Постанова

від 21.08.2013 по справі 910/4910/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" серпня 2013 р. Справа№ 910/4910/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Тарасенко К.В.

Корсакової Г.В.

при секретарі

судового засідання: Костенко К.О.

за участі представників

сторін:

позивача Танасишин Н.Д. - дов. від 30.05.2013 р. № 30-10/2013;

Кучабський Ю.Л. - дов. від 12.02.2013 р. № 3-29/13;

відповідача-1 не з'явився, про дату, час та місце розгляду справи

повідомлений належним чином;

розглянувши матеріали

апеляційної скарги

Товариства з обмеженою відповідальністю

"АВС ЛОГІСТІК ГРУПП"

на рішення Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р.

у справі № 910/4910/13(суддя: Балац С.В.)

за позовом Приватного підприємства "ОККО-Бізнес"

до Товариства з обмеженою відповідальністю

«АВС Логістік Парк» (відповідач-1),

Товариства з обмеженою відповідальністю

«АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» (відповідач-2)

про стягнення 113 835,88 грн.

ВСТАНОВИВ:

Позивач ПП «ОККО-Бізнес» звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом до відповідача-1 ТОВа «АВС Логістік Парк» та відповідача-2 ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» про стягнення заборгованості у розмірі 105 813, 16 грн., пені в сумі 8 022, 72 грн. (всього 113 835, 88 грн.) за Договором купівлі-продажу товарів по смарт-картах від 04.05.2011 р. № 00ОБСК-1308 .

Рішенням Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р. № 910/4910/13 позов задоволено повністю (арк. с. 105-110).

Не погоджуючись із вищевказаним Рішенням, відповідач-2 ТОВ «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» звернувся до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просив Рішення Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р. по даній справі скасувати, прийняти нове судове рішення, яким у позові відмовити повністю.

Апеляційна скарга мотивована на тому, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного Рішення неправильно застосовано норми матеріального права, а саме ч. 4 ст. 559 ЦК України.

Зокрема, скаржник зауважує, що господарським судом було невірно визначено строк, після спливу якого кредитор втрачає право звернення до поручителя з вимогою.

Ухвалою КАГС від 05.07.2013 р. № 910/4910/13 порушено апеляційне провадження за скаргою ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП».

Розпорядженням Голови Київського апеляційного господарського суду від 29.07.2013 р. № 910/4910/13 у зв'язку з перебуванням суддів Коротун О.М. та Михальської Ю.Б. у черговій відпустці, змінено склад колегії: головуючого судді - Ільєнок Т.В., судді: Коротун О.М., Михальська Ю.Б., яка розглядала справу на колегію у складі: головуючий суддя - Ільєнок Т.В., судді: Зеленін В.О., Новіков М.М.

Розпорядженням Голови Київського апеляційного господарського суду від 19.08.2013 р. № 910/4910/13 змінено склад колегії: головуючого судді - Ільєнок Т.В., судді: Новіков М.М., Зеленін В.О., яка розглядала справу на колегію у складі: головуючий суддя - Ільєнок Т.В., судді: Тарасенко К.В., Корсакова Г.В.

У останнє судове засідання від 21.08.2013 р. представник відповідача-1 не з'явився. Однак, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином. Враховуючи те, що представники позивача від відповідача-2 не заперечували проти розгляду справи за відсутності представника відповідача-1, колегія суддів продовжила розгляд апеляційної скарги за наявними матеріалами.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального права, заслухавши пояснення представників відповідача-2 та позивача, дійшла висновку апеляційну скаргу ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУП» залишити без задоволення, Рішення Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р. по даній справі залишити без змін, приймаючи до уваги наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 04.05.2011 р. між позивачем ПП «ОККО-БІЗНЕС» (продавець) та відповідачем-1 ТОВом «АВС Логістік Парк» (покупець) укладено Договір купівлі-продажу товарів по смарт-картках № 00ОБСК-1308 (арк. с. 11-18).

Згідно п. 2.1 Договору від 04.05.2011 р. предмет зазначеного Договору полягає у зобов'язанні позивача ПП «ОККО-Бізнес» передати (відпустити) товари у власність відповідача-1 ТОВа «АВС Логістік Парк», а останній зобов'язаний прийняти товари та повністю оплатити їх в порядку та на умовах, вказаних у Договорі та Додатках (Додаткових угодах) до нього.

Крім того, сторонами Договору від 04.05.2011 р. укладено Додаток від 13.04.2012р. № 4 до вказаного Договору (арк. с. 23-24). Відповідно п. 3 вищезгаданого Додатку № 4 відповідач-1 ТОВ «АВС Логістік Парк» зобов'язаний здійснювати повну оплату отриманих на умовах післяоплати товарів по їхній ціні (вартості), чинній на АЗС в день отримання товарів (згідно касових чеків та чеків POS-терміналів), ПРОТЯГОМ 15 (П'ЯТНАДЦЯТИ) КАЛЕНДАРНИХ ДНІВ З МОМЕНТУ ФАКТИЧНОГО ОТРИМАННЯ ТОВАРУ ВІДПОВІДАЧЕМ-1, що підтверджується касовими чеками, або чеками POS-терміналу, актами прийому-передачі товару, накладними на одержання товару (накладними, видатковими накладними).

Пункотом 1.2 Договору від 04.05.2011р. передбачено, що POS-термінал - це електронне обладнання, призначене для здійснення операцій відпуску (передачі у власність) товарів (послуг) шляхом використання смарт-карт.

Смарт-карткою є документ на емітованому позивачем носії електронної інформації у вигляді пластикової картки, яка передається у користування відповідачеві-1 і надає йому чи іншій особі, яка правомірно володіє нею, можливість отримувати нафтопродукти, супутні товари та послуги від продавця за умови її пред'явлення (п. 1.1 Договору).

Виходячи з п. 10.1 Договору від 04.05.2011 р. та п. 9 Додатку від 13.04.2012р. № 4 останні набрали чинності з моменту їх підписання та діють до повного виконання зобов'язань сторонами.

01.02.2012 р. між позивачем ПП «ОККО-Бізнес», відповідачем-1 ТОВом «АВС Логістік Парк» та відповідачем-2 «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП», як поручителем, укладено Договір поруки № 3/1-6-12/12 (арк. с. 58).

За умовами п.п. 1.1, 2.1 вказаного Договору поруки від 01.02.2012 р. відповідач-2 ТОВ «АВС ЛОГІСТІК ГРУП» поручався перед позивачем ПП «ОККО-Бізнес» за повне та своєчасне виконання відповідачем-1 ТОВ «АВС Логістік Парк» усіх обов'язків, які виникли або виникнуть у майбутньому та інших обов'язків за Договором купівлі-продажу товарів по смарт-картках від 04.05.2011р. № 00ОБСК-1308.

З пункту 1.2 Договору поруки від 01.02.2012 р. вбачається, що у разі порушення ТОВом "АВС Логістік Парк" своїх зобов'язань за умовами Договору від 04.05.2011р., відповідач-1 та відповідач-2 відповідають перед позивачем як солідарні боржники, що означає, що позивач може звернутися з вимогою про виконання зобов'язань відповідача-1, як до останнього так і до відповідача-2, чи до обох одночасно.

Відповідно до п. 3.1 зазначеного Договору поруки № 3/1-6-12/12 від 01.02.2012р., передбачений обов'язок відповідача-2 щодо виконання зобов'язань відповідача-1 перед позивачем не обмежується конкретним розміром (кількістю товарів, грошовою сумою). Відповідач-2 несе відповідальність за відповідача-1 перед позивачем у повному обсязі зобов'язань відповідача-1, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, тощо.

У разі порушення (невиконання, неналежного виконання чи повного невиконання) відповідачем-1 ТОВом «АВС Логістік Парк» зобов'язання за Договором від 04.05.2011 р., позивач ПП «ОККО-Бізнес» звертається до відповідача-2 ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУП» з письмовою вимогою про виконання цього зобов'язання (п. 5.1 Договору поруки).

Договір поруки набув чинності з моменту його підписання та скріплення печатками і діє до повного та належного виконання сторонами своїх зобов'язань за цим Договором, проте в будь-якому випадку не раніше моменту припинення дії Договору від 04.05.2011 р. № 00ОБСК-1308.

Позивач ПП «ОККО-Бізнес», на виконання взятих на себе зобов'язань за Договором від 04.05.2011 р. передав, а ВІДПОВІДАЧ-1 ТОВво «АВС ЛОГІСТІК ПАРК» ОТРИМАВ ТОВАР загальною вартістю 10 467 388, 29 грн., що підтверджується наступними Накладними на відпуск товарів: за період з 01.05.2011р. по 31.05.2011р. № 00ОБСК-1308-9008154751; за період з 01.06.2011р. по 30.06.2011р. № 00ОБСК-1308-9008662491; за період з 01.07.2011р. по 31.07.2011р. № 00ОБСК-1308-9009259456; за період з 01.08.2011р. по 31.08.2011р. № 00ОБСК-1308-9009861582; за період з 01.09.2011р. по 30.09.2011р. № 00ОБСК-1308-9010523494; за період з 01.10.2011р. по 31.10.2011р. № 00ОБСК-1308-9011070931; за період з 01.11.2011р. по 30.11.2011р. № 00ОБСК-1308-9011701318; за період з 01.12.2011р. по 31.12.2011р. № 00ОБСК-1308-9012219649; за період з 01.01.2012р. по 31.01.2012р. № 00ОБСК-1308-9012725666; за період з 01.02.2012р. по 29.02.2012р. № 00ОБСК-1308-9013255208; за період з 01.03.2012р. по 31.03.2012р. № 00ОБСК-1308-9013864015; за період з 01.04.2012р. по 30.04.2012р. № 00ОБСК-1308-9014479204; за період з 01.05.2012р. по 31.05.2012р. № 00ОБСК-1308-9015111632 (арк. с. 30, 33, 35-36, 40, 42, 44, 46, 48, 50, 52-53,57)

Крім того, відповідач-1 ТОВ «АВС Логістік Парк» отримав послуги надані позивачем ПП «ОККО-Бізнес» на загальну суму 1 340,00 грн., про що свідчать Акти виконання робіт: за період з 01.05.2011р. по 31.05.2011р. № 00ОБСК-1308-9008154751, за період з 01.06.2011р. по 30.06.2011р. № 00ОБСК-1308-9008662491, за період з 01.02.2012р. по 29.02.2012р. № 00ОБСК-1308-9013255208, (арк. с. 37, 54, 57).

Як вбачається з вищенаведених документів, востаннє відповідач-1 ТОВ "АВС Логістік Парк" отримав товари від позивача ПП "ОККО-Бізнес" за Договором від 04.05.2011 р. - 31.05.2012 р..

Спір по даній справі виник внаслідок того, що ВІДПОВІДАЧ-1 ТОВво «АВС ЛОГІСТІК ПАРК», В СТРОК встановлений пунктом 3 Додатку від 13.04.2012 р. № 4 до Договору від 04.05.2013 р. (15 КАЛЕНДАРНИХ ДНІВ, ТОБТО 15.06.2012 Р.) ОТРИМАНИЙ ТОВАР В ПОВНОМУ ОБСЯЗІ НЕ ОПЛАТИВ, у зв'язку з чим утворилася заборгованість в розмірі 105 813,16 грн..

10.07.2012р. позивач ПП «ОККО-Бізнес» звернувся до відповідача-2 ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУП» з Вимогою від 09.07.2012р. № 668 (арк. с. 61) про виконання грошового зобов'язання відповідача-1 за Договором від 04.05.2011 р. № 00ОБСК-1308. Вказану ВИМОГУ ВІД 09.07.2012 Р. ВІДПОВІДАЧ-2 ТОВ «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» ОТРИМАВ 25.07.2012 Р., про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення № 01010 1888357 1 (арк. с. 65).

Пунктом 5.2 Договору поруки від 01.02.2012р. визначено, що ВІДПОВІДАЧ-2 ТОВ «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» ЗОБОВ'ЯЗАНИЙ В ПОВНОМУ ОБСЯЗІ ВИКОНАТИ ПИСЬМОВУ ВИМОГУ ПОЗИВАЧА ПП «ОККО-БІЗНЕС», передбачену п. 5.1 Договору поруки від 01.02.2012 р. ПРОТЯГОМ 10 БАНКІВСЬКИХ ДНІВ З МОМЕНТУ ОТРИМАННЯ ТАКОЇ ВИМОГИ.

Однак, як вбачається з матеріалів справи, Вимога позивача ПП «ОККО-Бізнес» від 09.07.2012 р. № 668 залишена відповідачем-1 ТОВом «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» без відповіді та задоволення.

Беручи до уваги вищевикладені обставини, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду про задоволення позову у повному обсязі.

Як вбачається з доводів апеляційної скарги ТОВво «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» зауважує про те, що враховуючи положення ч. 4 ст. 559 ЦК України господарським судом було невірно визначено строк, після спливу якого кредитор втрачає право звернення до поручителя з вимогою.

Колегія суддів переглянула зазначене зауваження скаржника ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП», яке вже було предметом розгляду місцевого господарського суду (Відзив від 20.05.2013 р., арк. с. 98-100) і якому надано правову оцінку, та вважає його таким, що не спростовує висновків, покладених в основу Рішення від 29.05.2013 р. по даній справі, враховуючи слідуюче.

Частиною 4 ст. 559 ЦК України встановлено, що порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, ПОРУКА ПРИПИНЯЄТЬСЯ, ЯКЩО КРЕДИТОР ПРОТЯГОМ ШЕСТИ МІСЯЦІВ ВІД ДНЯ НАСТАННЯ СТРОКУ ВИКОНАННЯ ОСНОВНОГО ЗОБОВ'ЯЗАННЯ НЕ ПРЕД'ЯВИТЬ ВИМОГИ ДО ПОРУЧИТЕЛЯ.

Згідно п. 3 Додатку від 13.04.2012 р. № 4 до Договору купівлі-продажу товарів по смарт-картках від 04.05.2011р. № 00ОБСК-1308 СТРОК ОСНОВНОГО ЗОБОВ'ЯЗАННЯ ВСТАНОВЛЕНО: «відповідач-1 зобов'язаний здійснювати повну оплату отриманих на умовах післяоплати товарів по їхній ціні (вартості) чинний на АЗС в день отримання товарів (згідно касових чеків та чеків POS-терміналів), протягом 15 (п'ятнадцяти) календарних днів З МОМЕНТУ ФАКТИЧНОГО ОТРИМАННЯ ТОВАРІВ ВІДПОВІДАЧЕМ-1, що підтверджується касовими чеками, або чеками POS-терміналу, або актами прийому-передачі товару, або накладними на одержання товару (накладними, видатковими накладними)».

Таким чином, за оцінкою колегії суддів, ВИМОГУ від 09.07.2013 Р. № 668 ПОЗИВАЧЕМ ПП «ОККО-Бізнес» НАПРАВЛЕНО В МЕЖАХ ШЕСТИМІСЯЧНОГО СТРОКУ, ПЕРЕДБАЧЕНОГО Ч. 4 СТ. 559 ЦК України, ОСКІЛЬКИ 15-ДЕННИЙ СТРОК ВИКОНАННЯ ВІДПОВІДАЧЕМ-1 ЗОБОВ'ЯЗАННЯ ЩОДО ОПЛАТИ ТОВАРІВ ЗА ДОГОВОРОМ КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ТОВАРІВ ПО СМАРТ-КАРТКАХ № 00ОБСК-1308 ВІД 04.05.2011 Р. ЗАКІНЧИВСЯ 15.06.2012 Р.. Відтак колегія суддів погоджується з висновком господарського суду про те, що Договір поруки від 01.02.2012 р. не був припиненим на день звернення позивача ПП "ОККО-Бізнес" з позовом до суду першої інстанції (15.03.2013 р.).

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність апеляційну скаргу ТОВа «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» залишити без задоволення, Рішення Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р. залишити без змін.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати за апеляційний перегляд справи покладаються на відповідача-2 ТОВво «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП».

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «АВС ЛОГІСТІК ГРУПП» залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду м. Києва від 29.05.2013 р. № 910/4910/13 залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 21.08.2013р. № 910/4910/13 набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 21.08.2013р. № 910/4910/13 може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний термін.

Матеріали справи № 910/4910/13 повернути до Господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя Ільєнок Т.В.

Судді Тарасенко К.В.

Корсакова Г.В.