брокерських (комісійних) договорах від фізичних та юридичних осіб для здійснення операцій з придбання цінних паперів, які в свою чергу перераховувало на власний рахунок, відкритий в ПрАТ «ВДЦП» (ВАТ «МФС»). При цьому, частина зазначених коштів не перераховувались в подальшому власникам цінних паперів.

Перевіркою встановлено, що обороти підприємства на підставі договорів комісії за І квартал 2011 року склали: по Дт 6854 (надійшло коштів) 19 277 818,59 грн.; по Дт 6854 (перераховано власникам ЦП) 20 540 193,72 грн.; сальдо на початок періоду: 1 187 800,32 грн., залишок коштів станом на кінець 1 кварталу 2011 року становив 74 574,81 грн.

Враховуючи, що власником рахунку є ТОВ «Брокерський дом «Откритіє», отримані грошові кошти є фактично власністю платника податку, у зв'язку з чим можна прийти до висновку про наявність валового доходу па загальну суму 74 575 грн., який позивачем не оприбутковано.

Відповідно до пп.7.9.1 п.7.9 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не включаються в дохід і не підлягають оподаткуванню кошти або майно, залучені платником податку у зв'язку: з залученням платником податку майна на підставі договору концесії, комісії, консигнації, довірчого управління, схову (відповідного зберігання), а також згідно з інтими цивільно-правовими договорами, що не передбачають передачу права власності на таке майно, з урахуванням положень підпункту 7.9.6 цього пункту.

Згідно з п. 1.3 ст. 17 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» кошти -гривня або іноземна валюта.

Статтею 139 Господарського кодексу України від 16.01.2003 №436-lV (зі змінами та доповненнями» визначено, що майно - сукупність речей та інших цінностей (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна цих суб'єктів.

Відповідно до пп.11.3.1 п.11.3 ст. 11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

• або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу, у разі продажу товарів (робіт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платника податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

• або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результатів робіт (послуг) платником податку.

Згідно з п.4.1 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Також, судом встановлено, що Товариством не відображено у другому півріччі 2012 року дохід від продажу акцій ВАТ «Агромашбуд» на загальну суму 10,00 грн., що є порушенням п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України, яке призвело до заниження валового доходу за півріччя 2012 року на суму 10,00 грн.

Враховуючи наведене суд приходить до висновку про правомірність податкового повідомлення-рішення від 03.12.2012р. № 0000842201.

Щодо правомірності податкового повідомлення-рішення від 03.12.2012р. № 0001192202 суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» були укладені наступні договори купівлі-продажу цінних паперів з підприємствами-нерезидентами:

- договір №Д-34053/10 від 10.11.10, укладений з підприємством-нерезидентом Spesipa. Trading Limited (HE 209053, Кіпр) щодо придбання цінних паперів (акції), кількість-8000 шт., номінальна вартість 1,00 грн., емітент Київський ювелірний завод (код ЄДРПОУ 00227229), загальна сума договору 2 430 000,0 грн., дата отримання цінних паперів 10.11.10р.;

- договір №Д-35644/10 від 03.12.10, укладений з підприємством-нерезидентом Spesipa Trading Limited (HE 209053, Кіпр) щодо придбання цінних паперів (акції), кількість-80 000 000 шт., номінальна вартість 0,01 грн., емітент Кредобанк (код ЄДРПОУ 09807862), загальна сума договору 2 437 000,0 грн., дата отримання цінних паперів 03.12.10р.;

- договір №Д-23671/10 від 21.10.10, укладений з підприємством-нерезидентом Spesipa Trading Limited (HE 209053, Кіпр) щодо продажу цінних паперів (акції), кількість-8000 шт., номінальна вартість 1,00 грн., емітент Київський ювелірний завод (код ЄДРПОУ 00227229), загальна сума договору 2 430 000,0 грн., дата передачі цінних паперів 21.10.10р.;

- договір №Д-35643/1.0 від 03.12.10, укладений з підприємством-нерезидентом NEVELCO HOLDING LIMITED (HE 158215, Кіпр) щодо продажу цінних паперів (акції), кількість - 80 000 000 шт., номінальна вартість 0,01 грн., емітент ПАТ «Кредобанк» (код ЄДРПОУ 09807862), загальна сума договору 2 436 160,0 грн., дата передачі цінних паперів 03.12.2010 року.

На виконання умов вищезазначених договорів ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» передало підприємствам-нерезидентам цінні папери на загальну суму 4 866 160,00 грн., отримало від нерезидента цінні папери на загальну суму 4 867 000,0 грн.

Як зазначає відповідач та вбачається з матеріалів справи, позивач не має Генеральної ліцензії на здійснення валютних операцій.

Заперечуючи проти вказаних доводів відповідача, представник позивача звертав увагу на те, що Генеральна ліцензія на здійснення валютних операцій видана Національним банком України від 26.05.2008 року №36 надана ТОВ «СПЕЦІАЛІСТ ЦІННІ ПАПЕРИ» (код ЄДРПОУ 34354646), яке в подальшому стало ТОВ «Брокерський дом «Откритіє», на право здійснення операцій, зазначених у пункті 10 (торгівля цінними паперами, за винятком діяльності з управління цінними паперами, яка передбачає пряме або опосередковане залучення фінансових активів від фізичних осіб) частини першої статті 4 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», якщо вони є валютними операціями.

Враховуючи наведене позивач вважає, що у Товариства була в наявності ліцензія на здійснення торгівлі цінними паперами з нерезидентами, відповідно висновки податкового органу вважає необґрунтованими та безпідставними.

Разом з тим, суд не може погодитись із вказаними доводами позивача у зв'язку з наступним.

У відповідності до положень Статуту в новій редакції (від 03.09.10р.) назву Товариства змінено на ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» (код ЄДРПОУ 34354646) та змінено місцезнаходження підприємства.

У зв'язку зі зміною місцезнаходження та назви підприємства на ТОВ «Брокерський дом «Откритіє», Солом'янською районною у м. Києві державною адміністрацією 22.09.10р. відбулася заміна свідоцтва за №377158 серії АОІ від 22.09.10р., державний реєстраційний номер - №10731070038018507.

У зв'язку зі зміною місцезнаходження ТОВ «СПЕЦІАЛІСТ ЦІННІ ПАПЕРИ» (код ЄДРПОУ 34354646) були внесені зміни від 08.04.10р. №28-178/1123-5542 до генеральної ліцензії №36 від 26.05.08р.

У зв'язку зі зміною назви підприємства на ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» (код ЄДРПОУ 34354646) були внесені зміни від 17.12.10р. №28-178/4335-22892 до генеральної ліцензії №36 від 26.05.08р. При цьому визначено, що ці зміни починають діяти з дати їх унесення.

Вищезазначені договори купівлі-продажу цінних паперів (акцій) з підприємствами-нерезидентами (Кіпр) укладались від імені ТОВ «Брокерський дом «Откритіє».

Таким чином, ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» вищевказані договори купівлі-продажу цінних паперів (акцій) укладались з підприємствами-нерезидентами (Кіпр) маючи генеральну ліцензію Національного Банку України №36 від 26.05.2008 року надану ТОВ «СПЕЦІАЛІСТ ЦІННІ ПАПЕРИ».

Згідно з ст.5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" від 19-02.93 №15/93 із змінами та доповненнями (далі - Декрет КМУ від 19.02.93 № 15-93) Національний банк України видає індивідуальні та генеральні ліцензії на здійснення валютних операцій, які підпадають під режим ліцензування згідно з цим Декретом. Генеральні ліцензії видаються комерційним банкам та іншим фінансовим установам України, національному оператору поштового зв'язку на здійснення валютних операцій, що не потребують індивідуальної ліцензії, на весь період дії режиму валютного регулювання. Уповноважені банки та інші фінансові установи, національний оператор поштового зв'язку, що одержали генеральну ліцензію Національного банку України на здійснення операцій, пов'язаних з торгівлею іноземною валютою, мають право відкривати на території України пункти обміну іноземних валют, у тому числі на підставі агентських угод з іншими юридичними особами - резидентами.

Відповідно до п.2 ст. 16 Декрету КМУ від 19.02.93 № 15-93 та ст.2.1 Наказу ДПА України № 542 від 04.10.99 "Про затвердження Порядку застосування штрафних санкцій за порушення валютного законодавства" за здійснення резидентами і нерезидентами операцій з валютними цінностями, що погребують одержання ліцензії Національного Банка України згідно з пунктом 4 статті 5 Декрету Кабінету Міністрів України від 19 лютого 1993 року №15 "Про систему валютного регулювання і валютного контролю", без одержання індивідуальної ліцензії Національного Банку України тягне за собою накладення штрафу в сумі, еквівалентній сумі зазначених валютних цінностей, перерахованій у валюту України за обмінним курсом Національного Банка України на день здійснення таких операцій.

Враховуючи те, що в порушення пункту 4 статті 5 Декрету КМУ від 19.02.93 № 15-93 ТОВ «Брокерський дом «Откритіє» здійснювало операції купівлі-продажу цінних паперів (акцій) з підприємствами-нерезидентами (Кіпр) на загальну суму 9 733 160,0 грн. без отримання ліцензії Національно Банку України та без внесення змін в попередню ліцензію, то суд погоджується з правомірністю податкового повідомлення-рішення від 03.12.2012р. № 0001192202.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України - кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Враховуючи наведене, а також те, що позивачем не надано належних та допустимих доказів в обґрунтування неправомірності спірних рішень, не наведено обґрунтованих доводів підтвердження власної правової позиції, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні адміністративного позову.

Керуючись ст.ст. 69-71, 94, 158-163, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Постанова набирає законної сили в порядку, визначеному статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України. Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Вєкуа Н.Г.

постанова складена у повному обсязі 05 серпня 2013 року