Ухвала

від 23.08.2013 по справі 5026/852/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 45-24-38, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

23 серпня 2013 року Справа № 11/5026/852/2012

Господарський суд Черкаської області у складі колегії суддів: головуючого судді Довганя К.І., суддів Грачова В.М., Чевгуза О.В. при секретарі Сахно І.В. за участю представників сторін: заявника - Сідько О.С. за довіреністю, стягувача - Хлівненко П.В., Трохимчук О.І., Кожем"яченко А.М., Пожидаєв А.М. за довіреностями, першого боржника - Случ О.В., Савчук М.Ю за довіреностями, третього боржника - не з'явився, четвертого боржника - не з'явився, третіх осіб - не з'явились, розглянувши заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню по справі № 11/5026/852/2012 за позовною заявою публічного акціонерного товариства "Азот" до відкритого акціонерного товариства "Уралкалій", товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал", приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та до товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG Limited), товариство з обмеженою відповідальністю "Омбридж" про визнання відсутності права власності та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012р. у справі №11/5026/852/2012 позов задоволено у повному обсязі.

Визнано відсутність права власності відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) на 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах № 026016, відкритому на ім'я відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63), з метою чого здійснити такі дії:

- безумовну облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах № 026016 відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати приватному акціонерному товариству «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) відповідне розпорядження на списання з рахунку в цінних паперах зберігача № 12130000 - товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20), відкритого у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Зобов'язано приватне акціонерне товариство «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), з метою чого здійснити такі дії:

- облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати товариству з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) - реєстроутримувачу свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), що оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), для погашення.

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) погасити свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) та за результатами операції списання акцій оформити на ім'я приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) нове свідоцтво про знерухомлення акцій відкритого акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. зазначене рішення залишено без змін, отже воно набрало законної сили.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.02.2013 р. касаційні скарги відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» та компанії «Плейні Лімітед» залишені без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. залишено без змін.

На виконання рішення було видано накази від 19.12.2012 р.

Боржник - товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (далі - ТОВ «ІК Вєлєс Капітал») звернулося до суду з заявою про визнання наказу по справі № 11/5026/852/2012 від 19.12.2012 р. таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування своєї заяви ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» зазначає, що у зв'язку зі змінами порядку обліку всіх емісійних цінних паперів на території України, належні ВАТ «Уралкалій» цінні папери (акції, випущені ВАТ (ПАТ) «Азот») були переведені на обслуговування до Центрального депозитарію, а саме:

- списані з рахунку в цінних паперах ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» у депозитарії ВАТ «Розрахунковий центр» та зараховані на рахунок у Центральному депозитарії;

- переведені з рахунку ВАТ «Уралкалій» у зберігача ТОВ «ІК Вєлєс Капітал», що був відкритий в рамках програмного модуля ПАТ «Розрахунковий центр» на рахунок ВАТ «Уралкалій», в рамках програмного модуля Центрального депозитарію.

У зв'язку з цим, товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» вважає, що у нього відсутній обов'язок у зв'язку з його припиненням по причині встановлення законодавцем іншого порядку обліку цінних паперів (акцій) та переведення акцій до Центрального депозитарію.

ПАТ «Азот» подано заперечення, в яких воно просить відмовити в задоволенні заяви ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню у зв'язку з відсутністю підстав для задоволення цієї заяви.

Третій та четвертий боржники, треті особи були належним чином повідомлений про час і місце проведення судового засідання, однак не з'явився у судове засідання, про причини неявки суд не повідомив.

Відповідно до ч. 3 статті 117 ГПК України неявка стягувача і боржника не перешкоджає розгляду заяви.

У судовому засіданні представники стягувача заперечили проти задоволення заяви другого боржника про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, з підстав вказаних в запереченнях на заяву.

Представник заявника у судовому засіданні підтримала заяву про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню з підстав вказаних в заяві та просила суд її задовольнити.

Представники першого боржника у судовому засіданні підтримали заяву другого боржника про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

За розглядом матеріалів справи згідно з поданою ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» заявою, вимоги про визнання наказу Господарського суду Черкаської області від 19.12.2012 р. у справі № 11/5026/852/2012 не підлягають задоволенню виходячи з наступного.

06.07.2012 р. прийнято Закон України «Про депозитарну систему України» № 5178-VI.

Відповідно до пункту 1 розділу VI «Прикінцеві та Перехідні положення» Закон України «Про депозитарну систему України» набирає чинності через дванадцять місяців з дня його опублікування, крім розділу II цього Закону, абзаців другого - дев'ятого підпункту 9, абзаців сорок шостого - сто тринадцятого підпункту 16 пункту 4 в частині утворення Центрального депозитарію, Розрахункового центру та депозитарних установ та пунктів 5-10 цього розділу, які набирають чинності з дня опублікування цього Закону, а також крім абзаців дев'ятого - дев'ятнадцятого підпункту 2, абзаців п'ятого та шостого підпункту 10 та підпункту 13 пункту 4 цього розділу, які набирають чинності з 1 січня 2013 року.

11.10.2012 р. Закон України «Про депозитарну систему України» опубліковано в газеті «Голос України» № 191.

Згідно ст. 9 Закону України «Про депозитарну систему України» в Україні функції депозитарію виконуватиме тільки одна установа - Центральний депозитарій, на якого покладаються функції по здійсненню обліку всіх емісійних цінних паперів.

Відповідно до пункту 13 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України» депозитаріям цінних паперів протягом року з дня опублікування цього Закону, з урахуванням вимог Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, необхідно забезпечити передання всіх глобальних сертифікатів на зберігання Національному депозитарію України.

На виконання пункту 3 розділу І Порядку передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до Центрального депозитарію цінних паперів, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.03.2013 р. № 430, у зв'язку із зверненням ПАТ «Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках» (ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів») і ПАТ «Національний депозитарій України» щодо необхідності здійснення дій, передбачених пунктом 13 розділу VI Закону України «Про депозитарну систему України», Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вирішила погодити плани-графіки передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування до ПАТ «Національний депозитарій України».

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18 червня 2013 року № 1050 було погоджено План-графік № 3 передачі цінних паперів на депозитарне обслуговування від ПАТ «Розрахунковий центр» до ПАТ «НДУ», яким встановлено що дата передавання акцій ПАТ "Азот" є 25.06.2013р.

Отже, в силу Закону України «Про депозитарну систему України» функції депозитарію має виконувати тільки одна установа - Центральний депозитарій (ПАТ „Національний депозитарій України"), на якого покладаються функції по здійсненню обліку всіх емісійних цінних паперів.

При цьому, у відповідності до листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.12.2012 р. № 09/01/21728/НК рахунок у цінних паперах власника цінних паперів, відкритий у певного зберігача в рамках програмного модуля для взаємодії з системою депозитарного обліку одного депозитарію, та рахунок у цінних паперах цього ж власника цінних паперів, відкритий у цього ж зберігача в рамках програмного модуля для взаємодії з системою депозитарного обліку іншого депозитарію, по суті є одним рахунком у цінних паперах власника, цінні папери якого зберігаються та обліковують у цього зберігача на підставі депозитарних активів, що зберігаються у сховищах різних депозитаріїв.

З огляду на зазначене, при переведенні обслуговування цінних паперів із ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» на зберігання і обслуговування до ПАТ «Національний депозитарій України» не відбувається відкриття та закриття рахунків у цінних паперах власників цінних паперів, а відбувається зміна місцезнаходження депозитарних активів (глобальних сертифікатів, записів на рахунках у цінних паперах зберігачів в депозитаріях тощо).

Тобто, переміщення депозитарних активів не призводить до змін на рахунку у цінних паперах власника.

На даний час обов'язок ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» вчинити дії, передбачені рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. у справі № 11/5026/852/2012, не припинявся, адже рішення суду залишається не виконаним.

У відповідності до ст.ст. 4-5, 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». Отже, в силу цих вимог рішення Господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. є також обов'язковим для ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» та повинно виконуватися ним належним чином.

Відповідно до ст. 116 ГПК України виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом. Наказ видається стягувачеві або надсилається йому після набрання судовим рішенням законної сили. Якщо рішення не виконано добровільно, то для його примусового виконання виконавчий документ (наказ) пред'являється до виконання. Закон надає виключне право позивачу наполягати на виконанні рішення у примусовому порядку.

На час розгляду заяви рішення Господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 р. у справі № 11/5026/852/2012 не скасовано та є чинним.

Отже, наказ є похідним документом, який видається на підставі рішення. Наказ є лише виконавчим документом для завершення останньої стадії судового процесу - виконавчого провадження (у примусовому порядку, якщо рішення суду не виконується добровільно).

Згідно ч. 4 ст.117 ГПК України господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.

З вищенаведеного вбачається, що процесуальним законодавством передбачено ряд підстав, за якими наказ може бути визнаний таким, що не підлягає виконанню. ТОВ «ІК Вєлєс Капітал» у своїй заяві помилково вказує, що його обов'язок відсутній повністю у зв'язку з його припиненням, однак, не зазначає з яких саме підстав передбачених законом він вважає за необхідне визнати наказ, таким що не підлягає виконанню. Позивач на час розгляду справи не припинений, як юридична особа, наказ не виконаний, позивач наполягає на його виконанні.

Наказ може бути визнаним таким, що не підлягає виконанню лише у випадках скасування рішення на підставі якого його було видано, або якщо його видано помилково, або якщо зобов'язання виконано. Зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал» не виконано, тому суд вважає, що підстави для визнання наказу таким, що не підлягає виконанню відсутні.

З огляду на вищевикладене, керуючись ст. ст. 116, 117 ГПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал" про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню - відмовити.

Ця ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду.

Головуючий К.І. Довгань

Судді В.М. Грачов

О.В.Чевгуз