Постанова

від 13.08.2013 по справі 904/1499/13-г

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.08.2013 року Справа № 904/1499/13-г

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Кузнецової І.Л. (доповідача),

суддів: Сизько І.А., Герасименко І.М.,

секретар судового засідання : Ненарочкін І.О.,

за участю представників сторін:

від позивача: Деньгуб А.І. представник, довіреність № б/н від 08.04.13;

від відповідача: Борисенко І.І., представник, довіреність № 762/1010 від 27.12.12,

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.04.2013р. у справі № 904/1499/13-г

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Александра", м.Дніпропетровськ

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго", м.Дніпропетровськ

про скасування оперативно-господарських санкцій

ВСТАНОВИВ:

- рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 16.04.2013р. у справі №904/1499/13-г (суддя Золотарьова Я.С.) позов товариства з обмеженою відповідальністю (далі-ТОВ) "Александра" задоволено, скасовані оперативно-господарські санкції публічного акціонерного товариства (далі-ПАТ)"ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, застосовані до позивача шляхом скасування рішень комісії по розгляду актів №001061 від 28.05.2012р., №001041 від 25.04.2012р. та №001053 від 25.04.2012 р. про порушення споживачем правил користування електричною енергією, оформлені протоколами №1-19 від 01.02.2013р., №1-20 від 01.02.2013р. та №1-21 від 01.02.2013р. засідання комісії по розгляду вказаних актів про донарахування вартості не облікованої електричної енергії відповідно на суми 593грн.28коп., 36855грн.24коп. та 31410грн.34коп

- приймаючи рішення, господарський суд виходив з необґрунтованості нарахування позивачу вартості недоврахованої електричної енергії по актах №№001041, 001053 від 25.04.2012р., оскільки періоди такого нарахування мали бути визначені від дати останнього контрольного огляду, з обставин ненадання відповідачем належних доказів повідомлення позивача про засідання комісії по розгляду цих актів, з недоведення відповідачем обставин щодо пошкодження пломб саме позивачем, а також з того, що за актом №001061 від 28.05.2012р. відповідачем також не доведено, що зупинка засобу обліку відбулася у зв"язку з протиправними діями позивача;

- не погодившись з прийнятим рішенням, ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" подало апеляційну скаргу , в якій з посиланням на неправильне застосування судом норм матеріального і процесуального права просить це рішення скасувати, прийняти нове рішення та відмовити в задоволенні позовних вимог;

- у поданій скарзі йдеться про те, що в порушення ст.58 Господарського процесуального кодексу України суд об"єднав кілька позовних вимог, не пов"язаних між собою підставами виникнення та доказами, про те, що 24.01.2013р. на адресу позивача було направлено лист з викликом на засідання комісії, у зв"язку з чим, процедура розгляду актів на засіданні комісії не порушена відповідачем, між тим, факт втручання позивача в роботу засобів обліку електроенергії з метою заниження показань підтверджений актами проведення експертизи лічильників та висновками трасологічної експертизи, а також про те, що під час розгляду справи на засіданні комісії при виконавчій дирекції ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" по розгляду спірних питань по актах про порушення правил користування електричною енергією на підставі протоколу комісії ІКЦ було прийнято рішення про здійснення перерахунку по актах про порушення Д №001041 та Д №001053 від 25.04.2012р., при цьому по акту Д №001041 за період з 23.02.2012р. по 25.04.2012р. нарахована сума склала 2649грн.96коп., по акту Д №001053 за період з 12.11.2011р. по 25.04.2012р. нарахована сума склала 6812грн.26коп., на підставі перерахунків представнику позивача було надано відповідні рахунки, які отримані ним 26.03.2013р.;

- позивач вважає рішення суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на безпідставність доводів скаржника.

В порядку, встановленому ст.77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні оголошувалася перерва до 25.07., 08 та 13.08.2013р.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 25.04.2012р. посадовими особами ПАТ "Дніпрообленерго" проведена перевірка об"єктів споживача ТОВ"Александра", розташованих по вул.Малиновського,6 та 14 у м.Дніпропетровську.

За результатами перевірки складено акти про порушення Д №001041 та Д №001053.

Актом Д №001041 зафіксовано порушення споживачем п.п.3.3, 3.31, 6.40 Правил користу-вання електричною енергією, які полягають в тому, що відтиски пломб на гвинтах кріплення кожуха розрахункового електролічильника не відповідають відтискам Держспоживстандарту та заводу-виробника, пломба на клемній кришці ДОЭ- 16606976 піддавалася зніманню та повторному навішуванню.

В акті зазначено, що вказана пломба та пломба ввідного автомату ДОЭ- 16606977 упаковані в сейф-пакет ДОЭ - 0000019075 та додаються до акту.

В п.2 акту зазначено, що "свинцовые ІІІ-06г і ОТК не соответствуют".

Згідно з актом експертизи лічильника електроенергії від 19.07.2012р. (а.с.91) лічильник №376680 визнано непридатним для подальшої експлуатації, заниження показів лічильника здійснювалося таким чином: в розрив кола крокового двигуна лічильного механізму вмонтовано дистанційнокерований пристрій.

Після проведення експертизи запаковано та опломбовано в сейф пакет №ДОЕ0000019234 дві пломби ЕLG, 06, S, ІІ та E, 06, EGM.

Згідно з висновком експертного трасологічного дослідження №3752-12 від 23.11.2012р. на тілах пломб ЕLG /06/ S /ІІІ та EGM/06/Е, знятих з приладу обліку 376680 виявлені динамічні сліди, які могли виникнути в процесі експлуатації самих пломб, відтиски матриць пломбувальних лещат на цих пломбах не відповідають відтискам тавр з символами ЕLG /06/ S та EGM/06/Е, при візуальному дослідженні на тілах пломб виявлено сліди описані в розділі "Дослідження", але повне та об"єктивне дослідження можливо провести лише в умовах спеціально обладнаної лабораторії.

Рішенням ПАТ"ДТЕК Дніпрооболенерго", оформленим протоколом засідання комісії №1-20 від 01.02.2013р. по розгляду акта про порушення Д №001041 позивачу нараховано 36855грн.24коп. за необліковану електроенергію.

Нарахування проведено за період з 25.04.2009 по 25.04.2012р.р. відповідно до пункту 2.5 за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією.

За результатами перевірки ПАТ "Дніпрообленеро" складене також акт про порушення Д №001053.

Вказаним актом зафіксовані порушення споживачем п.п.3.3, 3.31, 6.40 Правил користування електричною енергією, які полягають в тому, що відтиски пломб на гвинтах кріплення кожуху розрахункового електролічильника не відповідають відтискам Держспоживстандарту та заводу-виробника, пломба на клемній кришці ДОЭ- 16606945 порушена (має тріщини), пломба на відвідному автоматі ДОЭ- 11011465 відсутня (зірвана), пломба з клемної кришки ДОЭ- 16606945 упакована в сейф-пакет ДОЭ- 0000019117 та додається до акту.

Згідно з актом експертизи лічильника від 19.07.2012р. (а.с.92) лічильник №378929 визнано непридатним для подальшої експлуатації, заниження показів лічильника здійснювалося таким чином: в розрив кола крокового двигуна лічильного механізму вмонтовано дистанційно- керований пристрій.

Після проведення експертизи запаковано та опломбовано в сейф-пакет №ДОЕ0000019235 дві пломби ЕLG 06, S, ІІІ та E, 06, EGM.

Результати висновку трасологічного дослідження №3752-12 від 23.11.2012р. по вказаних пломбах лічильника №378929 співпадають з результатами наведеними вище.

Рішенням, оформленим протоколом №1-21 від 01.02.2013р. по розгляду акта про порушення позивачу нараховано 31410грн.34коп. за необліковану електроенергію.

Нарахування проведено за період з 25.04.2009 по 25.04.2012р.р. на підставі пункту 2.5 за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією.

Відповідно до п.3.3 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно з абз.2 п.3.30 названих Правил експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.

Відповідно до п.3 Порядку визначення розміру та відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. №122 факти пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показів, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залучення представників Держспоживстандарту.

П.3.31 Правил користування електричною енергією передбачено, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

Відповідно до п.3.32 Правил при пломбуванні оформляється акт про пломбування.

У акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них.

Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні обліку.

П.6.40 Правил встановлено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 N562.

Ст.ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

У даному випадку, обставини щодо пошкодження та підробки позивачем пломб на лічильнику №376680 (акт про порушення Д №001041) та лічильнику №378929 (акт про порушення Д №001053), в установленому ст.ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України порядку відповідачем не доведені.

Висновок трасологічного дослідження №3752-12 від 23.11.2012р. не може вважатися належним та допустимим доказом порушення позивачем пломб, оскільки цілісність сейф-пакетів, в які за результатами перевірок були упаковані лічильники разом з свинцевими пломбами була порушена при проведенні експертиз лічильників ПАТ"ДТЕК Дніпрообленеро".

Проте, як вбачається з наведених вище положень п.3.30 Правил користування електричною енергією та п.3 Порядку визначення розміру та відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії посадові особи ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго", які приймали участь у проведенні експертиз лічильників не мали повноважень на проведення експертиз пломб та відповідно на розкриття сейф-пакетів, в яких знаходилися спірні пломби.

Також слід зазначити, що в процесі трасологічної експертизи питання пошкодження (фальсифікації) пломб Держспоживстандарту, про які йдеться в актах про порушення та повторного навішування всіх пломб лічильників взагалі не досліджувалися.

Отже, застосування до позивача оперативно-господарських санкцій за вказані порушення є неправомірним.

Позовні вимоги про скасування оперативно-господарських санкцій, застосованих на підставі акту про порушення Д №001041 від 25.04.2012р. підлягають задоволенню.

Щодо оперативно-господарських санкцій, застосованих на підставі акту Д №001053 від 25.04.2012р., то , як зазначено вище, порушення позивачем Правил користування електричною енергією у вигляді пошкодження пломб відповідачем не доведені.

Між тим, вказаним актом зафіксовано і порушення у вигляді відсутності пломби ДОЭ-11011465 на ввідному автоматі.

Попередньо, на підставі акту технічної перевірки розрахункового обліку електроенергії від 11.01.2006р., (а.с.199) вказана пломба була передана на збереження позивачу.

Відповідно до п.п.2 п.2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, остання застосовується на підставі акта про порушення в разі виявлення, у тому числі, пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження установлених пломб та індикаторів.

Згідно з п.2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п. 1 - 3 п.2.1 цієї Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за формулою 2.5 шляхом множення потужності, тривалості роботи обладнання та коефіцієнту використання струмоприймачів.

Виходячи з зазначеної формули розрахунку відповідача (а.с.32) та дати проведення останнього контрольного огляду приладу обліку - 23.01.2012р., зафіксованої протоколом №1-21 від 01.02.2013р. вартість необлікованої електроенергії внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією складає 2208грн.29коп.

З урахуванням відсутності в матеріалах справи доказів, які б спростовували таке порушення та ненадання їх позивачем в процесі розгляду справи позовні вимоги в частині скасування оперативно-господарських санкцій у вказаній сумі задоволенню не підлягають.

Рішення господарського суду у відповідній частині підлягає скасуванню, як таке, що прийнято при неповному з"ясуванні обставин які мають значення для справи.

28.05.2012р. посадовими особами ПАТ"ДТЕК Дніпробленерго" проведена перевірка об"єкту споживача ТОВ"Александра", який розташовано по вул.Маршала Малиновського, 14а у м.Дніпропетровську.

За наслідками перевірки складено акт Д №001061.

Вказаним актом зафіксовано порушення споживачем п.3.34, 6.40 Правил користування електричною енергією, які полягають в тому, що при наявності підключеного навантаження по фазах А-10.7А, В-0.6А,С-7.7А прилад обліку №0328271 не враховує електроенергію, індикатор не блимає, механізм не працює.

Згідно з актом експертизи лічильника від 02.06.2012р. (а.с.93) лічильник №0328271 визнано непридатним для подальшої експлуатації, заниження показів лічильника здійснювалося наступним чином: лічильник не враховує спожиту електроенергію, напруга в колах живлення мікроконтролера складає 1.48 В замість 3.3В.

Відповідно до пояснень, наданих відповідачем на вимогу апеляційного суду (а.с.190-195) після проведення експертизи встановлено, що виявлене порушення здійснене не з вини споживача.

Рішенням, оформленим протоколом засідання комісії №1-19 від 01.02.2013р. по розгляду акта Д №001061 позивачу нараховано вартість необлікованої електричної енергії в сумі 593грн.28коп.

Нарахування проведено за період з 23.05.2012 по 28.05.2012р. на підставі п.6.20 Правил користування електричною енергією.

Відповідно до п.6.20 Правил у разі тимчасового порушення розрахункового обліку електричної енергії не з вини споживача обсяг електричної енергії, використаної споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, за згодою сторін, може бути визначений на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку або розрахований постачальником електричної енергії за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного після відновлення розрахункового обліку періоду.

Датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку, або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку).

За день відновлення обліку приймається день складення спільного акта про покази засобів обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт схеми обліку.

Розрахунковий період, який використовується для визначення середньодобового обсягу постачання електричної енергії, визначається за згодою сторін.

У разі заміни та/або повірки приладів обліку електричної енергії, трансформаторів струму чи напруги, за умови споживання електричної енергії впродовж строку виконання зазначених робіт, обсяг спожитої електричної енергії визначається за фактичним середньодобовим споживанням попереднього розрахункового періоду.

Отже, з наведеного пункту Правил випливає, що у разі тимчасового порушення розрахункового обліку електричної енергії не з вини споживча спосіб визначення обсягу електричної енергії, встановлення дати відновлення обліку, розрахунковий період, який використовується для визначення середньодобового обсягу постачання електричної енергії визначаються за згодою сторін.

Щодо досліджуваної справи, то на виконання вказаного пункту Правил відповідачем не надані докази узгодження з позивачем способу визначення обсягу електричної енергії, дати відновлення обліку та розрахункового періоду.

Крім того, внаслідок невиявлення в процесі проведення експертизи лічильника факту втручання позивача в роботу лічильного механізму електролічильника №0328271 з метою розкрадання електричної енергії та, у зв"язку з цим, факту порушення позивачем Правил користування електричною енергією у відповідача взагалі були відсутні підстави для проведення нарахування вартості необлікованої електроенергії в сумі 593грн.28коп. шляхом прийняття рішення, оформленого протоколом засідання комісії №1-19 від 01.02.2013р. по розгляду акту про порушення Д №001061.

Як зазначено вище, визначення обсягу та вартості електричної енергії, у даному випадку, мало бути проведення в порядку , встановленому п.6.20 Правил, виключно за згодою сторін.

Таким чином, позовні вимоги про скасування оперативно-господарських санкцій, застосованих відповідачем на підставі вказаного вище рішення комісії підлягають задоволенню.

Рішення господарського суду в цій частині слід залишити без змін.

З огляду на викладене доводи скаржника визнані колегією суддів необґрунтованими.

Посилання скаржника на висновки, зроблені за наслідками проведення технічних експертиз ТОВ"Елгама-електронік" колегією суддів не прийняті до уваги тому, що в матеріалах справи відсутні документи в підтвердження відповідних повноважень цього товариства.

Колегія суддів звертає увагу також і на той факт, що порушення, виявлені при складані актів Д №001041 та Д №001053 від 25.04.2012р. щодо невідповідності відтисків пломб на клемних кришках відтискам Держспоживстандарту, не входять до переліку порушень, вказаних в п.2.1 Методики визначення обсягу вартості необлікованої електроенергії, а пошкодження вказаних пломб не доведені скаржником в установленому порядку, відповідні висновки експертного дослідження відсутні.

Посилання позивача на те, що акт Д №001053 складений без участі представника товариства, а також на недоліки порядку такого складання та прийняття рішення по донарахуванню необлікованої електроенергії є безпідставними, оскільки такі недоліки не призводять до спростування обставин по суті виявленого порушення Правил користування електричною енергією у вигляді відсутності пломби.

При цьому, відповідно до абз.5 п.6.41 Правил у разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Представлена в матеріалах справи копія акта Д №001053 містить запис про відмову споживача у підписанні цього акта. Акт підписано трьома представниками постачальника електричної енергії.

Керуючись ст.ст. 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.04.2013р. у справі №904/1499/13-г скасувати частково;

- в позові про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої на підставі рішення публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго", оформленого протоколом засідання комісії №1-21 від 01.02.2013р. по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією Д №001053 від 25.04.2012р. в частині нарахування товариству з обмеженою відповідальністю "Александра" вартості не облікованої електричної енергії в сумі 2208грн.29коп. відмовити;

- абзац п"ятий резолютивної частини рішення викласти в наступній редакції:

"Стягнути з публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Александра " витрати по сплаті судового збору в сумі 2294грн., видати наказ";

- в інших частинах рішення залишити без змін;

- стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Александра " на користь публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" 573грн.50коп. судового збору за апеляційною скаргою, видати наказ;

- видачу наказів доручити господарському суду Дніпропетровської області

Головуючий І.Л.Кузнецова

Суддя І.М.Герасименко

Суддя І.А.Сизько

Повна постанова складена 16.08.2013р