Ухвала

від 14.08.2013 по справі 5026/852/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 45-24-38, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

14 серпня 2013 року Справа №11/5026/852/2012

Господарський суд Черкаської області у складі колегії суддів: головуючого судді Довганя К.І., суддів Грачова В.М., Чевгуза О.В. при секретарі Бойко Т.В. за участю представників: від скаржника - Сідько О.С. за довіреністю, від стягувача - Хлівненко П.В., Ситий В.О., Кожем"яченко А.М., Пожидаєв А.М. за довіреностями, від органу ДВС - не з'явились, розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал" на дії відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві по справі за позовною заявою публічного акціонерного товариства "Азот" до відкритого акціонерного товариства "Уралкалій", товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал", приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та до товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG Limited), товариство з обмеженою відповідальністю "Омбридж" про визнання відсутності права власності та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «АЗОТ» звернулося із позовом до відкритого акціонерного товариства «Уралкалій», товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал», публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» та товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG UA Limited) та товариство з обмеженою відповідальністю «Омбридж» - про визнання відсутності права власності та зобов'язання вчинити певні дії.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012р. у справі №11/5026/852/2012 позов задоволено у повному обсязі.

Визнано відсутність права власності відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) на 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах № 026016, відкритому на ім'я відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63), з метою чого здійснити такі дії:

- безумовну облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах №026016 відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати приватному акціонерному товариству «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) відповідне розпорядження на списання з рахунку в цінних паперах зберігача № 12130000 - товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20), відкритого у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Зобов'язано приватне акціонерне товариство «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12499843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), з метою чого здійснити такі дії:

- облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати товариству з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) - реєстроутримувачу свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), що оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), для погашення.

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) погасити свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) та за результатами операції списання акцій оформити на ім'я приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) нове свідоцтво про знерухомлення акцій відкритого акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. зазначене рішення залишено без змін. Отже, рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 набрало законної сили.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.02.2013 р. касаційні скарги відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» та компанії «Плейні Лімітед» залишені без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. залишено без змін.

На виконання рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 було видано наказ від 19.12.2012 р.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 29.04.2013 № 11/5026/852/2012 було роз'яснено рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 № 11/5026/852/2012.

Боржником - товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (далі - «ТОВ «ІК Вєлєс Капітал») - рішення суду не було виконане ні в добровільному, ні в примусовому порядку.

У зв'язку з невиконанням боржником рішення суду, державним виконавцем 04.06.2013 було винесено постанову про накладення штрафу на ТОВ «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» у розмірі 340 грн. за невиконання вимоги державного виконавця від 18.02.2013 № 1099/6. Того ж дня, державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві на адресу боржника було направлено вимогу, якою зобов'язано ТОВ «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» виконати рішення суду в строк до 11.06.2013.

Оскільки, боржником рішення суду не було виконано, 09.07.2013 державним виконавцем винесено постанову про накладення штрафу на ТОВ «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» у подвійному розмірі.

22.07.2013 ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» подало скаргу на дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві з проханням про визнання таких дій неправомірними та скасування постанови Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві від 09.07.2013 р. про накладення штрафу на товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438), складену державним виконавцем Петрусенко Г.А. у виконавчому провадженні №36140331 та затверджену начальником Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Б. Гоцій.

В обґрунтування своєї скарги ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» зазначає, що рішення суду не було виконано ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» в зв'язку з наявністю таких причин: 1) цінні папери до сьогодні обтяжені накладенням арешту, 2) відсутня юридична особа, якій за рішенням необхідно надати розпорядження, а саме: ПрАТ «ВДЦП», 3) державним виконавцем не був поданий повний пакет документів, необхідний для ініціювання операції, ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» не було виконано рішення суду. У скарзі ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» стверджує, що воно повідомляло Відділ державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві про те, що існують об'єктивні причини, за яких виконати рішення неможливо, зокрема:

1) виконавцем не було подано оригінал або належним чином засвідчену копію наказу господарського суду Черкаської області у справі №11/5026/852/2012 від 19.12.2012;

2) на цінні папери накладено арешт;

3) в депозитарній системі відсутня технічна можливість на проведення операції по списанню цінних паперів бездокументарної форми існування з рахунку в цінних паперах без їх зарахування на інший рахунок.

У зв'язку з цим, товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» вважає, що дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві є неправомірними, оскільки у нього були відсутні підстави для застосування такого виду покарання, як накладення штрафу.

Публічним акціонерним товариством «Азот» подано заперечення, в яких воно просить відмовити в задоволенні скарги ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» від 22.07.2013 на дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві у повному обсязі.

Відділ ДВС про час та місце розгляду скарги повідомлений належним чином, однак в судове засідання не з'явився. Причину неявки суду не повідомив.

Суд вважає можливим розглянути скаргу за відсутності відділу ДВС, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 121-2 ГПК України неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу ДВС в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.

Представник скаржника у судовому засіданні скаргу підтримала та просила суд її задовольнити.

Представники стягувача проти задоволення скарги заперечили з підстав, викладених у запереченні на скаргу.

За розглядом матеріалів справи згідно з поданою ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» скаргою, вимоги про визнання дій Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві неправомірними та скасування Постанови Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві від 09.07.2013 р. про накладення штрафу на ТОВ «ІК Вєлєс Капітал», складену державним виконавцем Петрусенко Г.А. у виконавчому провадженні №36140331 та затверджену начальником Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Б. Гоцій, не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Статтею 124 Конституції України встановлено, що судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Згідно зі статтею 115 ГПК України, рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Відповідно до статті 5 Закону України «Про виконавче провадження», вимоги державного виконавця щодо виконання рішень обов'язкові для всіх органів, організацій, посадовий осіб, фізичних і юридичних осіб на території України. Невиконання законних вимог державного виконавця тягне за собою відповідальність згідно із законом.

Згідно зі статтею 89 Закону України «Про виконавче провадження», у разі невиконання без поважних причин у встановлений державним виконавцем строк рішення, що зобов'язує боржника виконати певні дії, державний виконавець виносить постанову про накладення штрафу на боржника - фізичну особу від десяти до двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян; на посадових осіб - від двадцяти до сорока неоподатковуваних мінімумів доходів громадян; на боржника - юридичну особу - від сорока до шістдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та встановлює новий строк виконання.

У разі повторного невиконання рішення боржником без поважних причин державний виконавець у тому ж порядку накладає на нього штраф у подвійному розмірі та звертається до правоохоронних органів з поданням (повідомленням) про притягнення боржника до кримінальної відповідальності відповідно до закону.

Аргументація, яку наводить ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» в обґрунтування свого невиконання рішення суду, не відповідає реальним обставинам справи та положенням чинного законодавства.

Так, в ухвалі господарського суду Черкаської області від 29.04.2013, в якій міститься роз'яснення рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012, зазначено, зокрема, що операція списання цінних паперів є окремою та самостійною депозитарною операцією, порядок проведення якої прямо встановлений чинним законодавством; виконання депозитарними установами цієї операції не потребує одночасного зарахування списаних акцій на будь-які інші рахунки у цінних паперах. Відсутність у рішенні суду порядку подальшого зарахування списаних акцій на будь-який інший рахунок у цінних паперах, відкритий в депозитарній системі, не є підставою для невиконання рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 у справі №11/5026/852/2012 щодо здійснення ТОВ «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» списання з рахунку в цінних паперах № 026016 ВАТ «Уралкалій» 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих ВАТ «Азот», адже рішення суду по даній справі саме і припиняє незаконний облік 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот», на рахунку у цінних паперах № 026016, відкритому на ім'я Відкритого акціонерного товариства «Уралкалій».

У цій же ухвалі господарського суду Черкаської області від 29.04.2013 зазначається, що не є підставою для невиконання рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 у справі № 11/5026/852/2012 арешт акцій, емітованих ВАТ «Азот», у кількості 12 499 843 штук, накладений відповідно до Розділу Х ГПК України, згідно ухвали господарського суду Черкаської області від 21.06.2012 у справі № 11/5026/852/2012 для забезпечення виконання рішення по даній справі. Пунктом 10 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування заходів забезпечення позову» № 16 від 26.12.2011 передбачено, що забезпечення позову застосовується як гарантія задоволення законних вимог позивача, а отже, господарський суд не повинен скасовувати вжиті заходи до виконання рішення або зміни способу його виконання.

Згідно ст. 9 Закону України «Про депозитарну систему України», в Україні функції депозитарію виконуватиме тільки одна установа - Центральний депозитарій, на якого покладаються функції по здійсненню обліку всіх емісійних цінних паперів.

Відповідно до пункту 1 розділу VI «Прикінцеві та Перехідні положення» Закону України «Про депозитарну систему України», цей Закон набирає чинності через дванадцять місяців з дня його опублікування, крім розділу II цього Закону, абзаців другого - дев'ятого підпункту 9, абзаців сорок шостого - сто тринадцятого підпункту 16 пункту 4 в частині утворення Центрального депозитарію, Розрахункового центру та депозитарних установ та пунктів 5-10 цього розділу, які набирають чинності з дня опублікування цього Закону, а також крім абзаців дев'ятого - дев'ятнадцятого підпункту 2, абзаців п'ятого та шостого підпункту 10 та підпункту 13 пункту 4 цього розділу, які набирають чинності з 1 січня 2013 року.

Відповідно до пункту 13 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України», депозитаріям цінних паперів протягом року з дня опублікування цього Закону, з урахуванням вимог Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, необхідно забезпечити передання всіх глобальних сертифікатів на зберігання Національному депозитарію України.

На виконання пункту 3 розділу І Порядку передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.03.2013 р. № 430, у зв'язку із зверненням ПАТ «Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках» (попередня назва - ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів») і ПАТ «Національний депозитарій України» щодо необхідності здійснення дій, передбачених пунктом 13 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вирішила погодити плани-графіки передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до ПАТ «Національний депозитарій України». Відповідно до п. 25 Плану-графіку №4 передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування від ПАТ «Розрахунковий центр» до ПАТ «Національний депозитарій України», погодженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.06.2013 №1050 «Щодо погодження планів-графіків передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до ПАТ «Національний депозитарій України», акції, випущені ПАТ «Азот», які обліковувалися у депозитарії ПАТ «Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках», передаються на обслуговування до ПАТ «Національний депозитарій України» у строк до 25.06.2013.

Отже, в силу Закону України «Про депозитарну систему України» функції депозитарію має виконувати тільки одна установа - Центральний депозитарій (ПАТ «Національний депозитарій України»), на якого покладаються функції по здійсненню обліку всіх емісійних цінних паперів, і в тому числі акцій, випущених ПАТ «Азот».

На даний момент обов'язок ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» вчинити дії, передбачені рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. у справі № 11/5026/852/2012, не припинявся, адже рішення суду залишається не виконаним. Обставини, які зазначені у скарзі ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» від 22.07.2013 на дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві, не можуть розглядатися як такі, що об'єктивно зумовлюють неможливість ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» здійснити дії, які вимагаються рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р.

У відповідності до ст.ст. 4-5, 115 ГПК України, рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». На сьогоднішній момент рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. у справі № 11/5026/852/2012 ніким не скасовано та є чинним. Отже, в силу цього рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. є також обов'язковим для ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» та повинно виконуватися ним належним чином.

Відповідно до ст. 90 Закону України «Про виконавче провадження», за порушення вимог цього Закону, невиконання законних вимог державного виконавця фізичними, юридичними чи посадовими особами, винні особи несуть відповідальність у встановленому законом порядку.

Суд вважає, що дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві щодо накладення штрафу на ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» цілком відповідають нормам Закону, оскільки були зумовлені тривалою відмовою ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» від виконання законних вимог державного виконавця щодо здійснення певних дій, які визначені рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р., без поважних причин.

З огляду на вищевикладене, керуючись ст. ст. 115, 121І ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

В задоволенні скарги товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал» на дії Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві з проханням про визнання таких дій неправомірними та скасування постанови Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві від 09.07.2013 р. про накладення штрафу на товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438), складену державним виконавцем Петрусенко Г.А. у виконавчому провадженні №36140331 та затверджену начальником Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Б. Гоцій - відмовити.

Ця ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду.

Головуючий К.І. Довгань

Судді В.М. Грачов

О.В. Чевгуз