Рішення

від 04.11.2013 по справі 901/1232/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ

cpg1251 ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД АВТОНОМНОЇ РЕСПУБЛІКИ КРИМ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

04.11.2013 Справа № 901/1232/13

За позовом Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт», м. Київ

до відповідача Споживчого товариства «Легіон - 2008», м. Сімферополь

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», м. Дніпропетровськ

про звернення стягнення на предмет іпотеки у сумі 1992748,86 грн,

за зустрічним позовом Споживчого товариства «Легіон - 2008», м. Сімферополь

до відповідача Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт», м. Київ

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1) Найденко Сергія Анатолійовича, м. Дніпропетровськ

2) Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», м. Дніпропетровськ

3) Грищенко Олексія Леонідовича, м. Дніпропетровськ

4) Кравцової Аліни Анатоліївни, м. Сімферополь

5) Поміркованої Ірини Сергіївни, м. Сімферополь

6) Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Івановни, м. Київ

про визнання недійсним правочину та спонукання до виконання певних дій.

Суддя Лагутіна Н.М.

Представники:

від ПАТ "Комерційний банк "Стандарт" - Гудейчук І.В., довіреність №б/н від 09.04.2013, заступник начальника управління банківської безпеки;

від СТ "Легіон - 2008" - Здоров О.В., довіреність №б/н від 26.04.2013, представник; Кравцов В.А., директор, протокол загальних зборів №1від 14.04.2008; Мартьянов О.В., довіреність №б/н від 26.04.2013, адвокат, свідоцтво №1007 від 02.10.2006;

від третіх осіб - не з'явились.

СУТЬ СПОРУ: Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» звернулось до Господарського суду Автономної Республіки Крим з позовною заявою до відповідача Споживчого товариства «Легіон - 2008» про звернення стягнення на предмет іпотеки - земельну ділянку площею 5000 га (кадастровий номер 0110393000:01:003:0043), що знаходиться за адресою: с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта Автономної Республіки Крим й належить на праві приватної власності іпотекодавцю Споживчому товариству «Легіон - 2008» в рахунок погашення заборгованості в сумі 1992748,86 грн за договором про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 укладеного 07.12.2010 між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», встановивши спосіб реалізації предмета іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження» за початковою ціною, що буде визначена суб'єктом оціночної діяльності в межах виконавчого провадження. Кошти, отримані від реалізації предмета іпотеки, направити на погашення загальної заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» перед Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» за договором про відкриття кредитної лінії № 14/КЛ - 1210.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» договірних зобов'язань при виконанні договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 в частині своєчасного та належного погашення кредиту у зв'язку з чим у позивача виникло право на звернення стягнення на нерухоме майно, яке є предметом договору іпотеки №01-1-14/КЛ-1210, укладеного 07.12.2010 між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008».

Споживче товариство «Легіон - 2008» звернулось до Господарського суду Автономної Республіки Крим із зустрічним позовом до відповідача Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт» про визнання недійсним правочину - іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008», посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Башлай Д.І. за реєстраційним номером №1236, в забезпечення виконання Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» за договором про відкриття кредитної лінії від 07.12.2010р. №14/КЛ - 1210, укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», а також про виключення з Державного реєстру іпотек запису від 07.12.2010р. №7257689 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про державну реєстрацію обтяження майнових прав на земельну ділянку площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887) та виключення з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна запису від 07.12.2010р. №7258329 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про накладення заборони відчуження земельної ділянки площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887).

Обґрунтовуючи зустрічні позовні вимоги СТ «Легіон - 2008» стверджує, що спірний договір іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 має бути визнано недійсним на підставі ст. 215 Цивільного кодексу України, оскільки при його укладенні сторонами не було додержано вимог ст. 203 Цивільного кодексу України, а саме: на час укладення вказаного договору земельна ділянка, яка є його предметом, не могла бути відчужена за будь-яким договором, з тих причин, що її господарський обіг є обмеженим, оскільки вона має особливий правовий статус - землі житлової та громадської забудови та її власником може бути лише єдиний суб'єкт - житлово-будівельний кооператив, що визначається вимогами законодавства та статутом Споживчого товариства «Легіон - 2008».

Також в обґрунтування своїх вимог СТ «Легіон - 2008» посилається на приписи ст. ст. 19, 20 Закону України «Про кооперацію», якими визначено перелік майна кооперативу, з якого формуються фонди, яким він може розпоряджатись, та серед якого відсутні земельні ділянки, отримані кооперативом у власність безоплатно з земель державної або комунальної власності, а також на ч. 1 ст. 10 Закону України «Про споживчу кооперацію», якою заборонено відволікати майно споживчих товариств на цілі, не пов'язані з їх статутною діяльністю.

Крім того Споживче товариство «Легіон - 2008» вважає, що спірна земельна ділянка не може бути самостійно реалізована з прилюдних торгів або бути передана у власність іпотекодержателю без зміни її цільового призначення, що в свою чергу, відповідно до ч. 1 п. б ст. 21 Земельного кодексу України, призведе до визнання укладеної угоди недійсною.

Споживче товариство «Легіон - 2008» також стверджує, що договір іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 було укладено внаслідок обману та зловмисної домовленості представників сторін, що тягне визнання спірного договору недійсним відповідно до ст. ст. 230, 232 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 13.05.2013 вказаний зустрічний позов прийнято до спільного розгляду з первісним позовом.

Крім того, вказаною ухвалою залучено до участі у справі за первісним позовом третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», за зустрічним позовом залучено третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Найденко Сергія Анатолійовича та Товариство з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона».

Ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 27.05.2013 залучено до участі у справі за зустрічним позовом третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Грищенко Олексія Леонідовича, Кравцову Аліну Анатоліївну, Помірковану Ірину Сергіївну та Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ю Іванівну.

Ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 27.05.2013 в порядку ст. 38 Господарського процесуального кодексу України від Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Іванівни судом витребувано матеріали нотаріальної справи, за якою було посвідчено іпотечний договір від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210, укладений між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008» зареєстрованого в реєстрі за №1236, зокрема: копію іпотечного договору №01-1-14/КЛ - 1210 від 07.12.2010р., копію договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010р., копію довіреності на представництво Споживчого товариства «Легіон - 2008» Найденко Сергієм Анатолійовичем, яка посвідчена 03.12.2010р. приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу Ковальчук Т.П., зареєстрованої в реєстрі за №3454, довідку про відсутність (наявність) обмежень (обтяжень) прав на земельну ділянку та інші.

Провадження по справі зупинялось у зв'язку з призначенням судової технічної експертизи документів.

Строк розгляду спору продовжувався на 15 днів ухвалою Господарського суду Автономної Республіки Крим від 27.05.2013.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

07.12.2010 між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» в особі голови правління Грищенка Олексія Леонідовича (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» в особі директора Найденка Сергія Анатолійовича (Позичальник) укладено договір про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 (а. с. 6-8, том 1), відповідно до п. 2.1 якого Банк Позичальнику відкриває відновлювальну відкличну траншову кредитну лінію (кредитна лінія), надає Позичальнику грошові кошти (кредити) за рахунок кредитної лінії на умовах цього договору та додаткових договорів, а позичальник зобов'язується використовувати кредити на цілі, зазначені в пункті 2.4 цього договору, своєчасно та у повному обсязі виплачувати банку проценти за користування кредитами, повертати банку кредити та загальну заборгованість за кредитною лінією в повному обсязі та у строки, передбачені п. 3.4.4 цього договору та додатковими договорами, а також виконувати інші умови цього договору та додаткових договорів.

Ліміт кредитної лінії за вказаним договором складає 3500000,00 грн (п. 2.2 договору).

Банк надає Позичальнику кредити (транші), на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів (п. 2.3 договору).

Умовами п. 2.5. вказаного договору визначено, що підставою для надання кредитів є додаткові договори, що укладаються за взаємною згодою сторін після надання банку письмової заяви Позичальника, в якій вказується сума Кредиту та строк повернення.

Банк має право відмовити в укладенні чергового додаткового договору у разі неналежного виконання/невиконання Позичальником умов цього договору та укладених в рамках цього договору/додаткових договорів, в разі неподання Позичальником відомостей, що стосуються його фінансового стану, надання банку недостовірної інформації та звітності, погіршення фінансового стану Позичальника, використання кредитів не за цільовим призначенням, недостатності забезпечення зобов'язань Позичальника за цим договором.

Згідно з п. 2.6. кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 датою видачі кредитів вважається день відображення грошових коштів на позичкових рахунках, що відкриті банком для обліку заборгованості Позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором та додатковими договорами.

Відповідно до п. 2.7. кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 сума кредитів у день їх надання спрямовується Банком з позичкового рахунку: на поточні рахунки Позичальника у банку для розрахунків відповідно до цілей, вказаних у пункті 2.4 кредитного договору; за реквізитами договорів, контрактів, укладених Позичальником, і предмет яких відповідає цільовому призначенню кредитів, зазначеному в пункті 2.4 кредитного договору.

Процента ставка за користування кредитами складає 28,0 процентів річних (п. 2.8 договору).

Пунктом 2.9 кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 визначено наступний порядок нарахування процентів.

Розрахунок суми процентів за користування кредитами починається з дня зарахування сум кредитів на позичкові рахунки, що відкриті банком для обліку заборгованості Позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором та додатковими договорами до нього та закінчується днем, що передує дню остаточного погашення заборгованості за Кредитами.

У разі непогашення заборгованості за кредитами, наданими згідно з додатковими договорами, у термін, встановлений в додатковому договорі та в пункті 3.4.4 цього договору, проценти за користування кредитами нараховуються до фактичного повернення загальної заборгованості за кредитом.

При нарахуванні процентів використовується метод «факт/факт».

За день, у який Позичальник проводить погашення заборгованості за кредитами, проценти на суму повернених кредитів не нараховується.

Пунктом 2.10 кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 передбачено, якщо в разі наявності простроченої заборгованості за кредитами та/або процентами, коштів, що направляються для погашення заборгованості Позичальника за цим договором, недостатньо для погашення повної суми заборгованості, то банк має право: в першу чергу погасити суму простроченої заборгованості за процентами (у випадку, якщо таке буде мати місце) та прострочену заборгованість за комісійною винагородою, в другу чергу - простроченої заборгованості за кредитами (у випадку, якщо таке буде мати місце), в третю чергу - заборгованості за строковими процентами, в четверту чергу - строкової заборгованості за кредитами, в п'яту чергу - неустойки (пені), штрафів (у випадку, якщо таке буде мати місце), в останню чергу - спричинені збитки та інші видатки, понесені банком за цим договором.

У разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами, процентами за користування ними та комісією, встановленою у пункті 3.4.5 цього договору, Позичальник доручає Банку здійснити договірне списання грошових коштів зі своїх поточних рахунків у банку у сумі простроченого боргу за цим договором та додатковими договорами, яка відображена на відповідних рахунках банку. При цьому, погашення заборгованості за кредитами буде здійснюватись у порядку, передбаченому п. 2.10 цього договору (п. 2.11 кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010).

Згідно підпункту 4.1.1 пункту 1.1 договору усі вимоги Банку до Позичальника, що виникають у майбутньому за цим договором та додатковими договорами, укладеними в рамках цього договору, забезпечуються іпотекою земельної ділянки, яка належить на правах власності майновому поручителю Споживче товариство «Легіон-2008» за державним актом на право власності на земельну ділянку ЯЖ №526887 (ІКЮО 35874505) та розташована за адресою с. Привітне, Привітненської сільської ради, м. Алушта, Автономна Республіка Крим (кадастровий номер 01 103 9300001 0030043) за ринковою вартістю не менше ніж 15219000,00 грн.

Відповідно до п. 5.1 кредитного договору №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами та/або процентами та/або комісіями Позичальник сплачує Банку додатково до встановленої процентної ставки за кредити пеню за кожний день прострочення в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період наявності простроченої заборгованості за кредитами та/або процентами та/або комісіями, від суми зазначеної заборгованості.

Згідно умов додаткових угод №№01 - 06 (а. с. 213-215, том 1) до договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, що були підписані Банком та Позичальником в період з лютого 2011 року по червень 2012 року, остаточним строком повернення кредитних коштів було встановлено 01.08.2012, а також зменшено ліміт кредитної лінії до 2000000,00 грн.

Відповідно до умов додаткових договорів №№01 - 26 (а. с. 187-212, том 1) до договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, що були підписані Банком та Позичальником в період з грудня 2010 року по квітень 2012 року загалом Банком було надано Позичальнику кредитні кошти в сумі 1 663 349,00 грн.

У відповідності до п. 2.9.1 кредитного договору розрахунок суми процентів за користування кредитами починається з дня зарахування сум кредитів на позичкові рахунки, що відкриті банком для обліку заборгованості Позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором та додатковими договорами до нього та закінчується днем, що передує дню остаточного погашення заборгованості за кредитами.

У разі непогашення заборгованості за кредитами, наданими згідно з додатковими договорами, у термін, встановлений в додатковому договорі та в пункті 3.4.4 кредитного договору, проценти за користування кредитами нараховуються до фактичного повернення загальної заборгованості за кредитом

Відповідно до вимог п. п. 3.4.8, 5.1 кредитного договору Позичальник зобов'язався у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами та/або процентами та/або комісіями, сплатити Банку пеню за кожний день прострочення в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період наявності простроченої заборгованості за кредитами та/або процентами та/або комісіями, від суми зазначеної заборгованості.

07.12.2010 між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» в особі голови правління Грищенка Олексія Леонідовича (Іпотекодержатель) та Споживчим товариством «Легіон-2008» в особі Найденка Сергія Анатолійовича укладено іпотечний договір №01-1-14/КЛ-1210 (а. с. 9-12, том 1).

Згідно п. 1.1.1 вказаного договору іпотекою за цим договором забезпечуються виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», що випливають з договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 з усіма змінами та доповненнями до нього.

Відповідно до п. 1.3 іпотечного договору Предметом іпотеки, що є забезпеченням викладеного у кредитному договорі основного зобов'язання Позичальника, є земельна ділянка, яка належить Іпотекодавцю на праві власності, площею 5,0000 га, що знаходиться за адресою: с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта Автономної Республіки Крим, кадастровий номер 0110393000:01:003:0043, цільове призначення земельної ділянки - для будівництва об'єктів жилого призначення.

Право власності на земельну ділянку підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку №526887, виданим 12.11.2008 Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів, який зареєстрований у Книзі записів державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за №020800200001.

За домовленістю сторін загальна заставна вартість предмету іпотеки на дату підписання цього договору становить 15219000,00 грн. Заставна вартість змінюється з урахуванням положень п. 2.1.8 цього договору.

07.12.2010 договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Башлай Д.І. Зареєстровано в реєстрі за №1236.

Згідно п. 1.3 статуту Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» є правонаступником усіх прав та обов'язків Відкритого акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт», яке створене та діє на підставі рішення установчих зборів засновників ВАТ КБ «Стандарт» (протокол №1 від 10.09.2008), зареєстровано державним реєстратором 30.12.2008, Національним банком України 31.12.2008 за №327 в Державному реєстрі банків.

Всупереч прийнятим на себе зобов'язанням Позичальник не виконав умов договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, додаткових угод №№01 - 06 та додаткових договорів №№01 - 26 щодо повернення кредиту та внесення плати за його користування у визначені строки, у зв'язку з чим у нього виникла заборгованість 1992748,86 грн, з яких заборгованість за простроченим кредитом складає 1663349,00 грн, заборгованість за процентами - 232868,85 грн, сума пені - 96531,02 грн.

У зв'язку з наведеним 04.09.2012 Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» направило на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» повідомлення-вимогу №04/09-1479 з вимогою усунути порушення кредитного договору та повністю у не менш ніж тридцятиденний строк погасити суму заборгованості за кредитним договором.

Також Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» 04.09.2012 направило на адресу Споживчого товариства «Легіон-2008» повідомлення-вимогу №04/09-1479/1 з вимогою усунути порушення кредитного договору та повністю погасити у не менш ніж тридцятиденний строк суму заборгованості за кредитним договором.

Звернувшись до Господарського суду Автономної Республіки Крим за захистом своїх майнових прав позивач посилається на те, що жодної відповіді на надіслані вимоги Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» не отримало, ані Позичальник, ані Іпотекодавець суми заборгованості не погасили, у зв'язку з чим у банку виникло право на звернення стягнення на передане в іпотеку майно.

Оцінюючи подані учасниками судового процесу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що первісний позов є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

Статтею 11 Цивільного кодексу України визначено, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Проаналізувавши відносини, що склалися між сторонами у даному спорі - Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон-2008» - суд встановив, що вони походять з кредитних правовідносин, які регулюються, зокрема, Цивільним кодексом України, Законом України «Про банки та банківську діяльність» та Законом України «Про іпотеку» та виникли з укладеного договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 та іпотечного договору №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010.

Відповідно до ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Згідно визначення поняття банківського кредиту, яке міститься в ст. 1 Закону України «Про банки та банківську діяльність», банківський кредит це будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Так, відповідно до обґрунтування позовних вимог позивача, станом на 10.12.2012 загальна сума кредиторської заборгованості Позичальника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» - складає 1992748,86 грн, з яких заборгованість за простроченим кредитом складає 1663349,00 грн, заборгованість за процентами - 232868,85 грн, сума пені - 96531,02 грн.

Судом встановлено, що у даному провадженні розглядаються вимоги про звернення стягнення на майно, що є предметом договору про забезпечення виконання зобов'язань Позичальником, а саме іпотечного договору №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010, укладеного між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008».

Статтею 546 Цивільного кодексу України встановлено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

За ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України, окремим видом застави є іпотека, що є заставою нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про іпотеку» визначено, що іпотека це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

В забезпечення виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» кредиторських зобов'язань, що витікають з договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, укладеного між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», укладений іпотечний договір №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010. між Банком та Споживчим товариством «Легіон - 2008» щодо земельної ділянки, яка належить Іпотекодавцю на праві власності, площею 5,0000 га, що знаходиться за адресою: с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта Автономної Республіки Крим, кадастровий номер 0110393000:01:003:0043, цільове призначення земельної ділянки - для будівництва об'єктів жилого призначення.

Згідно підпункту 4.1.1 пункту 1.1 договору усі вимоги Банку до Позичальника, що виникають у майбутньому за цим договором та додатковими договорами, укладеними в рамках цього договору, забезпечуються іпотекою земельної ділянки, яка належить на правах власності майновому поручителю Споживче товариство «Легіон-2008» за державним актом на право власності на земельну ділянку ЯЖ №526887 (ІКЮО 35874505) та розташована за адресою с. Привітне, Привітненської сільської ради, м. Алушта, Автономна Республіка Крим (кадастровий номер 01 103 9300001 0030043) за ринковою вартістю не менше ніж 15219000,00 грн.

Пунктом 2.1.12 іпотечного договору встановлено, що Іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки, якщо в момент настання терміну виконання Позичальником зобов'язання(нь) (у тому числі й щодо сплати будь-яких платежів, які повинні здійснюватися відповідно до кредитного договору), забезпеченого іпотекою за цим договором, воно не буде виконане та в інших випадках, передбачених чинним законодавством України, цим договором та кредитним договором.

Частиною 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

За абз. 4 розділу який стосується звернення стягнення на майно, передане в іпотеку чи заставу Узагальнення судової практики розгляду цивільних справ, що виникають з кредитних правовідносин (2009-2010 років) судової палати у цивільних справах управління вивчення та узагальнення судової практики Верховного Суду України, зазначається, що вирішуючи спори цієї категорії, суду принципово необхідно встановити факт невиконання або неналежного виконання основного зобов'язання, лише за цієї умови суд й має право звернути стягнення на предмет іпотеки/застави. Відповідно до положень статей 33, 35 Закону України «Про іпотеку», згідно з якими у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення у не менш ніж тридцятиденний строк. У такому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Недотримання зазначених правил є перешкодою для звернення стягнення на предмет іпотеки, але не перешкоджає зверненню з позовом до боржника про виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону України «Про іпотеку».

Судом встановлено як наявність неналежного виконання Позичальником основного зобов'язання щодо погашення кредиторської заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, так і дотримання Банком вимог статей 33 та 35 Закону України «Про іпотеку», (а. с. 16-17, том 1).

Згідно із ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Ані Позичальник, ані Іпотекодавець на день розгляду справи у суді не представили доказів повного погашення існуючої за Позичальником заборгованості, доводів позивача не спростували, окрім того не заперечували проти суми заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, розрахованої позивачем.

Отже первісний позов підлягає задоволенню у повному обсязі.

Споживчим товариством «Легіон - 2008» заявлено зустрічні позовні вимоги до відповідача Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт» про визнання недійсним правочину - іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008», посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Башлай Д.І. за реєстраційним номером №1236, в забезпечення виконання Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» за договором про відкриття кредитної лінії від 07.12.2010р. №14/КЛ - 1210, укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», а також про виключення з Державного реєстру іпотек запису від 07.12.2010р. №7257689 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про державну реєстрацію обтяження майнових прав на земельну ділянку площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887) та виключення з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна запису від 07.12.2010р. №7258329 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про накладення заборони відчуження земельної ділянки площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887).

Обґрунтовуючи зустрічні позовні вимоги СТ «Легіон - 2008» стверджує, що спірний договір іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 має бути визнано недійсним на підставі ст. 215 Цивільного кодексу України, оскільки при його укладенні сторонами не було додержано вимог ст. 203 Цивільного кодексу України, зокрема, на час укладення вказаного договору земельна ділянка, яка є його предметом, не могла бути відчужена за будь-яким договором, з тих причин, що її господарський обіг є обмеженим, оскільки вона має особливий правовий статус - землі житлової та громадської забудови та її власником може бути лише єдиний суб'єкт - житлово-будівельний кооператив, що визначається вимогами законодавства та статутом Споживчого товариства «Легіон - 2008».

При цьому відповідач посилається на приписи глави 6 Земельного кодексу України.

Так, статтею 38 вказаного Кодексу визначено, що до земель житлової та громадської забудови належать земельні ділянки в межах населених пунктів, які використовуються для розміщення житлової забудови, громадських будівель і споруд, інших об'єктів загального користування.

Згідно ст. 39 Земельного кодексу України використання земель житлової та громадської забудови здійснюється відповідно до генерального плану населеного пункту, іншої містобудівної документації, плану земельно-господарського устрою з дотриманням будівельних норм, державних стандартів і норм.

Перелік обмежень прав на землю зазначений у ст. 111 Земельного кодексу України та взагалі у главі 18 Земельного кодексу України «Обмеження прав на землю». Зокрема, обмеження прав на землю передбачають такі території із особливим правовим режимом: зони особливого режиму забудови, водоохоронні зони, водозахисні смуги, берегові смуги водних шляхів, зелені зони, зони радіоактивно-забруднених територій, зони надзвичайних екологічних ситуацій.

Також слід зазначити, що на даний час абсолютна заборона на зміну цільового призначення земельних ділянок законодавчо встановлена тільки п. 15 розділу Х «Перехідні положення» Земельного кодексу України, яким передбачений мораторій на відчуження деяких видів земель, зокрема, на купівлю-продаж земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної та комунальної власності, крім вилучення (викупу) їх для суспільних потреб; та на купівлю-продаж або іншим способом відчуження земельних ділянок і зміна цільового призначення (використання) земельних ділянок, які перебувають у власності громадян та юридичних осіб для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, земельних ділянок, виділених в натурі (на місцевості) власникам земельних часток (паїв) для ведення особистого селянського господарства, а також земельних часток (паїв), крім передачі їх у спадщину, обміну земельної ділянки на іншу земельну ділянку відповідно до закону та вилучення (викупу) земельних ділянок для суспільних потреб, а також крім зміни цільового призначення (використання) земельних ділянок з метою їх надання інвесторам - учасникам угод про розподіл продукції для здійснення діяльності за такими угодами.

Заборона на користування та розпорядження земельними ділянками встановлена також ст. 19 Закону України «Про особливості приватизації об'єктів незавершеного будівництва», за якою обов'язковими умовами відчуження об'єкта незавершеного будівництва (крім відчуження під розбирання) є заборона відчуження до завершення будівництва та введення об'єкта в експлуатацію.

Також спеціальні заборони можуть встановлюватися при консервації земель (ст. 172 Земельного кодексу України) та в інших випадках (ст. 73 Закону України «Про нотаріат», ст. 9 Закону України «Про іпотеку»).

Як вбачається з зазначених правових норм заборона на відчуження або зміну цільового призначення спірної земельної ділянки законодавчо не встановлена.

Споживчим товариством «Легіон - 2008» також документально не доведено суду існування будь-яких обмежень або заборони щодо розпорядження спірною земельною ділянкою.

З наведеного вбачається, що жодна зі статей Земельного кодексу України, на які посилається відповідач, не встановлює прямої заборони як на відчуження спірної земельної ділянки, так і на укладення споживчим кооперативом договору іпотеку щодо земельної ділянки, яка має статус землі житлової та громадської забудови, а тому вказане обґрунтування позивача за зустрічним позовом не береться судом до уваги.

З матеріалів справи вбачається, що Господарським судом Автономної Республіки Крим у справі №5002-16/2709-2012 розглядався позов Прокурора м. Алушти в інтересах держави в особі Державної інспекції сільського господарства в АР Крим до відповідачів Привітненької сільської ради та Споживчого товариства "Легіон - 2008", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Публічного акціонерного товариства "Комерційний Банк Стандарт" про визнання недійсним рішення Привітненської сільської ради №32/6 від 23.09.2008 "Про затвердження проекту землеустрою з відведення земельної ділянки та передачі у власність Споживчому товариству "Легіон-2008" та державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 526887 від 12.11.2008 площею 5,0 га вартістю 22 163 000,00 грн.

Рішенням Господарського суду Автономної Республіки від 23.10.2012 у справі №5002-16/2709-2012 у задоволенні позову Прокурора м. Алушти відмовлено.

Постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 24.12.2012 рішення від 23.10.2012 залишено без змін.

При цьому вказаною постановою було встановлено наступне.

23.09.2008 Привітненською сільською радою прийняте рішення №32/6, яким: пункт 1 - затверджений проект землеустрою з відведення земельної ділянки у власність споживчого товариства "Легіон-2008" для будівництва об'єктів житлового призначення, пункт 2 - надано споживчому товариству "Легіон-2008" у власність земельну ділянку за кадастровим №01 103 930 00: 01: 003: 0043 площею 5,000 га для будівництва об'єктів житлового призначення за рахунок пасовища, пункти 3 та 4 - накладені обмеження: на частину земельної ділянки площею 0,5270 га - водоохоронна зона та прибережна смуга маленьких річок і водоймищ (стометрова захисна смуга Чорного моря), на всю земляну ділянку - дотримання режиму використання земель для охорони та санітарно-захисних зон (збереження зелених насаджень), пункт 5 - віднесена земельна ділянка до земель житлової та громадської забудови, в тому числі землі, які зайняті 1 та 2-поверховими житловими забудовами, пункт 6 - на споживче товариство "Легіон-2008" покладений обов'язок сплатити втрати сільськогосподарського виробництва, які пов'язані з вилученням сільськогосподарських угідь, в сумі 151.510,60 грн, пункт 7 - надати споживчому товариству "Легіон-2008" державний акт на право власності на вказану земельну ділянку.

12 листопада 2008 року споживчому товариству "Легіон-2008" видано державний акт (серії ЯЖ №526887) на право власності на вказану земельну ділянку, здійснена державна реєстрація права власності на цю земельну ділянку за споживчим товариством "Легіон-2008" в Книзі записів реєстрації в державному реєстрі земель.

17 вересня 2009 року рішенням Алуштинського міського суду Автономної Республіки Крим пункт 6 вказаного рішення сільської ради про відшкодування втрат сільськогосподарського призначення визнано таким, що не відповідає закону, це судове рішення в апеляційному та касаційному порядку залишено без змін.

У зазначених судових рішеннях також встановлено, що спірна земельна ділянка не знаходиться уздовж річок, навколо водойм та на островах, а тому до неї не може бути застосовані положення статей 61, 62 Земельного кодексу України.

Згідно частини 2 статті 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Відповідно ч. ч. 1, 2 ст. 78 Земельного кодексу України право власності на землю - це право володіти, користуватися і розпоряджатися земельними ділянками. Право власності на землю набувається та реалізується на підставі Конституції України, цього Кодексу, а також інших законів, що видаються відповідно до них.

Статтею 82 Земельного кодексу України визначено, що юридичні особи (засновані громадянами України або юридичними особами України) можуть набувати у власність земельні ділянки для здійснення підприємницької діяльності у разі: а) придбання за договором купівлі-продажу, ренти, дарування, міни, іншими цивільно-правовими угодами; б) внесення земельних ділянок її засновниками до статутного капіталу; в) прийняття спадщини; г) виникнення інших підстав, передбачених законом.

Частиною 1 статті 317 Цивільного кодексу України визначено, що власникові належать права володіння, користування та розпоряджання власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.

Рішенням загальних зборів членів СТ "Легіон 2008", оформленого протоколом №4 від 18.11.2010 (а. с. 182, том 2), було вирішено передати в іпотеку Публічному акціонерному товариству «Комерційний банк «Стандарт» земельну ділянку площею 5,0 га кадастровий номер 01 10393000:01:003:0042 в с. Привітному м. Алушта АР Крим, у забезпечення виконання зобов'язань зі сторони ТОВ «Бона-Бона» ОКПО 32988480 за кредитним договором на умовах, запропонованих Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт». Також у вказаному рішенні зазначено, що передача земельної ділянки до іпотеки відповідає вимогам статуту СТ "Легіон 2008" та не порушує законних прав членів СТ "Легіон 2008".

Отже з наведеного виходить, що СТ "Легіон 2008" набуло права власності на спірну земельну ділянку у встановленому законодавством порядку. На час укладення іпотечного договору спірна земельна ділянка належала (та на даний час належить) іпотекодавцю на праві власності та зареєстрована у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, будь-якої заборони з її відчуження немає, а тому відповідач наділений всіма правами власника, зокрема, правом розпоряджатися своїм майном, передавати його в іпотеку за договором.

Також в обґрунтування своїх вимог СТ «Легіон - 2008» посилається на приписи ст. ст. 19, 20 Закону України «Про кооперацію», якими визначено перелік майна кооперативу, з якого формуються фонди, яким він може розпоряджатись, та серед якого відсутні земельні ділянки, отримані кооперативом у власність безоплатно з земель державної або комунальної власності.

Так згідно ст. 19 Закону України «Про кооперацію» джерелами формування майна кооперативу є: вступні, членські та цільові внески його членів, паї та додаткові паї; майно, добровільно передане кооперативу його членами; кошти, що надходять від провадження господарської діяльності; кошти, що надходять від створених кооперативом підприємств, установ, організацій; грошові та майнові пожертвування, благодійні внески, гранти, безоплатна технічна допомога юридичних і фізичних осіб, у тому числі іноземних; інші надходження, не заборонені законодавством.

Кооператив є власником будівель, споруд, грошових та майнових внесків його членів, виготовленої продукції, доходів, одержаних від її реалізації та провадження іншої передбаченої статутом діяльності, а також іншого майна, придбаного на підставах, не заборонених законом.

Згідно ст. 20 Закону України «Про кооперацію» для забезпечення статутної діяльності кооператив у порядку, передбаченому його статутом, формує пайовий, резервний, неподільний та спеціальний фонди.

Пайовий фонд - майно кооперативу, що формується за рахунок паїв (у тому числі додаткових) членів та асоційованих членів кооперативу.

Неподільний фонд створюється в обов'язковому порядку і формується за рахунок вступних внесків та відрахувань від доходу кооперативу. Цей фонд не може бути розподілений між членами кооперативу, крім випадків, передбачених законом. Порядок відрахувань до неподільного фонду частини доходу визначається статутом кооперативу.

Резервний фонд створюється за рахунок відрахувань від доходу кооперативу, перерозподілу неподільного фонду, пожертвувань, безповоротної фінансової допомоги та за рахунок інших не заборонених законом надходжень для покриття можливих втрат (збитків).

Спеціальний фонд створюється за рахунок цільових внесків членів кооперативу та інших передбачених законом надходжень для забезпечення його статутної діяльності і використовується за рішенням органів управління кооперативу.

Відсутність у нормах вказаних статей Закону України «Про кооперацію» чіткого зазначення щодо джерела формування майна кооперативу - земельних ділянок, отриманих кооперативом у власність безоплатно з земель державної або комунальної власності та включення таких земельних ділянок у будь-який з фондів - не є підставою вважати, що споживчий кооператив взагалі не може розпоряджатися такою земельною ділянкою. Крім того, вказаною статтею передбачено таке джерело формування майна кооперативу як «інші надходження, не заборонені законодавством», саме до якого й можна віднести передачу земельної ділянки у власність безоплатно з земель державної або комунальної власності.

Стаття 6 Закону України «Про іпотеку» передбачає, що у разі обмеження правомочності розпорядження нерухомим майном згодою його власника або уповноваженого органу державної влади чи органу місцевого самоврядування така ж згода необхідна для передачі цього майна в іпотеку.

Доказів існування будь-якого обмеження правомочності розпорядження нерухомим майном необхідністю отримання згоди уповноваженого органу державної влади чи органу місцевого самоврядування позивачем за зустрічним позовом не представлено.

Також безпідставним є посилання СТ «Легіон - 2008» на ч. 1 ст. 10 Закону України «Про споживчу кооперацію» щодо заборони відволікати майно споживчих товариств на цілі, не пов'язані з їх статутною діяльністю, оскільки частиною 2 вказаної статті Закону передбачено, що майно споживчих товариств та їх спілок може бути продано, передано, здано в оренду, надано в позичку і безплатне тимчасове користування членам споживчих товариств, державним, кооперативним та іншим організаціям, трудовим колективам, окремим громадянам тільки за рішенням загальних зборів, конференцій та з'їздів відповідних спілок або уповноважених ним органів.

Як вже зазначалось, рішенням загальних зборів членів СТ "Легіон 2008", оформленого протоколом №4 від 18.11.2010 (а. с. 182, том 2), було вирішено передати в іпотеку Публічному акціонерному товариству «Комерційний банк «Стандарт» земельну ділянку площею 5,0 га кадастровий номер 01 10393000:01:003:0042 в с. Привітному м. Алушта АР Крим, у забезпечення виконання зобов'язань зі сторони ТОВ «Бона-Бона» ОКПО 32988480 за кредитним договором на умовах, запропонованих Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт». Також у вказаному рішенні зазначено, що передача земельної ділянки до іпотеки відповідає вимогам статуту СТ "Легіон 2008" та не порушує законних прав членів СТ "Легіон 2008".

Споживче товариство «Легіон - 2008» також вважає, що спірна земельна ділянка не може бути самостійно реалізована з прилюдних торгів або бути передана у власність іпотекодержателю без зміни її цільового призначення, що в свою чергу, відповідно до ч. 1 п. б ст. 21 Земельного кодексу України, призведе до визнання укладеної угоди недійсною.

Вказане твердження відповідача не приймається судом до уваги, оскільки ґрунтується на припущенні Споживчого товариства «Легіон - 2008» щодо можливості такої зміни.

Також Споживче товариство «Легіон - 2008» в обґрунтування зустрічного позову стверджує, що договір іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 було укладено внаслідок обману та зловмисної домовленості представників сторін, що тягне визнання спірного договору недійсним відповідно до ст. ст. 230, 232 Цивільного кодексу України.

Обґрунтовуючи своє твердження щодо наявності обману та зловмисної домовленості при укладенні іпотечного між Банком та Найденко Сергієм Анатолійовичем, який діяв за довіреністю від Споживчого товариства «Легіон - 2008», позивач за зустрічним позовом посилається на існування іншого примірника кредитного договору від 07.12.2010р. №14/КЛ - 1210, умовами якого передбачено забезпечення вимог Банку іпотекою спірної земельної ділянки та іпотекою нежитлового приміщення, що розташоване за адресою м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, б. 108, приміщення №110, та належить Найденко Сергію Анатолійовичу.

При цьому Споживче товариство «Легіон - 2008» вказує на те, що Банк був зобов'язаний у випадку існування кредитної заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» спочатку задовольнити свої вимоги за рахунок іншого предмета іпотеки - нежитлового приміщення, що розташоване за адресою м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, б. 108, приміщення №110.

Суд не погоджується з такою позицією позивача за зустрічним позовом у зв'язку з наступним.

Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення його сторонами вимог, які встановлені ч. 1-3, 5 ст.203 Цивільного кодексу України (ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України).

Статтею 203 Цивільного кодексу України встановлені загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину: 1) зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; 2) особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; 3) волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; 4) правочин має вчинятися у формі, встановленій законом; 5) правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно з ч. 1 ст. 232 ЦК України правочин, який вчинено внаслідок зловмисної домовленості представника однієї сторони з другою стороною, визнається судом недійсним.

Відповідно до пункту 22 постанови Пленуму Верховного Суду України № 9 від 06.11.2009 р. "Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними" для визнання правочину недійсним на підставі статті 232 ЦК України необхідним є встановлення умислу в діях представника: представник усвідомлює, що вчиняє правочин всупереч інтересам довірителя та бажає (або свідомо допускає) їх настання, а також наявність домовленості представника однієї сторони з іншою стороною і виникнення через це несприятливих наслідків для довірителя. При цьому не має значення, чи одержав учасник такої домовленості яку-небудь вигоду від здійснення правочину, чи правочин був вчинений з метою завдання шкоди довірителю.

Статтею 33 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами або іншими учасниками судового процесу.

Позивачем не надано суду належних та допустимих доказів (як то вирок суду, обвинувальний висновок тощо) того, що Найденко С.А. як представник Споживчого товариства «Легіон - 2008» вступив при укладенні оспорюваного іпотечного договору з Грищенко С.О. як представником Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт» в зловмисну домовленість, тобто, що він діяв навмисно, усвідомлюючи, що вчиняє правочин всупереч інтересам СТ "Легіон 2008", передбачаючи при цьому настання невигідних для нього наслідків та бажаючи (або свідомо допускаючи) їх настання.

Також суд враховує, що СТ "Легіон 2008" не довів і факт настання для підприємства несприятливих наслідків через укладення оспорюваного ним договору.

Позивач за зустрічним позовом навіть не звертався до правоохоронних органів або органів прокуратури з метою встановлення та перевірки вказаних обставин.

Враховуючи те, що відповідачем не доведено існування умислу представників сторін (або однієї зі сторін), які виступали від імені Споживчого товариства «Легіон - 2008» та Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт» при укладенні спірного договору та не доведено в законному порядку вини Найденко С.А. (не надані докази звернення до правоохоронних органів, висновки суду з кримінальної справи з цього приводу, докази притягнення винних осіб до відповідальності тощо), відсутні підстави для визнання недійсності договору іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010, передбачені статті 232 Цивільного кодексу України.

Згідно ч. 1 ст. 5 Закону України «Про іпотеку» предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення; нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом.

Як вже зазначалось, рішенням загальних зборів членів СТ "Легіон 2008", оформленого протоколом №4 від 18.11.2010 (а. с. 182, том 2), було вирішено передати в іпотеку Публічному акціонерному товариству «Комерційний банк «Стандарт» земельну ділянку площею 5,0 га кадастровий номер 01 10393000:01:003:0042 в с. Привітному м. Алушта АР Крим, у забезпечення виконання зобов'язань зі сторони ТОВ «Бона-Бона» ОКПО 32988480 за кредитним договором на умовах, запропонованих Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт». Також у вказаному рішенні зазначено, що передача земельної ділянки до іпотеки відповідає вимогам статуту СТ "Легіон 2008" та не порушує законних прав членів СТ "Легіон 2008".

Ніяких посилань на особливі умови надання в іпотеку спірної земельної ділянки вказане рішення не містить.

Слід звернути увагу на те, що до моменту звернення стягнення на предмет іпотеки, позивач за зустрічним позовом не звертався до суду з вимогою про визнання недійсним договору іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010, хоч про існування двох екземплярів договорів йому стало відомо ще під час розгляду справи №5002-16/2709-2012 Севастопольським апеляційним господарським судом, постанову з якої прийнято 24.12.2012.

Крім того саме рішенням загальних зборів членів СТ "Легіон 2008" було прийнято рішення з передачі земельної ділянки в іпотеку під забезпечення кредитної лінії.

У зв'язку із тим, що представник позивача за первісним позовом заперечував проти справжності договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ-1210 від 07.12.2010, примірник якого був наданий суду представником Споживчого товариства «Легіон-2008», в якому в п.4.2. зазначена подвійна іпотека, оскільки в примірнику договору, наданому ВАТ КБ «Стандарт» в розділі 4 п.4.1. зазначена іпотека лише земельної ділянки СТ «Легіон-2008», виникли сумніви щодо справжності одного з примірників договорів, наданих сторонами у справі.

З метою виключення факту того, що один з двох примірників договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ-1210 від 07.12.2010 був підроблений суд ухвалою від 11.06.2013 у справі №901/1232/13 призначив судову почеркознавчу та технічну експертизи документів, проведення яких доручив Науково-дослідницькому експертно-криміналістичному центру при ГУ МВС України в Автономній Республіці Крим.

Висновком експерта №282 від 16.08.2013, зокрема, було підтверджено, що підписи в графі «Позичальник С.А. Найденко» в обох примірниках договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ-1210 від 07.12.2010 було виконано однією особою. Аналогічний висновок зроблено експертом щодо підпису в графі «Банк О.Л. Грищенко».

У ході розгляду справи Споживчим товариством «Легіон - 2008» було заявлено клопотання про витребування від Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Іванівни документів, що стали підставою для посвідчення іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210, укладеного між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008», в тому числі наявну копію кредитного договору та довіреність на Найденко С.А.

Судом було задоволено вказане клопотання та ухвалою від 27.05.2013 в порядку ст. 38 Господарського процесуального кодексу України від Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Іванівни судом витребувано матеріали нотаріальної справи, за якою було посвідчено іпотечний договір від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210, укладений між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008» зареєстрованого в реєстрі за №1236, зокрема: копію іпотечного договору №01-1-14/КЛ - 1210 від 07.12.2010р., копію договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010р., копію довіреності на представництво Споживчого товариства «Легіон - 2008» Найденко Сергієм Анатолійовичем, яка посвідчена 03.12.2010р. приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу Ковальчук Т.П., зареєстрованої в реєстрі за №3454, довідку про відсутність (наявність) обмежень (обтяжень) прав на земельну ділянку та інші.

У відповідь на запит 29.10.2013 від Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Іванівни надійшли витребувані документи, з яких вбачається, що Приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Іванівні у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій щодо посвідчення іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 було надано редакцію договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, в якій у п. п. 4.1.1-4.1.2 передбачено забезпечення двома предметами іпотеки: земельною ділянкою, яка належить на правах власності майновому поручителю Споживче товариство «Легіон-2008» та розташована за адресою с. Привітне, Привітненської сільської ради, м. Алушта, Автономна Республіка Крим (кадастровий номер 01 103 9300001 0030043) та нежитловим приміщенням, що розташоване за адресою м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, б. 108, приміщення №110, та належить майновому поручителю Найденко Сергію Анатолійовичу.

Слід зазначити, що Найденко С.А. на час укладення іпотечного договору був повноважним представником відповідача, що підтверджується наявною у матеріалах справи копією довіреністю від 03.12.2010 (а. с. 183, том 2), наданої суду Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Башлай Дар'ї Івановни з нотаріальної справи з посвідчення договору №1236 від 07.12.2010.

Згідно вказаної довіреності Споживчим товариством «Легіон - 2008» було уповноважено Найденко Сергія Анатолійовича представляти інтереси товариства у всіх державних, громадських, господарських та інших підприємствах, установах, організаціях незалежно від їх підпорядкування, форми власності та галузевої належності, в тому числі у ВАТ КБ «Стандарт», в органах нотаріату з питань передачі в іпотеку земельної ділянки площею 5,0000 га кадастровий номер 01 103 930 00:01:003:0042, що розташована в с. Привітне, Привітненська сільська рада, м. Алушта, АР Крим, у забезпечення виконання зобов'язань зі сторони ТОВ «Бона-Бона» ідентифікаційний код 32988480 за кредитним договором на умовах, які запропоновані Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт». Для цього йому надано право подавати заяви у відповідні організації, одержувати необхідні довідки й документи, розписуватись за голову правління Кравцова В.А., підписати іпотечний договір, а також виконати всі інші дії та формальності, пов'язані з виконанням цього доручення.

Доводи відповідача щодо передчасності звернення позивача до суду із позовом також не приймаються судом до уваги у зв'язку з наступним.

Згідно ч. 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Згідно частини 2 вказаної статті положення частини першої статті 35 не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Тобто, якщо Іпотекодержатель не реалізував спосіб позасудового врегулювання спірних питань він має право звернутися до суду з метою звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до положень статті 39 Закону України «Про іпотеку».

Згідно п. 2.2.2 спірного іпотечного договору №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 Іпотекодержатель зобов'язаний у разі порушення основного зобов'язання за кредитним договором та/або умов цього договору надіслати Іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушення, в якій зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у тридцятиденний термін та попередження про звернення стягнення (в тому числі дострокове) на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Положення цього пункту не є перешкодою для реалізації права Іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Тобто умовами договору також передбачена можливість Іпотекодержателя звернутися до суду із позовом без проведення досудового врегулювання спору шляхом направлення письмової вимоги.

Проте Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Стандарт» виконало вимоги ст. 35 вказаного закону, п. 2.2.2 іпотечного договору №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 та звернулось до Позичальника та Іпотекодавця з листами-вимогами ще 04.09.2012, мотивованої відповіді або виконання зобов'язань за якими так і не отримав.

Відповідно до ч. 5 ст. 33 якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя. Якщо предметом іпотеки є об'єкти, які належать різним особам, та задоволення отримується за рахунок частини переданого в іпотеку майна, ті іпотекодавці, на майно яких було звернено стягнення, мають право на пропорційне відшкодування від іпотекодавців, на майно яких не зверталось стягнення, і набувають прав іпотекодержателя на частину майна, на яку не було звернено стягнення, для забезпечення такого відшкодування.

На час звернення позивача із позовом до суду заборгованість Позичальника складає 1992748,86 грн.

У матеріалах справи міститься копія іпотечного договору від 06.07.2010, укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Найденко Сергієм Анатолійовичем, згідно п. 1.2 якого іпотекою забезпечується виконання зобов'язання фізичної особи-підприємця Найденко Сергія Анатолійовича, що випливає з укладеного договору про відкриття кредитної лінії №11/КЛ-0710 від 06.07.2010.

Згідно п. п. 2.1, 2.3 вказаного договору предметом іпотеки є нежитлове приміщення №110, що розташоване за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, 108. Оціночна вартість предмету іпотеки на момент укладення договору 1875000,00 грн.

З наведеного виходить, що звернення стягнення на майно Найденко Сергія Анатолійовича не погасило б існуючої заборгованості повністю, а отже звернення стягнення на спірну земельну ділянку відбулося б у будь-якому випадку.

Щодо зауваження Споживчого товариства «Легіон - 2008» відносно значного перевищення вартості земельної ділянки відносно розміру заборгованості ТОВ «Бона-Бона» суд зазначає, що п. 2.2.3 іпотечного договору №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 передбачений обов'язок Іпотекодержателя у випадку реалізації предмета іпотеки Іпотекодержателем повернути Іпотекодавцю різницю між вирученою грошовою сумою та розміром вимог, забезпечених іпотекою відповідно до умов цього договору, якщо виручена сума буде більшою за розмір вимог, визначених на момент фактичного їх задоволення.

Слід зазначити, що ніяких додаткових умов, які б передбачали першочергове звернення стягнення на нежитлове приміщення належне Найденко Сергію Анатолійовичу, що розташоване у м. Дніпропетровськ по вул. Героїв Сталінграду, б. 108, приміщення №110, або умов, які б прив'язували вартість заставленого майна з сумою заборгованості за кредитним договором №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, ні договір іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010, ні договір про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 не містять.

Навіть якщо прийняти до уваги умови договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 (оригінал якого міститься в матеріалах справи) щодо існування двох предметів іпотеки - земельної ділянки, яка належить на правах власності майновому поручителю Споживче товариство «Легіон-2008» та розташована за адресою с. Привітне, Привітненської сільської ради, м. Алушта, Автономна Республіка Крим (кадастровий номер 01 103 9300001 0030043) та нежитлового приміщення, що розташоване за адресою м. Дніпропетровськ, вул. Героїв Сталінграду, б. 108, приміщення №110, та належить майновому поручителю Найденко Сергію Анатолійовичу - це не позбавляє Банк реалізувати своє право, передбачене вимогами чинного законодавства, умовами договору про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010 та договору іпотеки №01-1-14/КЛ-1210 від 07.12.2010 щодо звернення стягнення на заставлене майно у зв'язку із значною кредитною заборгованістю.

Суд також приймає до уваги підтверджені документально пояснення Банку щодо умов та обставин надання кредиту ТОВ «Бона-Бона» за договором про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010, зокрема, в тій частині, що рішення про надання кредитних коштів вказаній особі було прийнято на певних умовах, у тому числі й забезпечення зобов'язань іпотекою спірної земельної ділянки (а. с. 190-193, том 2).

У зв'язку з тим, що суд відмовляє Споживчому товариству «Легіон-2008» у задоволенні зустрічних позовних вимог про визнання недійсним іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210, укладеного між Відкритим акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Споживчим товариством «Легіон - 2008», позовні вимоги про виключення з Державного реєстру іпотек запису від 07.12.2010р. №7257689 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про державну реєстрацію обтяження майнових прав на земельну ділянку площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887) та виключення з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна запису від 07.12.2010р. №7258329 у зв'язку з укладенням між Банком та СТ «Легіон - 2008» іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210 про накладення заборони відчуження земельної ділянки площею 5,00 га, що розташована за адресою с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта АР Крим та належить СТ «Легіон - 2008» на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку, виданого 12.11.2008р. Алуштинським міським управлінням земельних ресурсів (бланк: серія ЯЖ №526887) також не підлягають задоволенню, оскільки є похідними від вимоги про визнання недійсним правочину - іпотечного договору від 07.12.2010р. №01-1-14/КЛ - 1210.

Відповідно до ч. 7 ст. 84 Господарського процесуального кодексу України в резолютивній частині рішення вказується про розподіл господарських витрат між сторонами, про повернення судового збору з бюджету.

Оскільки первісний позов задоволено повністю, а у задоволенні зустрічних вимог відмовлено, судові витрати по сплаті судового збору за звернення Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» до суду із позовом покладаються на Споживче товариство «Легіон-2008» в порядку ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Вступна і резолютивна частини рішення оголошені у судовому засіданні 04.11.2013.

Повне рішення складено 08.11.2013.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 33, 43, 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Первісні позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

2. Звернути стягнення на предмет іпотеки - земельну ділянку площею 5000 га (кадастровий номер 0110393000:01:003:0043), що знаходиться за адресою: с. Привітне Привітненської сільської ради м. Алушта Автономної Республіки Крим й належить на праві приватної власності іпотекодавцю Споживчому товариству «Легіон - 2008» в рахунок погашення заборгованості в сумі 1992748,86 грн за договором про відкриття кредитної лінії №14/КЛ - 1210 від 07.12.2010р. укладеного 07.12.2010р. між Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона», встановивши спосіб реалізації предмета іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України «Про виконавче провадження» за початковою ціною, що буде визначена суб'єктом оціночної діяльності в межах виконавчого провадження.

Кошти, отримані від реалізації предмета іпотеки, направити на погашення загальної заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Бона-Бона» перед Публічним акціонерним товариством «Комерційний банк «Стандарт» за договором про відкриття кредитної лінії № 14/КЛ - 1210.

3. Стягнути з Споживчого товариства «Легіон - 2008» (95044, АР Крим, м. Сімферополь, вул. Гавена, 111, кв. 59, код ЄДРПОУ 35874505) на користь Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Стандарт» (04071, м. Київ, вул. Почайнинська, 45, код ЄДРПОУ 36335426) 39854,98 грн судового збору.

4. У задоволенні зустрічного позову відмовити.

5. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Суддя Н.М. Лагутіна