Постанова

від 09.12.2013 по справі 917/1137/13

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" грудня 2013 р. Справа № 917/1137/13

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Пуль О.А. , суддя Білоусова Я.О. , суддя Хачатрян В.С.,

при секретарі Лисокобилка А.Ю.,

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1 - особисто,

відповідача -не з*явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу (вх. №3510П/2-7) позивача - ОСОБА_1, с. Пасівка, Полтавський район, Полтавська область, на рішення господарського суду Полтавської області від 23.10.2013 р. у справі № 917/1137/13,

за позовом - ОСОБА_1, с. Пасівка, Полтавський район, Полтавська область,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Моторсервіс», с. Залізниче, Полтавський район, Полтавська область,

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Державний реєстратор Полтавської районної державної адміністрації, м. Полтава,

про визнання недійсними рішень позачергових зборів ТОВ «Моторсервіс» від 03.06.2012 року та від 09.08.2012 року, -

ВСТАНОВИЛА:

06.06.2013 року до господарського суду Полтавської області звернувся ОСОБА_1 з позовною заявою, в якій просив суд визнати недійсними рішення позачергових зборів ТОВ «Моторсервіс» від 03.06.2012 року та від 09.08.2012 року.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 23.10.2013 року у справі № 917/1137/13 (суддя Ківшик О.В.) замінено у порядку 25 Господарського процесуального кодексу України третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - державного реєстратора Полтавської районної державної адміністрації - правонаступником - державним реєстратором реєстраційної служби Полтавського районного управління юстиції Полтавської області. У позові відмовлено.

Позивач, не погоджуючись з вказаним рішенням господарського суду, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд рішення суду від 23.10.2013 року по справі № 917/1137/13 скасувати; позов ОСОБА_1 задовольнити у повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що при постановленні оскаржуваного судового рішення судом першої інстанції не взято до уваги, що ОСОБА_1 має частку у статутному капіталі ТОВ «Моторсервіс» розміром 93,92 %.

Окрім того, скаржник вказує та те, що його не повідомлено як учасника товариства про дату, час, місце та порядок денних зборів 03.06.2012 року та 09.08.2012 року; спірні збори скликано та проведено не уповноваженою особою; збори проведено у відсутності кворуму; на зборах прийняті рішення, що не були включені до порядку денного( в частині вимог щодо рішення від 03.06.2012 року), та безпідставне виключення його зі складу учасників товариства ( в частині вимог щодо рішення від 09.08.2012 року).

04.12.2013 року до апеляційного суду від відповідача надійшло клопотання, в якому останній просив відкласти розгляд даної справи на інший день у зв'язку з відрядженням генерального директора товариства Дугіна М.В. до м. Києва та хворобою представника відповідача - Матійченко Т.Г.

Колегія суддів, розглянувши клопотання відповідача дійшла висновку про відмову у його задоволенні, оскільки останнє не підтверджено документально.

04.12.2013 року до апеляційного суду від позивача надійшло клопотання про витребування у Державного реєстратора реєстраційної служби Полтавського районного управління юстиції Полтавської області матеріали реєстраційної справи ТОВ «Моторсервіс» для огляду у судовому засіданні.

Колегія суддів, розглянувши клопотання позивача, дійшла висновку про відмову у його задоволенні, оскільки оригінал реєстраційної справи ТОВ «Моторсервіс» вже був предметом огляду у суді першої інстанції.

Справа розглядається у відсутності представника відповідача за наявними документами у справі.

Законом України від 16.10.2012 р. № 5461-VI "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо діяльності Міністерства юстиції України, Міністерства культури України, інших центральних органів виконавчої влади, діяльність яких спрямовується та координується через відповідних міністрів, а також Державного космічного агентства України", п. 28 розділу I цього Закону відповідно до п. 1 Прикінцевих положень якого набирає чинності з 1 липня 2013 року, внесено зміни до Закону України "Про державне реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" в частині передання функцій державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до п. 3 Положення про районні, районні у містах, міські (міст обласного значення), міськрайонні, міжрайонні управління юстиції (затверджене наказом Міністерства юстиції України від 23.06.2011 р. № 1707/5, який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23 червня 2011 р. за № 760/19498 з подальшими змінами та доповненнями), до основних завдань управління юстиції віднесено, зокрема, забезпечення реалізації державної політики у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. У складі управлінь юстиції діють реєстраційні служби, які є структурними підрозділами управлінь юстиції в Автономній Республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі, що забезпечують реалізацію повноважень Державної реєстраційної служби України (далі - Укрдержреєстр) та підпорядковані реєстраційним службам головних управлінь юстиції та безпосередньо Укрдержреєстру.

Відтак, реєстраційна служба Полтавського районного управління юстиції Полтавської області є правонаступником Полтавської районної державної адміністрації в частині функцій державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців в силу закону.

За приписами статті 25 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

З огляду на викладене, судом першої інстанції правомірно і обґрунтовано проведено заміну третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - державного реєстратора Полтавської районної державної адміністрації - правонаступником - державним реєстратором реєстраційної служби Полтавського районного управління юстиції Полтавської області.

Відповідно до приписів статті 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду ( іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Як убачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Полтавської області від 17.02.2011 р. у справі № 16/213-20/173 за позовом ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 09.11.2007 р. та про скасування записів в Єдиному державному реєстрі про зміни в складі засновників ТОВ "Моторсервіс", проведені у відповідності до протоколу зборів від 09.11.2007 р., а також про будь-які інші зміни, внесені після 09.11.2007 р, позов задоволено частково, а саме: визнано недійсним рішення зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 09.11.2007 р.. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2011 р. у справі № 16/213-20/173 вказане рішення залишено без змін, постановою Вищого господарського суду України від 02.08.2011 р. дану постанову залишено без змін (розміщені в Єдиному державному реєстрі судових рішень).

Рішенням господарського суду Полтавської області від 18.08.2011 р. у справі № 18/1451/11 за позовом ОСОБА_5 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 16.08.2010 р., у позові відмовлено. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 07.11.2011 р. у справі № 18/3645/11 вказане рішення скасоване, позовні вимоги задоволено, постановою Вищого господарського суду України від 22.02.2013 р. дану постанову Харківського апеляційного господарського суду залишено без змін (розміщені в Єдиному державному реєстрі судових рішень).

Рішенням господарського суду Полтавської області від 17.01.2012 р. у справі № 18/3645/11 за позовом ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 12.08.2009 р. та статуту в новій редакції Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", що затверджений рішенням загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 12.08.2009 р. та зареєстрований державним реєстратором Полтавської районної державної адміністрації Єрмашовою Н.В. 07.09.2009 р. (реєстраційний запис № 15771050008003009), позов задоволено. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 р. у справі № 18/3645/11 вказане рішення залишено без змін, постановою Вищого господарського суду України від 27.11.2012 р. дану постанову залишено без змін (розміщені в Єдиному державному реєстрі судових рішень).

Рішенням господарського суду Полтавської області від 31.01.2013 р. у справі № 18/2058/12 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" про визнання недійсними рішення зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" за протоколом № 1 від 15.07.1998 р. та про визнання недійсними змін та доповнень до установчої угоди від 16.09.1998 р.; визнання недійсним рішення позачергових зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" за протоколом № 2 від 09.10.1998 р. та визнання недійсними змін та доповнень до установчої угоди від 22.12.1998 р., у позові відмовлено. Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.04.2013 р. у справі № 18/2058/12 вказане рішення залишено без змін, постановою Вищого господарського суду України від 04.09.2013 р. дану постанову Харківського апеляційного господарського суду залишено без змін (розміщені в Єдиному державному реєстрі судових рішень).

Отже, рішення господарського суду Полтавської області від 31.01.2013 р. у справі № 18/2058/12 набрало законної сили 25.04.2013 р..

На виконання даних судових рішень державним реєстратором Полтавської районної державної адміністрації проведено скасування відповідних реєстраційних записів у ЄДР.

Як убачається з матеріалів справи, судовими рішенням першої та апеляційної інстанції у справі № 18/2058/12 встановлено, що у відповідності до рішення зборів засновників від 26 вересня 1997 року, нотаріально посвідченої установчої угоди від 11 грудня 1997 року, розпорядженням голови Полтавської районної державної адміністрації № 698 від 19 грудня 1997 року зареєстровано Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства "Моторсервіс". 19.12.1997 р. розпорядженням голови Полтавської районної державної адміністрації зареєстровано статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", затверджений рішенням зборів засновників товариства від 26.09.1997 р. Згідно підписного листа до установчої угоди, засновниками ТОВ "Моторсервіс" були 133 фізичні особи. Частка позивача (тобто ОСОБА_1), який виступив одним із співзасновників товариства, у статутному фонді товариства складала 0,48 %.

Відмовляючи позивачу у позові, місцевий господарський суд виходив з того, що позовні вимоги ОСОБА_1 спростовуються поданими доказами та суперечать нормам чинного на момент проведення загальних зборів учасників товариства.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, виходячи із наступного.

Корпоративними правами, згідно ст. 167 Господарського кодексу України, є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Відповідно до приписів статті 10 Закону України «Про господарські товариства», учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства у порядку, визначеному установчими документами, за винятком випадків, передбачених цим законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства; д) здійснити відчуження часток у статутному капіталі товариства. Учасники товариства можуть мати також інші права, передбачені законодавством України і установчими документами товариства.

Відповідно до статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом (ст. 140 Цивільного кодексу України). Статут товариства з обмеженою відповідальністю містить відомості про розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника, склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень (ст. 143 Цивільного кодексу України).

Згідно ст. 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, створення та відкликання виконавчого органу товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів, затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства, вирішення питання про придбання товариством частки учасника, виключення учасника із товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

За приписами статей 52, 53 Закону України "Про господарські товариства" зміни до статуту, пов'язані із зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку. Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі. У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Відповідно до статтті 58 Закону України «Про господарські товариства»,вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток в статутному капіталі.

Відповідно до статті 59 Закону України «Про господарські товариства», до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належать: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питань про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах «а», «б» статті 41 цього закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю передбачений положеннями статті 60 Закону України "Про господарські товариства", у відповідності до якої загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Аналогічні приписи містить і п. 1.20 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", відповідно до п. 1.21 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" з усіх питань рішення приймаються простою більшістю голосів, щодо прийняття статут, внесення доповнень і змін до статуту, реорганізацію, припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу більшістю голосів присутніх на зборах. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів (ст. 60 Закону України "Про господарські товариства").

За приписами ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (в редакції Закону України "Про господарські товариства", що діяла на момент виникнення спірних правовідносин). У п. 1.22 статуту товариства визначено, що про скликання загальних зборів засновників товариства сповіщають персонально не пізніше ніж за 30 днів до для скликання, статут відповідача не містить положень про спосіб повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів.

Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" ст. 41 та ст. 59 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно статті 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Пунктом 14 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено, що статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 Господарського кодексу України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Відносно позачергових зборів учасників ТОВ «Моторсервіс», що були проведені 03.06.2012 року (протокол № 1/12), колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до поштового реєстру № 1 та № 2 рекомендованих листів від 26.04.2012 року та поштової квитанції від 26.04.2012 року учасникам Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" у кількості 42 чол. надіслано повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників, що повинні відбутися 03.06.2012 р. о 12-00 за адресою : вул. Магістральна, 1, с. Залізничне, Полтавський р-н., Полтавська обл. з порядком денним :

- про обрання голови та секретаря зборів;

- про обрання лічильної комісії зборів;

- про обрання генерального директору товариства;

- про внесення змін до статуту товариства;

- про затвердження нової редакції статуту товариства.

- про призначення уповноваженої особи по проведенню реєстраційних дій (том справи 3, а.с. 28-32).

При цьому, слід зазначити, що серед адресатів під порядковим номером 3 реєстру № 1 зазначений позивач -ОСОБА_1

Наведене свідчить про те, що посилання позивача, що його не було належним чином повідомлено про проведення позачергових зборів учасників, спростовуються зазначеними вище доказами, які підтверджують направлення рекомендованим листом відповідного повідомлення про проведення зборів за 38 календарних днів, що відповідає закону та вимогам установчих документів.

04.05.2012 р. у газеті "Зоря Полтавщини" оприлюднене оголошення з змістом, аналогічним вказаному повідомленню (том справи 3, а.с. 33).

03.06.2012 р. відбулися загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" з порядком денним:

- про обрання голови та секретаря зборів;

- про обрання лічильної комісії зборів;

- про обрання генерального директору товариства;

- про зменшення розміру статутного капіталу товариства;

- про внесення змін до статуту товариства;

- про затвердження нової редакції статуту товариства.

- про призначення уповноваженої особи по проведенню реєстраційних дій.

Для участі у зборах зареєстровано чотири учасники: Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" (частка у статутному капіталі товариства 85 780,00 грн. або 50,25 % - нерозподілена частка), ОСОБА_7 (частка у статутному капіталі 9 560,00 грн. або 5,6 %), ОСОБА_4 (частка у статутному капіталі товариства 44 240,00 грн. або 25,95 %), ОСОБА_8 за дорученням, том справи 5, а.с. 217 (частка у статутному капіталі товариства 2 250,00 грн. або 1,31 %), що складає 141 183,00 грн., 83,11 % статутного капіталу товариства або 66 % від голосуючих часток. Дана обставина підтверджується протоколом реєстрації учасників від 09.08.2012 р. (том справи 5, а.с. 243-245), оригінал - у матеріалах реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" (том 4, а.с. 39-40).

Згідно протоколу позачергових загальних зборів учасників № 1/12 від 03.06.2012 р. (том справи 3, а.с. 19-23) на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою "Моторсервіс" були присутні чотири учасники, які володіють 14 183 голосів на 141 183,00 грн. від загального розміру статутного капіталу, що становить 83,11 % від загальної кількості часток товариства та 66 % від кількості голосуючих часток; питання порядку денного про зменшення розміру статутного капіталу товариства внесено до порядку денного відповідно до ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" з огляду на вихід 89 учасників товариства відповідно до поданих нотаріально посвідчених заяв протягом 2006-2009 років, частки яких відійшли до нерозподіленої частки у статутному капіталі товариства в розмірі 50,25 % від статутного капіталу та не брали участі у голосуванні.

Дані обставини знайшли відображення також у протоколі лічильної комісії № 1 від 03.06.2012 р. (том справи 3, а.с. 24-26), відповідно до якого на позачергових зборах учасників Товариства з обмеженою "Моторсервіс", що відбулися 03.06.2012 р., під час голосування враховано голоси присутніх учасників : ОСОБА_7 (частка у статутному капіталі товариства 9 560,00 грн. або 11,26 % голосуючих часток), ОСОБА_4 (частка у статутному капіталі товариства 44 240,00 грн. або 52,1 % голосуючих часток) та ОСОБА_8 (представник за дорученням, частка у статутному капіталі товариства 2 250,00 грн. 2,64 % голосуючих часток), що складає 56 050,00 грн. або 66 % від голосуючих часток (том справи 5, а.с. 217),.

Згідно зазначеного протоколу позачергових загальних зборів учасників № 1/12 від 03.06.2012 р. (том справи 3, а.с. 19-23) на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" прийняті рішення, зокрема, щодо внесення до порядку денного позачергових зборів учасників питання "Про зменшення розміру статутного капіталу товариства", обрання головою зборів ОСОБА_4, секретарем зборів ОСОБА_7, обрання лічильної комісії зборів у складі ОСОБА_6, ОСОБА_9, обрання генеральним директором товариства Дугіна М.В., зменшення розміру статутного капіталу товариства на 85 780,00 грн. до 84 920,00 грн., розподіл статутного фонду - згідно п. 1 ст. 4 нової редакції статуту товариства, внесення змін до статуту товариства у зв'язку із зменшенням статутного капіталу та збільшенням відсоткового значення часток учасників товариства по відношенню до нового розміру статутного капіталу, затвердження нової редакції статуту товариства та призначення Дугіна М.В. уповноваженою особою по проведенню реєстраційних дій.

25.06.2012 р. проведено державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" відповідно до рішення позачергових загальних зборів учасників № 1/12 від 03.06.2012 р., номер запису 15771050027006009 (том справи 4, а.с. 91-113).

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що прийняті на зборах рішення є законними. Вони будь - яким чином не порушили прав ОСОБА_1, адже його частка залишилась даним рішенням незмінною. А прийняті рішення не впливають на її розмір та права ОСОБА_1 як учасника товариства.

Окрім того, Товариством з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" дотримано передбачену Законом та статутом товариства процедуру повідомлення учасників товариства про скликання та проведення загальних зборів товариства 03.06.2012 р.; питання щодо внесення до порядку денного позачергових зборів учасників питання "Про зменшення розміру статутного капіталу товариства" прийняте одноголосно з дотриманням норми статті 61 Закону України "Про господарські товариства"; рішення на вказаних позачергових зборах учасників товариства прийняті при наявності кворуму як для проведення загальних зборів, так і прийняття рішень. При цьому, судом першої інстанції правомірно взято до уваги фактичну ситуацію, що склалася на підприємстві, з огляду на неодноразове визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства - відповідача та затверджених ними редакцій статутів, в тому числі і щодо складу учасників (засновників), наявність відомостей у Єдиному державному реєстрі щодо наявності нерозподіленої частки у статутному капіталі товариства у розмірі 85 780,00 грн. (витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серії АЖ бланк № 652487-652491 від 01.06.2012 р. (том справи 3, а.с. 34-38), які внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців на виконання постанови Полтавського окружного адміністративного суду від 05.04.2011 р. у справі № 2а-1670/1492/11 - за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" до Державного реєстратора Полтавської районної державної адміністрації про зобов'язання провести державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (том справи 5, а.с. 103-110), що приймаються як достовірні, а також приписи статті 53 Закону України "Про господарські товариства" щодо голосування і визначення кворуму у вищому органі без урахування частки, придбаної товариством; розглянуті питання є в межах компетенції загальних зборів учасників.

Відносно рішення позачергових зборів учасників ТОВ «Моторсервіс», що були проведені 09.08.2012 року ( протокол № 2/12).

Відповідно до поштового реєстру № 1 та № 2 рекомендованих листів від 06.07.2012 року та поштовим списком згрупованих рекомендованих відправлень, учасникам товариства у кількості 42 чол. Направлено повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників, що повинні відбутися 09.08.2012 р. о 10-00 за адресою : вул. Магістральна, 1, с. Залізничне, Полтавський р-н., Полтавська обл. з порядком денним :

- про обрання голови та секретаря зборів;

- про обрання лічильної комісії зборів;

- про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5;

- про передачу часток виключених учасників товариству;

- про включення до складу учасників спадкоємців за поданими заявами;

- про внесення змін до статуту товариства;

- про затвердження нової редакції статуту товариства.

- про призначення уповноваженої особи по проведенню реєстраційних дій том справи 3, а.с. 51-53).

При цьому, слід зазначити, що серед адресатів під порядковим номером 3 реєстру № 1 зазначений позивач - ОСОБА_1

Наведене свідчить про те, що посилання позивача, що його не було належним чином повідомлено про проведення позачергових зборів учасників, спростовуються зазначеними вище доказами, які підтверджують направлення рекомендованим листом відповідного повідомлення про проведення зборів за 34 календарних дні, що відповідає закону та вимогам установчих документів.

09.08.2012 р. відбулися загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" з порядком денним:

- про обрання голови та секретаря зборів;

- про обрання лічильної комісії зборів;

- про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5;

- про передачу часток виключених учасників товариству;

- про включення до складу учасників спадкоємців за поданими заявами;

- про внесення змін до статуту товариства;

- про затвердження нової редакції статуту товариства.

- про призначення уповноваженої особи по проведенню реєстраційних дій.

Для участі у зборах зареєстровано три учасники : ОСОБА_4 (частка у статутному капіталі товариства 44 240,00 грн. або 52,096 %), ОСОБА_6 - представник ОСОБА_8 за дорученням, том справи 5, а.с. 217 (частка у статутному капіталі товариства 2 250,00 грн. або 2,65 %), ОСОБА_7 (частка у статутному капіталі 9 560,00 грн. або 11,26%), що складає 56 050,00 грн. або 66 % від голосуючих часток. Дана обставина підтверджується протоколом реєстрації учасників від 09.08.2012 р. (том справи 3, а.с. 45-46).

Згідно протоколу позачергових загальних зборів учасників № 2/12 від 09.08.2012 р. (том справи 4, а.с. 39-44) на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою "Моторсервіс" були присутні три учасники, які володіють 5 605 голосами на 56 050,00 грн. від загального розміру статутного капіталу, що становить 66 % від кількості голосуючих часток.

Згідно зазначеного протоколу позачергових загальних зборів учасників № 2/12 від 09.08.2012 р. (том справи 3, а.с. 39-44) на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" були прийняті рішення, зокрема, щодо обрання головою зборів ОСОБА_4, секретарем зборів ОСОБА_7, обрання лічильної комісії зборів у складі: ОСОБА_6, ОСОБА_9, виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5, які незаконними діями перешкоджали досягненню цілей товариства, а також порушили обов'язки учасників товариства відповідно до статуту, передання часток виключених учасників ОСОБА_1 - 0,97 % та ОСОБА_5 - 0,97 % товариству, відмову у включенні до складу учасників товариства ОСОБА_10 як спадкоємця ОСОБА_11, підтвердження повноважень генерального директора товариства Дугіна М.В., внесення змін до статуту у зв'язку з виключенням зі складу учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_5, передачею їх часток товариству та відмові у вступі до товариства спадкоємцю учасника, затвердження нової редакції статуту та призначення Дугіна М.В. уповноваженою особою по проведенню реєстраційних дій.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, і цього не спростовано в апеляційній інстанції, на момент скликання та проведення загальних зборів учасників товариства-відповідача 09.08.2012 р. діяв статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" у новій редакції, яка затверджена рішенням позачергових загальних зборів учасників № 1/12 від 03.06.2012 р., номер запису 15771050027006009 від 25.06.2012 р. (том справи 4, а.с. 91-113); на момент прийняття скликання та проведення загальних зборів учасників товариства-відповідача 09.08.2012 р. розмір частки ОСОБА_1 в статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" складав 820 грн. 00 коп., що становить 0,97 % статутного фонду. Дана обставина підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців від 08.08.2012 р. (том справи 3, а.с. 54-58).

Згідно зі статтею 17 Закону України від 15.05.2003 р. № 755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" (із змінами та доповненнями в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин) в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про засновників (учасників) юридичної особи.

Відповідно до частини першої статті 18 цього Закону відомості, внесені до Єдиного державного реєстру, вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Згідно ст. 20 вказаного Закону відомості, які містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними. Ці відомості надаються, зокрема, у вигляді витягу з Єдиного державного реєстру.

Отже, Товариством з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" дотримано передбачену Законом та статутом товариства процедуру повідомлення учасників товариства про скликання та проведення загальних зборів товариства 09.08.2012 р.; рішення на вказаних позачергових зборах учасників товариства прийняті при наявності кворуму як для проведення загальних зборів, так і прийняття рішень; розглянуті питання є в межах компетенції загальних зборів учасників.

14.08.2012 р. було проведено державну реєстрацію нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" відповідно до рішення позачергових загальних зборів учасників № 2/12 від 09.08.2012 р., номер запису 15771050029003009 (том справи 4, а.с. 114-135).

З огляду на наведені норми права та обставини справи, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що під час надання оцінки дотриманню процедури скликання та проведення загальних зборів, результати яких оспорюються позивачем у даній справі, слід керуватися статутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", який затверджений рішенням зборів засновників товариства від 26.09.1997 року (зареєстрований розпорядженням голови Полтавської районної державної адміністрації № 648 від 19.12.1997 р.) з урахуванням змін та доповнень, внесених відповідно до рішення позачергових зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", протокол № 01 від 15.07.1997 р. (зареєстровано розпорядженням голови Полтавської районної державної адміністрації № 593 від 16.09.1997 р., том справи 5, а.с. 67) та рішення позачергових зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", протокол № 2 від 09.10.1998 р. (зареєстровано розпорядженням голови Полтавської районної державної адміністрації № 797 від 22.12.1998 р., том справи 5, а.с. 68).

Наявність частки позивача у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" як у розмірі 93,94 % (за текстом позовної заяви), так і у розмірі 59,29 % (за текстом заяви про зміну предмету позову та збільшення позовних вимог вх. № 9246 від 01.07.2013 р.) на момент проведення позачергових зборів учасників Товариством з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" 03.06.2012 р. документально не підтверджується, надані ним до заяви про зміну предмету позову та збільшення позовних вимог вх. № 9246 від 01.07.2013 р. копії договорів купівлі-продажу часток суперечать нотаріально посвідченим заявам даних учасників про вихід з Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" (копії - том справи 3, а.с. 66-156, наявні у матеріалах реєстраційної справи оригінали оглянуті колегією суддів у судових засіданнях), судове рішення у справі № 18/1451/11 не встановлює права позивача на частку у статутному фонді товариства - відповідача та не має преюдиційного значення для даного спору відповідно до статті 35 ГПК України з огляду на суб'єктний склад учасників справ.

Судом взято до уваги приписи статті 53 Закону України "Про господарські товариства" щодо порядку та переходу частки (її частини) учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю до іншої особи, необхідності державної реєстрації в установленому законом порядку відповідних змін до статуту та відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серії АЖ бланк № 652487-652491 від 01.06.2012 р. (том справи 3, а.с. 34-38).

Щодо доводів позивача про відсутність підстав для його виключення колегія суддів зазначає наступне.

Пунктом 29 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів",визначено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів. Виключення учасника з ТОВ чи ТДВ відповідно до статті 59 Закону України "Про господарські товариства" належить до компетенції зборів ТОВ (ТДВ), а не суду.

Учасники товариства мають не лише права, а й обов'язки, пов'язані з участю в товаристві. Основні з них визначені у статті 11 Закону України "Про господарські товариства" та статті 117 Цивільного кодексу України, в тому числі учасники зобов'язані виконувати свої обов'язки перед товариством, додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства. Виконання цих обов'язків є однією з умов досягнення цілей товариства, про які учасники домовлялися під час його створення. Товариство вправі розраховувати на свідоме, добровільне і належне виконання корпоративних обов'язків всіма учасниками. На випадок їх невиконання товариство має право прийняти заходи корпоративного характеру у вигляді виключення учасника з товариства.

Відповідно до рішення позачергових зборів учасників Товариством з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 09.08.2012 р. у формі протоколу, який оспорюється позивачем, ОСОБА_1 був виключений з товариства за перешкоджання своїми незаконними діями досягненню цілей товариства, а також порушення обов'язків учасника товариства, передбачені статутом : п. 9.1.1- обов'язок додержуватися вимог статуту товариства, виконувати рішення загальних зборів, п. 9.1.6 - обов'язок сприяти товариства в здійсненні його діяльності, п. 9.1.7 - обов'язок повідомляти інших учасників товариства про фінансову зацікавленість в правочинах, стороною яких виступає товариство і юридична особа або громадянин, з якими цей учасник перебуває в корпоративному зв'язку. В таких випадках рішення про вчинення цих правочинів приймається незацікавленою особою.

При прийнятті даного рішення загальними зборами учасники відповідно до тексту протоколу № 2/12 від 09.08.2012 р. виходили, зокрема, з наступного : в провадженні Полтавського районного суду Полтавської області знаходиться кримінальна справа № 10120009042 по обвинуваченню ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 364-1 ч. 2, 366 ч. 1 КК України, ОСОБА_1 обвинувачується у зловживанні службовою особою юридичної особи приватного права службового становища всупереч інтересам юридичної особи та службовому підробленні, тобто внесенні службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, а також складанні та видачі завідомо неправдивих документів. Постановою старшого слідчого прокуратури Полтавського району від 12.09.2011 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" визнане цивільним позивачем по даній справі № 10120009042, так як ОСОБА_1 вчинено такий злочин як службове підроблення. Рішенням господарського суду Полтавської області від 28.01.2010 року по справі № 16/213 юридично встановлено той факт, що 09.11.2007 р. на загальних зборах був відсутній кворум, що свідчить про підроблення протоколу загальних зборів. Також, ОСОБА_1, займаючи посаду генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс", зловживав своїм службовим становищем у власних інтересах, що потягло тяжкі наслідки для товариства. Це виявилось в тому, що в період з 09.11.2007 р. по 24.06.2010 р. відповідальна на той момент особа, колишній генеральний директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" ОСОБА_1 своїми незаконними діями завдав Товариству матеріальні збитки на загальну суму 661 884,51 гривень. Даний факт підтверджується висновком судово-економічної експертизи № 20 по кримінальній справі № 10120009042. Також, ОСОБА_1 та ОСОБА_5 неодноразово звертались з позовами до суду (як в порядку адміністративного, так і господарського судочинства), відповідачем або третьою стороною в яких було Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс". Дані дії вчинялись умисно з метою внесення змін до установчих документів, за якими ОСОБА_1 незаконно збільшив свою частку у статутному капіталі товариства до 93,92 %, шляхом внесення до офіційних документів неправдивих відомостей. Постановою Вищого господарського суду України від 19 червня 2012 р. касаційну скаргу ОСОБА_1 у справі № 16/213-20/173 за позовом ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" залишено без задоволення, тобто рішення зборів засновників Товариство з обмеженою відповідальністю "Моторсервіс" від 09 листопада 2007 року визнано недійсним. У результаті незаконних дій ОСОБА_1 товариство не має можливості здійснювати повний цикл послуг по ремонту сільськогосподарської техніки, що призвело до істотного зменшення кількості комерційних замовлень і приниження ділової репутації, що полягає в тому, що під час керування товариством ОСОБА_1 істотно знизив результати комерційної діяльності, що в свою чергу привело до зниження виручки від реалізації товарів, робіт і послуг. Отже, негативні наслідки для товариства, що настали, мають безпосередній причинний зв'язок із діями ОСОБА_5 та ОСОБА_1, які, керуючись корисливими мотивами, перешкоджали досягненню цілей товариства, прагнучи незаконно збільшити свою частку в статутному капіталі.

Зазначені обставини знайшли документальне підтвердження у матеріалах даної справи та свідчать про наявність ознак систематичного невиконання обов'язків учасника, передбачених статутом та діючим законодавством, перешкоджанню досягнення цілей товариства, тобто наявність підстав для виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1, при цьому, вимоги законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів товариством дотримано.

Пунктами 17,19,21 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При вирішенні питання про визнання недійсним рішення загальних зборів слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Відповідно до ст. 4-3 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з пунктом 4 частини третьої ст. 129 Конституції України та статей 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на наведені норми права та викладені обставини справи, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що позовні вимоги ОСОБА_1 спростовуються поданими доказами та суперечать нормам чинного на момент проведення загальних зборів учасників товариства, результати яких оспорюються останнім, а тому господарським судом Полтавської області правомірно і обґрунтовано відмовлено у позові.

За таких підстав, колегія суддів дійшла висновку про відповідність рішення суду першої інстанції від 23.10.2013 року матеріалам справи та вимогам чинного законодавства, у зв'язку з чим оскаржуване рішення слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

На підставі викладеного та керуючись статтями 99, 101, п.1 ч. 1 статті 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Харківський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Полтавської області від 23.10.2013 р. у справі № 917/1137/13 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 09.12.2013 р.

Головуючий суддя О.А.Пуль

суддя Я.О.Білоусова

суддя В.С.Хачатрян