Постанова

від 07.11.2013 по справі 909/751/13

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" листопада 2013 р. Справа № 909/751/13

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого-судді Малех І. Б.

суддів Желік М. Б.

Костів Т. С.

при секретарі судового засідання М. Кришталь

за участю представників:

від позивачів - ОСОБА_2,

від відповідача - Сарафінчан І. Ф.,

від ТОВ "Медіа Група "СІТІ" - Сарафінчан І. Ф.

від третіх осіб - не з'явилися,

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_4 від 20.09.2013 року

на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 05.09.2013 року

у справі № 909/751/13

за позовом: ОСОБА_5, АДРЕСА_2,

ОСОБА_6, АДРЕСА_3

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомнанія "ТВА", вул. Чорновола, 107-А, офіс 8, м. Івано-Франківськ, 76005

третя особа 1 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Медіа Група "СІТІ", вул. Чорновола, 107-А, офіс 8, м. Івано-Франківськ, 76005

третя особа 2 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Відділ державної реєстрації Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, вул. Незалежності, 9, м. Івано-Франківськ, 76018

третя особа 3 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4 АДРЕСА_1

про: визнання недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ "Телерадіокомнанія" ТВА"

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 05.09.2013 року у справі № 909/751/13 (суддя Кобрин О. М. ) позов ОСОБА_5 та ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомнанія "ТВА" про визнання недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ "Телерадіокомнанія" ТВА" - задоволено. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "ТВА" (і.к. 14260868), оформлене протоколом від 17 квітня 2013 року.

Не погоджуючись з даним рішенням, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4, подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Івано-Франківської області від 05.09.2013 року у справі 909/751/13 скасувати, в позові відмовити. При цьому, апелянт вказує, що фактичне управління ТзОВ "Телерадіокомпанією "ТВА" (як і ТзОВ "Медіа Група "СІТІ") здійснювали ОСОБА_4 та ОСОБА_5 за взаємною згодою. Саме ОСОБА_4 здійснював повноваження генерального директора ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА", однак внаслідок тривалого корпоративного конфлікту його було усунено із вказаної посади. Пояснює, що 17.04.13р. ними було прийнято узгоджене рішення про відновлення ОСОБА_4 на правах генерального директора, що і відображено в спірному протоколі. Однак, вже 19.04.13 р. учасниками ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА", а саме ОСОБА_5, ОСОБА_6 та ТзОВ "Медіа Група "СІТІ", яку представляла в.о. директора ОСОБА_7 (мама ОСОБА_5), прийнято інше рішення, яким ОСОБА_4 усунено від виконання обов'язків генерального директора. Стосовно предмета позову вказує на те, що ОСОБА_4 17.04.13 р. брав участь у зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" як представник учасника ТзОВ "Медіа Група "СІТІ", уповноважений на таке представництво рішенням зборів ТзОВ "Медіа Група "СІТІ" від 17.04.13 р. Порушення порядку скликання та проведення зборів учасників вважає тільки формальною підставою позовних вимог, оскільки такі не впливають на прийняте рішення. Одночасно вказує на необгрунтованість твердження позивачки ОСОБА_5 щодо її відсутності на зборах учасників 17.04.13р. та підробки підпису. Протокол зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" від 17.04.13 р. підписано ОСОБА_4 та ОСОБА_5, як головою та секретарем зборів, про що зазначено в преамбулі протоколу.

В свою чергу позивачем було подано відзив, в якому він заперечив доводи апелянта, вказав що на його думку, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, а відтак просив рішення суду першої інстанції залишити без змін. В своєму відзиві позивач зазначив, що рішення зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" від 17.04.13 р. є недійсним, так як прийнято, з порушенням вимог законодавства України та статуту ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА". В обгрунтування вказаної позиції послався на те, що порушено порядок скликання зборів учасників, підпис учасника ОСОБА_5 на протоколі зборів учасників від 17.04.13 р. підроблено, представник учасника ТзОВ "Медіа Група "СІТІ" ОСОБА_4 не був нанележним чином уповноважений, а також на те, що голова та секретар зборів учасників, яких обрано безстроково, не підписували протокол зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" від 17.04.13 р.

Представник апелянта в судове засідання не з'явився, причин неявки не повідомив, хоча про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином. Представник позивача, відповідача та третьої особи 1 в судовому засіданні заперечили доводи апелянта, вказали що на їх думку, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, а відтак просив рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Розглянувши наявні в справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 без задоволення з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "ТВА" є юридичною особою, учасниками якої станом на час прийняття рішення загальних зборів учасників 17 квітня 2013 року були:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Медіа група "Сіті" з часткою статутного капіталу 55,34 %;

- ОСОБА_6 з часткою статутного капіталу 33,33%;

- ОСОБА_5 з часткою статутного капіталу 11,33%.

Вказане підтверджується матеріалами справи, зокрема, статутом ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА", державну реєстрацію якого проведено 06.04.2011р., та змінами до статуту №1, державну реєстрацію яких проведено 08.06.2011р. (а.с.28-36).

Згідно протоколу зборів учасників від 17.04.13 р. на зборах були присутні учасники ТзОВ "Медіа група "Сіті", представлена ОСОБА_4, та ОСОБА_5 Рішенням зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" від 17.04.13р. поновлено ОСОБА_4 на посаді Генерального директора з 18 квітня 2013 року; скасовано дію усіх рішень зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА", стосовно питань відкликання (звільнення) та/або усунення від виконання обов'язків Генерального директора Товариства, які були прийняті до 17 квітня 2013; доручено ОСОБА_4 внести відомості, щодо зміни керівника до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Протокол, яким оформлено зазаначене рішення, скріплено печаткою Товариства та підписано від імені ОСОБА_4 та ОСОБА_5

В матеріалах справи оригінал протоколу зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" від 17.04.2013 р. відсутній, при цьому, судом досліджено нотаріально посвідчену копію такого протоколу, що міститься в реєстраційній справі ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА", та відповідає копії протоколу, що міститься в матеріалах справи (а.с.63).

Як уже зазначалося вище, позивачка ОСОБА_6 є учасником ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА", якій належало (на час прийняття оспорюваного акта) 33,33 % статутного капіталу.

Відповідно до ст.10 ЗУ "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах. Одночасно нормами вказаної статті передбачено, що учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до ст.61 "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З матеріалів справи вбачається, що статутом ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" (п.9.4.1) передбачено, що повідомлення про скликання загальних зборів надсилається рекомендованим поштовим повідомленням, не менш як за 5 днів, з вказуванням місця, часу та порядку денного.

В даному випадку положення статуту щодо терміну надсилання повідомлення не відповідають вимогам ЗУ "Про господарські товариства", якими встановлено 30-денний термін, однак вказують на спосіб здійснення повідомлення.

Як встановлено в процесі судового розгляду справи, повідомлення про скликання зборів учасників не складалось та не надсилалось учасникам.

Слід зазначити, що пунктом 9.4.4 статуту передбачено можливість прийняття рішення зборів учасників шляхом, складання формального протоколу, однак за умови, що всі учасники (їх представники) присутні на таких зборах і ніхто з них не заперечує щодо прийняття такого рішення.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду погоджується з висновком суду першої інстанції, що збори учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" 17.04.2013 відбулися із порушенням процедури скликання, в зв'язку з чим порушено право позивачки ОСОБА_6 на участь в управлінні справами Товариства, оскільки її не було належним чином повідомлено про збори.

Відповідно до п.2.16 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" - господарським судам у вирішенні спорів зі справ про визнання недійсними рішень загальних зборів за позовами акціонерів, яких не було повідомлено про проведення загальних зборів, необхідно давати оцінку всіх обставин справи в їх сукупності та з'ясовувати, чи порушує оспорюване рішення права та охоронювані законом інтереси позивача.

Позивачеві не може бути відмовлено в задоволенні відповідних вимог тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами акціонерів рішень, оскільки вплив акціонера на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Як вірно вказав, суд першої інстанції, одночасно слід констатувати порушення Закону та статуту Товариства, стосовно проведення зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" 17.04.2013 р.

Так, статтею 61 ЗУ "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Статутом Товариства (п. 9.9, 9.10) передбачено, що голова загальних зборів Товариства обирається зі складу учасників (їх представників) на засіданні загальних зборів простою більшістю голосів. Голова загальних зборів обирається безстроково і виконує свої функції до обрання нового голови загальних зборів. Якщо посада голови загальних зборів виявляється вакантною, новий голова обирається на найближчому засіданні загальних зборів. При неможливості для голови загальних зборів виконувати свої функції, в тому числі у зв'язку із відсутністю на засіданнях загальних зборів, виконання його обов'язків покладається на представника учасника, якому належить більшість у статутному капіталі Товариства, якщо загальні збори не вирішать інше.

Згідно з рішенням загальних зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" від 01.03.2013 р. (пункти 1,2 протоколу) - головою загальних зборів Товариства обрано ОСОБА_5, а секретарем - ОСОБА_6 (а.с.93-94).

Загальні збори учасників, іншого рішення, стосовно переобрання голови та секретаря загальних зборів учасників не приймали. Натомість в преамбулі протоколу зборів учасників від 17.04.13 зазначено, що голова зборів ОСОБА_4, а секретар - ОСОБА_5.

Таким чином, збори учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА" від 17.04.13 проведені головою та секретарем зборів учасників, рішення про обрання яких не приймалося.

Вирішуючи питання про те, наскільки допущені порушення, стосовно скликання та проведення зборів учасників могли вплинути на прийняття загальними зборами рішення від 17.04.2013 р., суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що у випадку присутності всіх учасників Товариства на зборах учасників могло би бути прийнято інше рішення. Даний висновок ґрунтується на тій обставині, що уже 19.04.13 р. відбулися ще одні збори учасників ТзОВ "Телерадіокомпанії "ТВА", на яких були присутні всі учасники, та було прийнято протилежне за змістом рішення, а саме про усунення ОСОБА_4 від виконання обов'язків генерального директора Товариства (копія цього рішення міститься в матеріалах справи, а.с.75-78).

Прийняття на зборах учасників Товариства 17.04.13 р. оспорюваного рішення безпосередньо порушує права на участь в управлінні справами Товариства позивачів, оскільки вони безстроково наділені повноваженнями голови та секретаря загальних зборів учасників на підставі п. 9.9, 9.11 Статуту та рішення зборів учасників від 01.03.13 р. Відповідно могли правомірно розраховувати на реалізацію своїх прав шляхом участі в зборах учасників, голосування, винесення на розгляд зборів інших питань, ознайомлення з документами Товариства, ведення протоколу зборів, здійснення контролю за реалізацією рішень зборів і т.д. Натомість ОСОБА_6, як секретаря зборів не було повідомлено про скликання збори учасників на 17.04.13 р., а ОСОБА_5 зазначено як секретаря зборів, чим фактично позбавлено повноважень голови зборів без прийняття відповідного рішення зборів учасників.

Судом також досліджено питання представництва ТзОВ "Медіа група "Сіті" на зборах учасників 17.04.13р. ОСОБА_4

Як зазначено в протоколі зборів учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" від 17.04.13 р. ОСОБА_4, діє як представник ТзОВ "Медіа група "Сіті" на підставі рішення зборів учасників ТзОВ "Медіа група "Сіті" від 17.04.13р. Вказане рішення міститься в матеріалах справи (а.с.62). Так, відповідно до протоколу зборів учасників ТзОВ "Медіа група "Сіті" від 17.04.13 р. учасниками товариства, а саме ОСОБА_5 та ОСОБА_4 прийнято рішення щодо поновлення ОСОБА_4 на посаді директора ТзОВ "Медіа група "Сіті" з 18.04.13р. та уповноважено його здійснювати представництво інтересів товариства на загальних зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" та ТзОВ "СІТІ ФІЛЬМ", надано право ОСОБА_4 здійснювати дії від імені ТзОВ "Медіа група "Сіті" без довіреності, у тому числі підписувати договори.

Як підтверджується матеріалами справи, згідно витягу з ЄДР станом 17.04.13р. директором ТзОВ "Медіа група "Сіті" була ОСОБА_7 (а.с.89).

При встановленні обставин справи колегією суддів з'ясовано, що довіреності для участі у зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" ОСОБА_4 не видавалося.

Відтак, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що ОСОБА_4 не мав права брати участь у зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" 17.04.13 р., як представник ТзОВ "Медіа група "Сіті", оскільки його повноваження з представництва не були належним чином підтверджені.

Статтею 58 ЗУ "Про господарські товариства" встановлено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно до ст.237 ЦК України представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства. Згідно з ч.2 ст.244 ЦК України представництво за довіреністю може грунтуватись на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

Статутом ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" (п.9.2) передбачено, що вищим органом управління Товариства є загальні збори, які формуються з представників учасників. Представницво учасника - юридичної особи - здійснюється керівником (директор, голова правління тощо), який діє у відповідності зі статутом учасника або уповноваженою учасником особою, що діє на підставі довіреності. Довіреність від учасника - юридичної особи має бути підписана керівником або іншим постійнодіючим органом цієї юридичної особи з додаванням печатки, якщо це вимагається засновницькими документами цієї юридичної особи та/або законодавством, якому підкоряється ця юридична особа.

Тобто, установчим документом ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" передбачено, що для участі у загальних зборах Товариства учасника - юридичну особу може представляти керівник або інша особа за довіреністю.

Відповідно до ст. 4 ЗУ "Про господарські товариства" до установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.

Умови представництва, що визначені п.9.2 статуту ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА", не суперечать законодавству України, оскільки ст.244 ЦК України встановлено, представництво за довіреністю може грунтуватись на акті органу юридичної особи.

З огляду на вищевикладене, суд приходить до висновку, що ОСОБА_4 не мав достатніх повноважень для участі на зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА", як представник ТзОВ "Медіа група "Сіті", оскільки станом на 17.04.13 р. він не був керівником цього товариства і не мав довіреності на здійснення таких дій.

Подібну правову позицію висловлено ВГСУ в постанові від 28.12.2010 р. у справі № 18/42 стосовно необхідності видачі довіреності на підставі акта органу юридичної особи.

В зв'язку з відсутністю належним чином підтверджених повноважень представника ТзОВ "Медіа група "Сіті" ОСОБА_4 на зборах учасників ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА" 17.04.13р., дані збори слід вважати неправомочними, а отже і рішення, що прийняті на таких зборах, недійсним.

Відповідно до п.2.11 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є те, що рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства, а також те, що рішення прийнято неправомочними загальними зборами.

Одночасно за приписами п.17 постанови пленуму ВСУ "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Таким чином, рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "ТВА", оформлене протоколом від 17 квітня 2013 року, слід визнати недійсним як таке, що прийнято неправомочними зборами учасників, з істотними порушеннями порядку скликання і проведення, що порушує права позивачів на участь в управлінні справами ТзОВ "Телерадіокомпанія "ТВА".

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд, вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте, з врахуванням всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_4 - відмовити.

2. Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 05.09.2013 року у справі № 909/751/13 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи направити на адресу місцевого господарського суду.

Повний текст постанови виготовлений 11.11.2013 р.

Головуючий суддя Малех І. Б.

Суддя Желік М. Б.

Суддя Костів Т. С.