Рішення

від 19.08.2013 по справі 906/805/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "19" серпня 2013 р. Справа № 906/805/13

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Кравець С.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: Довгаль І.О. - представник за довіреністю від 21.01.2013р.,

від відповідача: Бородін Д.В., представник за довіреністю від 04.03.2013р. (приймав

участь в судовому засіданні 14.08.2013р.),

від третьої особи: Шуляк Н.А. - представник за довіреністю від 08.07.2013р.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "ОТР Банк" (м.Київ)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" (м.Житомир) за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" (м.Житомир)

про стягнення 8292761,37Євро шляхом звернення стягнення на предмет застави (згідно із заявою про збільшення позовних вимог від 09.07.2013р.).

З оголошеною в судовому засіданні 14.08.2013р. перервою до 19.08.2013р., відповідно до ст.77ГПК України.

Строк вирішення спору продовжувався за клопотанням представників сторін, відповідно до ч.3 ст.69 ГПК України.

Публічне акціонерне товариство "ОТР Банк" звернулось до господарського суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" заборгованості за договором про надання кредиту №CR-443/29-1 від 11.09.2007 року зі змінами та доповненнями у розмірі 7669249,69 Євро (еквівалент в гривнях станом на 20.12.2012р. за курсом НБУ 81541686,78грн.), із яких: 6660125,95 Євро заборгованості по кредиту, 738964,20 Євро заборгованості по відсоткам, 270159,54 Євро заборгованості по пені за рахунок звернення стягнення на предмет застави, а саме частку Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер", яка складає 100%, що становить 3682400,00 грн.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 07.06.2013р. позовну заяву Публічного акціонерного товариства "ОТП БАНК" прийнято до розгляду, порушено провадження у справі та призначено судове засідання на 18.06.2013р.

У зв'язку з неявкою в судове засідання представників відповідача та третьої особи та необхідністю надання сторонами додаткових доказів по справі, ухвалою суду від 18.06.2013 р. розгляд справи відкладено на 02.08.2013 р.

11.07.2013р. до господарського суду від ПАТ "ОТП Банк" надійшла заява про збільшення позовних вимог за вих.№12-4-10/8374 від 09.07.2013р. (вх.№10694, а.с.45-47, т.2), в якій позивач, посилаючись на те, що умовами кредитного договору передбачено сплату процентів за фактичний час користування кредитом та пені за несвоєчасну сплату боргу, зазначив, що станом на 11.06.2013р. загальна сума заборгованості за кредитним договором становить 8292761,37 Євро (еквівалент в гривнях станом на 11.06.2013р. за курсом НБУ 87554593,08 грн.), із яких: 6660125,95 Євро заборгованості по кредиту, 936880,19 Євро заборгованості по відсоткам, 472015,19 Євро заборгованості по пені, нарахованій на тіло кредиту, 223740,04 Євро заборгованості по пені, нарахованій на відсотки (розрахунок заборгованості станом на 11.06.2013 р. - а.с.49-58, т.2).

Вказану заяву про збільшення позовних вимог прийнято до розгляду, розгляд справи здійснюється в межах позовних вимог згідно заяви про збільшення позовних вимог за вих.№12-4-10/8374 від 09.07.2013р.

В засідання суду 02.08.2013р. представник відповідача не з'явився, вимог ухвал суду не виконав. За таких обставин, враховуючи, також, клопотання представника третьої особи та позивача про продовження строку розгляду спору у відповідності до ч.3 ст.69 ГПК України (а.с.130, т.2), ухвалою суду від 02.08.2013р. продовжено строк розгляду спору на п'ятнадцять днів відповідно до ч.3 ст.69 ГПК України та відкладено розгляд справи на 14.08.2013 р.

У відповідності до ст.77 ГПК України в судовому засіданні 14.08.2013р. оголошувалась перерва до 19.08.2013р.

При розгляді справи в судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, викладені у заяві про збільшення позовних вимог за вих.№12-4-10/8374 від 09.07.2013р. у повному обсязі та просив позов задовольнити.

Представник відповідача, присутній в судовому засіданні 14.08.2013р., проти позову заперечив та просив відмовити у його задоволенні. Правом подати письмовий відзив по справі відповідач не скористався.

Представник третьої особи в засіданні суду просив у позові відмовити. Зазначив, що не визнає розміру заборгованості за договором про надання кредиту, у зв'язку з тим, що позивач ігнорує письмові запити третьої особи щодо проведення звірки розрахунків по тілу кредиту та відсоткам, що призводить до одностороннього нарахування з боку позивача відсотків, пені, а також невизначеність розміру заборгованості по основному зобов'язанню.

19.08.2013р. представником третьої особи подано клопотання (вх.№13005/13 від 19.08.2013р.), в якому ТОВ "Елім-Партнер" повідомило, що господарським судом Житомирської області розглядається справа №906/1130/13 за позовом ТОВ "Корпоративний консалтінг" до ТОВ "Елім-Партнер", ПАТ "ОТР Банк" про визнання недійсним договору про надання кредиту №СR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" та Закритим акціонерним товариством "ОТР Банк", на підставі якого ПАТ "ОТР Банк" пред'явив позовні вимоги до ТОВ "Корпоративний консалтінг" про стягнення заборгованості, за рахунок звернення стягнення на предмет застави, за вищевказаним кредитним договором та, посилаючись на приписи ст.79 ГПК України, просить зупинити провадження у справі №906/805/13 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №906/1130/13.

Представник позивача проти заявленого третьою особою клопотання про зупинення провадження у справі категорично заперечив, вказуючи про відсутність підстав для зупинення провадження у даній справі, вважає, що таке клопотання покликане затягнути розгляд даної справи, строк для розгляду якої по суті спливає. Також зазначив, що рішенням господарського суду Житомирської області від 08.04.2013р., яке набрало законної сили, відмовлено у задоволенні позову ТОВ "Корпоративний консалтинг" до ТОВ "Елім-Партнер", ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсним кредитного договору №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р.

Вирішуючи питання про зупинення провадження у даній справі до вирішення справи №906/1130/13, господарський суд приймає до уваги, що під предметом позову в господарському процесі розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу.

У даному випадку, предметом позову у справі №906/805/13 є стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості, що виникла внаслідок неналежного виконання ТОВ "Елім-Партнер" (третьою особою у даній справі) умов договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007 року, за рахунок звернення стягнення на предмет застави. Підставою позовних вимог є неналежне виконання ТОВ "Елім-Партнер" (третьою особою у даній справі) умов договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007 року та умови договору застави корпоративних прав (майнова порука) №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007 р.

Обґрунтовуючи клопотання про зупинення провадження у даній справі третя особа посилається на те, що вимоги ПАТ "ОТП Банк" ґрунтуються, зокрема, на умовах договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007 року, спір про визнання недійсним якого вирішується у справі №906/1130/13, тобто на умовах договору, який оспорюється. Вважає, що у разі визнання недійсним вказаного договору відпадуть підстави для стягнення заборгованості у даній справі.

Разом з тим, як встановлено судом, спір щодо визнання недійсним кредитного договору №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. вже був предметом розгляду у справі №906/341/13-г за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" та Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" про визнання недійсним кредитного договору №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду Житомирської області від 05.06.2013р. у справі №906/341/13-г рішення господарського суду Житомирської області від 08.04.2013р. про відмову у задоволенні позову ТОВ "Корпоративний консалтінг" до ТОВ "Елім-Партнер" та ПАТ "ОТП Банк" про визнання недійсним кредитного договору №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007 року залишено без змін.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що у даному випадку, розгляд справи №906/805/13 не є таким, що неможливий до завершення розгляду справи №906/1130/13. Однак, у разі задоволення позову по справі №906/1130/13 про визнання недійсним кредитного договору №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007 року та набрання таким рішенням законної сили, обставини, що були встановлені судовим рішенням у справі №906/1130/13 будуть нововиявленими обставинами по відношенню до судового рішення у даній справі. В такому випадку будь-яка із сторін спору у справі №906/805/13 не позбавлена права, з дотриманням приписів Господарського процесуального кодексу України, звернутися до суду із заявою про перегляд такого рішення за нововиявленими обставинами.

Суд також наголошує, що відповідно до ст. 69 ГПК України спір має бути вирішено господарським судом у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви. У виняткових випадках за клопотанням сторони, з урахуванням особливостей розгляду спору, господарський суд ухвалою може продовжити строк розгляду спору, але не більш як на п'ятнадцять днів.

В даному випадку, строк розгляду спору, з урахуванням його продовження за клопотанням сторін відповідно до ч.3 ст.69 ГПК України, спливає 19.08.2013р.

Відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950 р., ратифікованої Україною 17.07.97 р., кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов'язків цивільного характеру.

З огляду на вищенаведене, господарський суд відмовляє в задоволенні клопотання третьої особи про зупинення провадження у даній справі.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, 11.09.2007 року між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" (ст.1 Статуту ПАТ "ОТП Банк", а.с.19-36, т.2) (банк/позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" (позичальник/третя особа) було укладено договір про надання кредиту №CR 07-443/29-1 (а.с.16-23, т.1).

В подальшому, сторонами було укладено ряд договорів про зміну договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., у відповідності з якими сторони, в т.ч. змінювали розмір процентної ставки та графік повернення кредиту, а також збільшували ліміт фінансування (а.с.25, 26, 27-29, 30-31, 32-33, 34, 35-36, 37-38, 39-40, 41-42, 43-44, 45, 46-49, 50, 51, 52, 53-54, 55, 56, 57, 58, 59-60, 61, 62, т.1).

В забезпечення виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" за договором про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк" (заставодержатель), правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" (ст.1 Статуту ПАТ "ОТП Банк", затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів від 23.04.2009р. протокол №53, а.с.18, т.2) (позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" (відповідач) було укладено договір застави корпоративних прав (майнова порука) №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р. (а.с.63-66, т.1).

За умовами даного договору для забезпечення повного і своєчасного виконання боржником (ТОВ "Елім-Партнер") боргових зобов'язань заставодавець цим надає заставодержателеві у заставу предмет застави - всі корпоративні права, що належать заставодавцю на праві власності на підставі статуту боржника (нова редакція), зареєстрований у виконкомі Житомирської міської ради, номер запису 13051050003003804 від 22.06.2007р. Частка заставодавця у статутному капіталі (фонді) підприємства складає 100% (п.1.1., п.3.1. даного договору).

Згідно п.2.1 договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., сторони передбачили, що застава за цим договором забезпечує вимоги заставодержателя щодо виконання боржником кожного і всіх його боргових зобов'язань у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено в кредитних договорах, зі всіма змінами та доповненнями до них, включаючи також ті, що можуть бути укладені заставодержателем та боржником в майбутньому.

Відповідно до п.2.2.1. договору застави, в разі зміни розміру боргових зобов'язань після укладення цього договору, такі боргові зобов'язання забезпечуються в їх повному розмірі.

В подальшому, сторонами було укладено ряд договорів про внесення змін до договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., в змісті яких, зокрема, зазначено змінене найменування кредитора ЗАТ "ОТП Банк" - Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", а також остаточно визначено, що сума кредиту може становити 6791316,75 Євро (а.с.67-68, 69,70,71, т.1).

Відповідно до п.1.1. договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1, банк (позивач) надає позичальнику (ТОВ "Елім-Партнер") кредит в розмірі, що не перевищує ліміт фінансування, а позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені у цьому договорі.

У розділі договору про надання кредиту - "Визначення термінів" сторони визначили, що "Ліміт фінансування" - це максимально дозволена сума заборгованості позичальника за кредитом. У відповідності з умовами договору №22 від 15.06.2011р. про внесення змін до договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., ліміт фінансування складає EUR 6791316,75 (а.с.71, т.1).

Згідно п.п.1.2, 1.2.1, 1.2.2, 1.2.3, 1.2.4 договору про надання кредиту з урахуванням змін, внесених договором №13 від 08.02.2010р. про зміну договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. (а.с.46-99, т.1), позичальник зобов'язаний використовувати кредит в сумі, що не перевищує EUR 5750000,00 - на фінансування проекту. Позичальник зобов'язаний використовувати кредит в сумі, що не перевищує EUR 250000,00, з урахуванням положень п.1.1.3.1. - на погашення прострочених до сплати та нарахованих на прострочену до сплати суму кредиту процентів. Позичальник зобов'язаний використовувати кредит в сумі, що не перевищує EUR 960000,00, з урахуванням положень п.1.1.3.2. - на погашення простроченої до повернення суми кредиту. Позичальник зобов'язаний використовувати кредит в сумі, що не перевищує EUR 30000,00, з урахуванням положень п.1.1.3.3. - на застосування (отримання) капіталізації.

За умовами договору про надання кредиту, кредит надається банком позичальнику траншами, при чому кожен транш надається тільки після виконання ним певних зобов'язань.

Пунктом 1.4 договору про надання кредиту сторони передбачили, що позичальник зобов'язаний сплатити банку відповідну плату від суми кредиту в порядку та на умовах, визначених нижче, у тому числі проценти за кредит.

Порядок та умови нарахування і сплати процентів, а також розмір процентної ставки визначений сторонами у пунктах 1.4.1, 1.4.2 та 1.4.3 договору про надання кредиту з урахуванням змін, внесених договорами б/н від 13.08.2008р. (а.с.27-29,т.1), №6 від 21.05.2009р. (а.с.34, т.1), №7 від 12.06.2009р. (а.с.35-36, т.1), №8 від 08.07.2009р. (а.с.37-38, т.1), №9 від 11.08.2009р. (а.с.39-40, т.1), №10 від 15.09.2009р. (а.с.41-42, т.1), №11 від 15.10.2009р. (а.с.43-44, т.1), №12 від 20.11.2009р. (а.с.45, т.1), №13 від 08.02.2010р. (а.с.46-49, т.1), №14 від 25.02.2010р. (а.с.50, т.1), №15 від 04.03.2010р. (а.с.51, т.1), №16 від 24.11.2010р. (а.с.52, т.1), №17 від 14.12.2010р. (а.с.53-54, т.1) №18 від 21.03.2011р. (а.с.56, т.1), №19 від 21.04.2011р. (а.с.55, т.1), №20 від 23.05.2011р. (а.с.57, т.1), №21 від 27.05.2011р. (а.с.58, т.1),№22 від 15.06.2011р. (а.с.59-60, т.1) №23 від 22.06.2011р. (а.с.61, т.1), №24 від 20.09.2011р. (а.с.62, т.1), про зміну договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р.

Проценти розраховуються від суми кожного траншу, що отриманий позичальником від банку, протягом строку, що обчислюється днями та дорівнює кількості днів від дати надання банком такого траншу, включаючи день надання, до дати повернення позичальником такого траншу, не включаючи день повернення (п.1.4.4 договору про надання кредиту).

Відповідно до п.1.4.5 договору про надання кредиту, проценти, що передбачені пп.1.4.1-1.4.2. цього договору, нараховуються 20 (двадцятого) числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися позичальником банку щомісячно протягом 3 банківських днів наступних за таким 20 числом кожного календарного місяця (надалі - "Строк сплати процентів"). За обставини, що з моменту отримання траншу до початку строку сплати процентів залишається не більше 3 банківських днів, нарахування та сплата процентів відносно такого траншу здійснюється позичальником у наступний строк сплати процентів.

За обставини, що позичальник здійснює виконання боргових зобов'язань в повному обсязі (у відповідності до положень п.п.1.9., 1.10. цього договору або в іншому випадку) проценти мають бути сплачені позичальником одночасно (на дату здійснення) з таким виконанням (п.1.4.6. договору про надання кредиту).

Згідно п.1.4.7. договору про надання кредиту, за обставини, що позичальником не було здійснено повернення траншу в строк, встановлений положеннями цього договору, проценти від суми такого траншу розраховуються в порядку, передбаченому п.1.4.1. цього договору, та підлягають сплаті одночасно (на дату здійснення) з поверненням такого траншу.

Відповідно до п.1.6.1 договору про надання кредиту з урахуванням змін, внесених договором №21 від 27.05.2011р. про внесення змін до договору поруки до договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., позичальник зобов'язаний виконати боргові зобов'язання в повному обсязі в строк до 15.09.2014р. включно. При цьому, погашення заборгованості за кредитом здійснюється позичальником щомісяця, починаючи з 15.06.2011р. у відповідності з графіком (а.с.58, т.1).

Відповідно до п.4.2.1 договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., сторони погодили, що за порушення (невиконання та/або неналежне виконання) взятих на себе зобов'язань по поверненню кредиту, та/або сплаті процентів за кредит в обумовлені цим договором строки, позичальник зобов'язаний сплатити банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє на момент нарахування пені, від суми несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожний день прострочення. Вказана пеня сплачується окремо від процентів та штрафних санкцій, нарахованих за користування простроченими до повернення сумами та нараховується за весь період прострочення виконання зобов'язань постачальником.

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін, і залишатиметься чинним до моменту виконання кожною із сторін своїх зобов'язань за цим договором у повному обсязі, та такий день вважатиметься днем припинення цього договору (п.8.2 договору про надання кредиту).

У позовній заяві у даній справі позивач зазначив, що у зв'язку з невиконанням ТОВ "Елім-Партнер" своїх договірних зобов'язань в частині повернення кредитних коштів за договором про надання кредиту №CR-443/29-1 від 11.09.2007р., ПАТ "ОТП Банк" у відповідності до умов кредитного договору (п.1.10) звертався до ТОВ "Елім-Партнер" з вимогою про погашення всієї суми заборгованості, в тому числі заборгованості по кредиту, по простроченому кредиту, відсотках, прострочених відсотках та пені. У зв'язку з невиконанням ТОВ "Елім-Партнер" зобов'язання щодо повернення кредитних коштів, позивач, згідно умов договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., звертався до заставодавця ТОВ "Корпоративний консалтінг" з вимогою про погашення заборгованості. Однак, ні позичальником, ні заставодавцем вимоги кредитора про погашення заборгованості за договором про надання кредиту №CR-443/29-1 від 11.09.2007р. виконані не були, що, в свою, чергу, стало підставою для звернення до суду з відповідним позовом.

Згідно заяви про збільшення позовних вимог від 09.07.2013р. (а.с.45-47, т.2), в межах якої здійснюється розгляд справи, станом на 11.06.2013р. загальна сума заборгованості за кредитним договором становить 8292761,37 Євро (еквівалент в гривнях станом на 11.06.2013р. за курсом НБУ 87554593,08 грн.), із яких: 6660125,95 Євро заборгованості по кредиту, 936880,19 Євро заборгованості по відсоткам, 472015,19 Євро заборгованості по пені, нарахованій на тіло кредиту, 223740,04 Євро заборгованості по пені, нарахованій на відсотки.

Зазначені суми позивач просить стягнути на свою користь з Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" шляхом звернення стягнення на предмет застави, а саме, частку Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" (і.к.34394521), яка складає 100%, що становить 3682400,00 грн.

Дослідивши в сукупності всі обставини та матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулюють спірні правовідносини, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення позову з огляду на наступне.

Відповідно до частини 1 статті 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення про договір позики, якщо інше не встановлено положеннями про кредитний договір і не випливає із суті кредитного договору.

Частиною 1 ст.1049 Цивільного кодексу України встановлено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред'явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред'явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.

Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ч.3 ст.1049 ЦК України).

Матеріали справи свідчать про те, що на виконання умов договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1, позивач надав окремими траншами згідно кредитних заявок кошти на загальну суму 7708403,95 Євро, що підтверджується валютними меморіальними ордерами: №1 від 13.09.2007р. на суму 4500000,00 Євро (а.с.117 т.1), №2 від 14.09.2007р. на суму 490000,00 Євро (а.с.116 т.1), №3 від 27.09.2007р. на суму 139000,00 Євро (а.с.115,т.1), №4 від 15.10.2007р. на суму 421000,00 Євро (а.с.114,т.1), №5 від 19.10.2007р. на суму 36000,00 Євро (а.с.113, т.1), №6 від 30.10.2007р. на суму 69000,00 Євро (а.с.112 ,т.1), №7 від 05.11.2007р. на суму 30000,00 Євро (а.с.111,т.1), №8 від 05.12.2007р. на суму 65000,00 Євро (а.с.110,т.1), №599000696 від 16.02.2010р. на суму 216108,79 Євро (а.с.108,т.1), №599000697 від 16.02.2010р. на суму 958278,00 Євро (а.с.109,т.1), №125 від 15.12.2010р. на суму 325880,38 Євро (а.с.107,т.1), №126 від 15.12.2010р. на суму 75000,00 Євро (а.с.106,т.1), №127 від 23.12.2010р. на суму 23868,34 Євро (а.с.105,т.1), №801769067 від 28.01.2011р. на суму 28685,12 Євро (а.с.104,т.1), №817163259 від 25.02.2011р. на суму 28898,81 Євро (а.с.103,т.1), №830247138 від 23.03.2011р. на суму 19646,44 Євро (а.с.102,т.1), №847261283 від 26.04.2011р. на суму 25382,53 Євро (а.с.101,т.1), №862308756 від 26.05.2011р. на суму 28518,76 Євро (а.с.100,т.1), №863754911 від 30.05.2011р. на суму 10207,96 Євро (а.с.99,т.1), №128 від 23.06.2011р. на суму 70902,75Євро (а.с.98,т.1), №129 від 21.07.2011р. на суму 66277,09 Євро (а.с.97,т.1), №130 від 23.08.2011р. на суму 40205,26 Євро (а.с.96,т.1), №947496522 від 31.10.2011р. на суму 40543,72 Євро (а.с.95,т.1).

З матеріалів справи та з розрахунку заборгованості (а.с.49-58,т.2) вбачається, що в рахунок погашення заборгованості по тілу кредиту ТОВ "Елім-Партнер" було сплачено лише 1048278,00 Євро, зокрема: 19.08.2008р. - 5000,00Євро, 15.09.2008р. - 5000,00Євро, 15.10.2008р. - 5000,00Євро, 16.02.2010р. - 958278,00Євро, 15.12.2010р. - 75000,00Євро, по відсотках за користування кредитом лише 1911,24Євро (04.06.2013р.) із нарахованих 666600,56Євро за період з 04.01.2012р. по 20.05.2013р., що свідчить про неналежне виконання ТОВ "Елім-Партнер" зобов'язань за кредитним договором №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р.

Пункт 1.10 договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. визначає, що, не зважаючи на інші положення цього договору, за обставини настання випадку невиконання умов цього договору та/або випадку невиконання умов документів забезпечення, та/або випадку невиконання умов будь-якого з договорів про надання банком послуг позичальнику (в тому числі, але не виключно: банківського кредиту та/або овердрафту та/або факторингу та/або авалю та/або гарантії та/або акредитиву), що є чинним на дату укладення цього договору та/або буде укладений сторонами протягом строку дії цього договору, та/або у випадку пред'явлення третіми особами будь-яких позовів до позичальника та/або відносно предмету застави, та/або у випадку втрати дійсності установчими та або іншими документами позичальника та/або поручителів (гарантів) за нього що впливають на чинність цього договору та/або документів забезпечення та/або у випадку виникнення будь-яких змін в складі/структурі учасників/власників позичальника та/або у випадку порушення процедури визнання позичальника банкрутом та/або якщо позичальник є неплатоспроможним; або якщо компетентний орган позичальника приймає рішення стосовно оголошення банкрутства здійснення ліквідації чи реорганізації, банк вправі вимагати виконання боргових зобов'язань в цілому або у визначеній банком частині. При цьому, таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене позичальником протягом 7 банківських днів з дня пред'явлення банком позичальнику відповідної письмової вимоги про це.

З огляду на невиконання ТОВ "Елім-Партнер" зобов'язань за договором про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. щодо повернення кредиту (строкові платежі) та сплати процентів за користування кредитом, 10.07.2012р. позивачем на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" було направлено вимогу №08-12-12-4/5170 (а.с.121,т.1), у якій позивач вимагав від ТОВ "Елім-Партнер" погасити всю заборгованість (станом на 03.07.2012р.) в сумі 7439448,08 Євро, яка складається з: 5425341,97 Євро - сума кредиту, 1234784,88 Євро - сума простроченого до сплати кредиту, 19556,55 Євро - нараховані відсотки за користування кредитом, 451624,44 Євро - прострочені відсотки за користування кредитом, 32540,83 Євро - відсотки, нараховані на прострочену до сплати суму кредиту, 275599,41 Євро - пеня нарахована на прострочену до повернення суму кредиту за період з 12.11.2008р. по 03.07.2012р.

Зазначену вимогу ТОВ "Елім-Партнер" отримало 20.07.2012р., що підтверджується поштовим повідомленням (а.с.122,123,т.1), однак залишило без відповіді та задоволення.

Згідно п.1.1 договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., сторони передбачили, що для забезпечення повного і своєчасного виконання боржником боргових зобов'язань заставодавець цим надає заставодержателеві у заставу предмет застави.

Відповідно до п.3.1 договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., заставодавець передає заставодержателеві у заставу всі корпоративні права, що належать заставодавцю на праві власності на підставі статуту боржника, зареєстрованого у виконкомі Житомирської міської ради, номер запису 13051050003003804 від 22.06.2007р. Частка заставодавця у статутному капіталі (фонді) підприємства складає 100%.

Згідно п.2.1 договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., сторони передбачили, що застава за цим договором забезпечує вимоги заставодержателя щодо виконання боржником кожного і всіх його боргових зобов'язань у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено в кредитних договорах, зі всіма змінами та доповненнями до них, включаючи також ті, що можуть бути укладені заставодержателем та боржником в майбутньому.

23.07.2012р. позивачем на адресу ТОВ "Корпоративний консалтінг" було надіслано вимогу за вих.№73-12/5555 від 23.07.2012р. (а.с.118,т.1), відповідно до якої позивач повідомив відповідача про те, що станом на 03.07.2012р. у ТОВ "Елім-Партнер" перед ПАТ "ОТП Банк" утворилась заборгованість в сумі 7439448,08 Євро, яка складається з: 5425341,97Євро - сума кредиту, 1234784,88Євро - сума простроченого до сплати кредиту, 19556,55Євро - нараховані відсотки за користування кредитом, 451624,44Євро - прострочені відсотки за користування кредитом, 32540,83Євро - відсотки, нараховані на прострочену до сплати суму кредиту, 275599,41Євро - пеня нарахована на прострочену до повернення суму кредиту за період з 12.11.2008р. по 03.07.2012р. А також, керуючись п.2.1 договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р. позивач повідомив відповідача про необхідність дострокового погашення боргу за договором про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. Зазначене повідомлення ТОВ "Корпоративний консалтінг" отримало 23.07.2012р., що підтверджується поштовим повідомленням (а.с.120, т.1).

Проте, ТОВ "Корпоративний консалтінг" вимогу ПАТ "ОТП Банк" залишило без відповіді та задоволення.

Внаслідок неналежного виконання ТОВ "Елім-Партнер" зобов'язань за договором про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. у останнього, станом на 11.06.2013р., утворилась заборгованість перед ПАТ "ОТП Банк" по тілу кредиту в сумі 6660125,95Євро (3161568,79Євро строкова заборгованість + 3498557,16Євро прострочена заборгованість), що еквівалентно 70317303,41грн.

На час прийняття рішення у даній справі, суду не надано доказів сплати позивачу вищевказаних сум заборгованості за кредитним договором.

Відповідно до ч.1 ст.1048 Цивільного кодексу України, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного Банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Частинами 1, 2 статті 1056-1 Цивільного кодексу України передбачено, що розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів. Встановлений договором розмір процентів не може бути збільшений банком, іншою фінансовою установою в односторонньому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер" взяті на себе зобов'язання по сплаті процентів за користування кредитом належним чином не виконувало. Зокрема, з розрахунку позивача (а.с.49-58,т.2) та наданих представником позивача письмових пояснень від 01.08.2013р. (а.с.101-104,т.2), вбачається, що у ТОВ "Елім-партнер" станом на 11.06.2013р. непогашеними у відповідності до умов договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. залишились відсотки за користування кредитом на загальну суму 936880,19Євро, з яких: 17912,22Євро - строкові відсотки за період з 21.05.2013р. по 11.06.2013р., 664698,32Євро - прострочені відсотки за період з 04.01.2012р. по 20.05.2013р., 254269,65Євро - відсотки, нараховані на прострочений кредит.

Господарський суд встановив, що вказані суми відсотків за користування кредитом нараховані у відповідності до вимог чинного законодавства та умов договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що після звернення позивача з позовом у даній справі, у період з 14.06.2013р. по 12.07.2013р. ТОВ "Елім-Партнер" здійснено часткове погашення заборгованості по сплаті прострочених відсотків на загальну суму 12560,00Євро, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними документами (а.с.140-148, т.2), відповідною довідкою банку (а.с.139,т.2).

Відповідно до п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України, господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Таким чином, провадження у справі в частині стягнення заборгованості по простроченим відсоткам в сумі 12560,00Євро, що еквівалентно 132607,90грн. підлягає припиненню за відсутністю предмета спору.

Зважаючи на вищевикладене, матеріалами справи підтверджується наявність заборгованості ТОВ "Елім-Партнер" по сплаті відсотків за користування кредитними коштами в загальній сумі 924320,19Євро (17912,22Євро строкові відсотки + 652138,32Євро прострочені відсотки + 254269,65Євро відсотки на прострочений кредит).

Крім цього, на підставі ст.611, 549 ЦК України, п.4.2.1 договору про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. обґрунтованим є нарахування позивачем пені на тіло кредиту за визначений позивачем період в сумі 472015,19Євро, на відсотки за користування кредитом в сумі 223740,04Євро за неналежне виконання ТОВ "Елім-Партнер" зобов'язань по поверненню кредиту, сплаті відсотків за кредит в обумовлені договором строки.

Відповідно до ст.ст. 6, 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності і справедливості.

Стаття 628 Цивільного кодексу України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно ст.629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ч.1 ст.193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Нормою ст.525 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, а за відсутності таких вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ст.526 ЦК України).

Станом на час розгляду справи заборгованість ТОВ "Елім-Партнер" за договором про надання кредиту №CR 07-443/29-1 від 11.09.2007р. в загальній сумі 8280201,37Євро, що еквівалентно 87421985,17грн., з яких: 6660125,95Євро (що еквівалентно 70317303,41грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) заборгованість по кредиту, 924320,19Євро (що еквівалентно 9758930,05грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) заборгованість по відсотках, 472015,19Євро (що еквівалентно 4983514,66грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) пеня, нарахована на тіло кредиту та 223740,04Євро (що еквівалентно 2362237,05грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) пеня, нарахована на відсотки не погашена.

Відповідно до ст.546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватись неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Згідно ст.572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч.1 ст.574, ч.1 ст.576, ч.1 ст.583 ЦК України застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

За рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначаються на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави (ст.19 Закону України "Про заставу").

Відповідно до ч1 ст.20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано.

Згідно ч.2 ст.589 Цивільного кодексу України за рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язань, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Пунктом 5.1. договору застави корпоративних прав №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р. сторони передбачили, що за рахунок предмета застави заставодержатель може задовольнити у повному обсязі всі платіжні зобов'язання за кредитним договором, не сплачені позичальником. Договір застави корпоративних прав (майнова порука) №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р. на час розгляду справи є дійсним.

З огляду на вищенаведені встановлені судом обставини справи, зокрема, щодо порушення боржником за основним зобов'язанням - третьою особою у даній справі ТОВ "Елім-Партнер" договірних зобов'язань перед позивачем, умови договору застави №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., яким відповідач забезпечив виконання ТОВ "Елім-Партнер" боргових зобов'язань перед позивачем заставою частки Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Елім-Партнер", яка складає 100%, що становить 3682400,00грн., враховуючи також, що вартість предмета застави не перевищує загальну суму заборгованості перед позивачем, господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для стягнення з відповідача 8280201,37Євро заборгованості за договором про надання кредиту №СR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., що еквівалентно 87421985,17грн., а саме: 6660125,95Євро (що еквівалентно 70317303,41грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) заборгованості по кредиту, 924320,19Євро (що еквівалентно 9758930,05грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) заборгованості по відсотках, 472015,19Євро (що еквівалентно 4983514,66грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) пені, нарахованої на тіло кредиту та 223740,04Євро (що еквівалентно 2362237,05грн. за курсом НБУ станом на 11.06.2013р.) пені, нарахованої на відсотки, в межах вказаної частки ТОВ "Корпоративний консалтінг" у статутному капіталі ТОВ "Елім-Партнер", що складає 100%, що становить 3682400,00грн., шляхом звернення стягнення на вказану частку.

Судовий збір покладається на сторони у відповідності до ст.49 ГПК України пропорційно задоволеним позовним вимогам.

На підставі ст. ст. 111, 509, 546, 572, ч. 1 ст.574, ч.1 ст.576, ч.1 ст.583, ст.ст. 589, 590, 610, 629, 1054, 1050 ЦК України, ст.173, 193 ГК України та керуючись ст.ст. 22, 49, п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 82-85 ГПК України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" (10014, м.Житомир, пл. Перемоги, 10, ідентифікаційний код 25660996) на користь Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" (01601, м.Київ, вул. Жилянська, 43, ідентифікаційний код 21685166) 8280201,37Євро заборгованості за договором про надання кредиту №СR 07-443/29-1 від 11.09.2007р., що еквівалентно 87421985,17грн. а саме: - 6660125,95Євро заборгованості по кредиту; - 924320,19Євро заборгованості по відсоткам; - 472015,19Євро заборгованості по пені, нарахованої на тіло кредиту; - 223740,04Євро заборгованості по пені, нарахованої на відсотки, в межах частки ТОВ "Корпоративний консалтінг" у статутному капіталі ТОВ "Елім-Партнер", що складає 100%, що становить 3682400,00грн., яка є предметом застави за договором застави №PL 07-519/29-1 від 11.09.2007р., укладеному між ЗАТ "ОТП Банк", правонаступником якого є ПАТ "ОТП "Банк", та ТОВ "Корпоративний консалтінг", шляхом звернення стягнення на вказану частку, що є предметом застави.

3. В частині стягнення 12560Євро заборгованості по відсотках, що еквівалентно 132607,90грн. провадження у справі припинити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Корпоративний консалтінг" (10014, м.Житомир, пл. Перемоги, 10, ідентифікаційний код 25660996) на користь ПАТ "ОТП Банк" (01601, м.Київ, вул.Жилянська, 43, ідентифікаційний код 21685166) 68715,77грн. судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено: 23.08.13

Суддя Кравець С.Г.