Постанова

від 23.04.2009 по справі 2/138-08

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

2/138-08

ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ  

 ПОСТАНОВА          

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ          

 23 квітня 2009 р.                                                                                    № 2/138-08  

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого      Грейц К.В.,

суддів:Глос О.І., Бакуліної С.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Апалькова О.О., Гончарука П.М., Жуковського С.Д., Любарського В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуци О.В., Кирилова Л.М., Матрошилової В.І., Мурованого М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І.

на постановуЖитомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р.

у справі№2/138-08

господарського суду Вінницької області

за позовомАпалькова О.О., Гончарука П.М., Жуковського С.Д., Любарського В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуци О.В., Кирилова Л.М., Матрошилової В.І., Мурованого М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І.

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс"

провизнання недійсним та скасування рішення зборів засновників та про визнання недійсними змін до установчих документів

у судовому засіданні взяли участь представники:

від позивачів:Апальков О.О., Жуковський С.Д.,

Кирилов Л.М., Паламарчук В.М.

від відповідача:не з'явився

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 29.12.2008 р. у справі №2/138-08 (суддя Мельник П.А.) позов Апалькова О.О., Гончарука П.М., Жуковського С.Д., Любарського В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуци О.В., Кирилова Л.М., Матрошилової В.І., Мурованого М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І. задоволено: визнано недійсним та скасовано рішення зборів засновників ТОВ "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформлені протоколом №11; визнано недійсними зміни до установчих документів ТОВ "Екран-Сервіс", зареєстровані державним реєстратором Вінницької міської ради 21.03.2008 р. на підставі протоколу №11 від 25.01.2008 р.; стягнуто з ТОВ "Екран-Сервіс" на користь Паламарчук В.М. 85,00 грн. витрат зі сплати державного мита та 118,00 грн. витрат зі сплати інформаційно-технічного забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із рішенням господарського суду, ТОВ "Екран-Сервіс" була подана апеляційна скарга до Житомирського апеляційного господарського суду.

Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 (судді: Майор Г.І., Горшкова Н.Ф., Філіпова Т.Л.) апеляційну скаргу ТОВ "Екран-Сервіс" задоволено частково: рішення господарського суду Вінницької області від 29.12.2008 р. у справі №2/138-08 змінено; резолютивну частину рішення викладено в такій редакції: "Позов Апалькова Олексія Олександровича, Жуковського Степана Дмитровича, Паламарчук Віри Михайлівни, Гончарук Павла Михайловича, Любарського Володимира Леонтійовича задовольнити частково. Визнати недійсними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформлені протоколом №11. Визнати недійсними зміни до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс", зареєстровані державним реєстратором Вінницької міської ради 21.03.2008 р. на підставі рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформлене протоколом №11. В позові в частині вимог про скасування рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р. відмовити. В позові Зубатенко Галини Михайлівни, Каракуци Олега Васильовича, Кирилова Леоніда Михайловича, Матрошилової Валентини Іванівни, Мурованого Михайла Івановича, Стасенко Галини Авксентіївни, Тарковської Галини Іванівни відмовити". Стягнуто з ТОВ "Екран-Сервіс" на користь Паламарчук В.М. 42,50 грн. витрат зі сплати державного мита, 59,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

У касаційній скарзі Апальков О.О., Гончарук П.М., Жуковський С.Д., Любарський В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуца О.В., Кирилов Л.М., Матрошилова В.І., Мурований М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковська Г.І. просять скасувати постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 та залишити в силі рішення господарського суду Вінницької області від 29.12.2008 р. у справі №2/138-08, посилаючись на неправильне застосування господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального права, а саме: ст.ст. 147, 148 Цивільного кодексу України та неправильну оцінку правової природи заяв про вихід з товариства, оскільки: по-перше, аналізуючи зміст заяв учасників про вихід з товариства і одночасну передачу часток іншому засновнику Трошину В.В., можна зробити висновок, що вказані заяви є заявами про передачу часток іншому учаснику (а не заявами про вихід з ТОВ); по-друге, господарський суд невірно застосував факти, встановлені у справі 14/1-08.

Відповідач не скористався своїм процесуальним правом на участь свого представника у судовому засіданні касаційної інстанції

Заслухавши пояснення позивачів, перевіривши матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених у них фактичних обставин правильність застосування господарським судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція виходить із обставин, встановлених у справі господарськими судами першої та апеляційної інстанцій, а саме.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанцій встановлено наступне.

30.12.2003 р. реєстраційною палатою Вінницької міської ради було зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Екран-Сервіс".

Засновниками вказаного товариства виступив колектив КП "Екран-Сервіс" у кількості 23 особи. Кожен із засновників мав рівну частку в розмірі 1009,18 грн., що становить 4,34% статутного фонду, крім Трошина В.В., який мав частку в розмірі 1051,04 грн., що становить 4,52% статутного фонду (т. 1, а.с. 22–26).

21.08.2007 р. відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс", за результатами яких прийнято рішення загальних зборів, оформлене протоколом №10 від 21.08.2007 р., відповідно до якого було вирішено: взяти до уваги та погодитися з заявами Зубатенко Г.М., Каракуци О.В., Кирилова Л.М., Матрошилової В.І., Мурованого М.І., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І. про вихід з товариства та передачу належних їм часток іншому учаснику товариства —Трошину В.В., у зв'язку з чим розмір частки Трошина В.В. у статутному фонді товариства становить 39,24%; виключити Апалькова О.О., Жуковського С.Д., Паламарчук В.М. з учасників товариства, здійснити з ними розрахунок відповідно до чинного законодавства, а частки, які їм належали, передати товариству, в зв'язку з чим розмір частки ТОВ "Екран-Сервіс" у статутному фонді товариства становить 13,02%; перерозподілити частки у статутному фонді товариства; затвердити і підписати нову редакцію статуту товариства (т. 1, а.с. 27–29).

29.08.2007 р. державним реєстратором м.Вінниці було проведено державну реєстрацію змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс", згідно з новою редакцією якого учасниками товариства є Гелетко М.В., Дмитренко М.В., Енгельгард С.Ф., Ігнатюк О.П., Кравчук В.В., Мельник С.І., Нікітін О.В., Трошин В.В., Шарук O.A., Гончарук П.М., Любарський В.Л., Русятинський В.В., ТОВ "Екран-Сервіс" в особі директора Трошина В.В. (т. 1, а.с. 30–43).

Проте, рішенням господарського суду Вінницької області від 18.02.2008 р. у справі №14/1-08 за позовом Апалькова О.О., Гончарука П.М., Жуковського С.Д., Любарського В.Л., Зубатенко Г.М., Кирилової Л.М., Матрошилової В.І., Паламарчук В.М., Русятинського В.В., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І. до ТОВ "Екран-Сервіс" про визнання недійсним і скасування рішення зборів засновників та визнання недійсними змін до установчих документів (залишеним без змін постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 12.06.2008 р.), визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Екран-Сервіс", викладене у протоколі від 21.08.2007 р.; визнано недійсними зміни до установчих документів ТОВ "Екран-Сервіс", внесені відповідно до рішення учасників ТОВ "Екран-Сервіс", викладеного в протоколі від 21.08.2007 р.

25.01.2008 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Екран-Сервіс", за результатами яких було прийнято оскаржуване позивачами рішення загальних зборів, оформлене протоколом №11 від 25.01.2008 р. (т. 2, а.с. 32–33).

На вищевказаних загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс" було вирішено: повторно розглянути спірні питання порядку денного загальних зборів товариства від 21.08.2007 р.; взяти до уваги рішення учасників про вихід з товариства та передачу належних часток іншому учаснику товариства —Трошину Віктору Васильовичу згідно поданих заяв, а також у зв'язку з цим внести відповідні зміни до статуту товариства; виключити Апалькова О.О., Жуковського С.Д., Паламарчук В.М., Гончарука П.М., Любарського В.Л., Русятинського В.В. з учасників товариства, здійснити з ними розрахунок відповідно до чинного законодавства, а частки, які їм належали, тимчасово передати товариству, в зв'язку з чим розмір частки ТОВ "Екран-Сервіс" у статутному фонді товариства становить 26,04%; збільшити статутний фонд товариства на 250 000,00 грн. та визначити його у розмірі 273 253,00 грн. за рахунок додаткових вкладів учасників; перерозподілити частки у статутному фонді товариства; затвердити і підписати зміни до статуту товариства; визнати діяльність Трошина В.В. на посаді директора товариства за 2005–2007 рр. задовільною; доручити Максаєву Ю.В. подати необхідні документи для державної реєстрації змін, що відбулися, а саме: державному реєстратору м.Вінниці, державній податковій інспекції, управлінню статистики тощо.

21.03.2008 р. на підставі вказаного протоколу державним реєстратором було зареєстровано зміни до статуту ТОВ "Екран-Сервіс".

07.08.2008 р. Апальков О.О., Гончарук П.М., Жуковський С.Д., Любарський В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуца О.В., Кирилова Л.М., Матрошилова В.І., Мурований М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковська Г.І. звернулися до господарського суду Вінницької області з позовом до ТОВ "Екран-Сервіс" про визнання недійсними та скасування рішень зборів засновників ТОВ "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформлених протоколом №11; визнання недійсними змін до установчих документів ТОВ "Екран-Сервіс", зареєстрованих на підставі протоколу №11 від 25.01.2008 р., мотивуючи позовні вимоги порушенням відповідачем вимог чинного законодавства і корпоративних прав позивачів, оскільки: по-перше, оскаржуваним рішенням загальних зборів позивачів було повторно виключено з членів товариства (вперше позивачів було виключено зі складу засновників рішенням загальних зборів від 21.08.2007 р., яке було визнано недійсним рішенням господарського суду Вінницької області від 18.02.2008 р. у справі №14/1-08, залишеним без змін постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 12.06.2008 р.); по-друге, позивачів не було повідомлено про проведення зборів 25.01.2008 р., у зв'язку з чим на зборах був відсутній кворум; по-третє, рішення зборів порушує майнові права позивачів; по-четверте, спірне рішення не відповідає нормам ч. 1 ст. 60 Закону України “Про господарські товариства”, п.п. 8.3, 8.6, 8.7 статуту товариства щодо порядку скликання та проведення зборів.

Задовольняючи позов, господарський суд першої інстанції виходив із того, що: по-перше, позивачі не були повідомлені про проведення зборів; по-друге, спірне рішення було прийнято за відсутності кворуму на зборах; по-третє, протоколом №11 від 25.01.2008 р. позивачів повторно було виключено з членів товариства, чим порушено їх корпоративні права; по-четверте, без згоди позивачів було збільшено розмір статутного фонду товариства з 23 253,00 грн. до 273 253,00 грн.

Змінюючи рішення господарського суду Вінницької області від 29.12.2008 р. у справі №2/138-08 та частково задовольняючи позов Апалькова Олексія Олександровича, Жуковського Степана Дмитровича, Паламарчук Віри Михайлівни, Гончарук Павла Михайловича, Любарського Володимира Леонтійовича в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформленого протоколом №11, та відмовляючи в позові Зубатенко Галини Михайлівни, Каракуци Олега Васильовича, Кирилова Леоніда Михайловича, Матрошилової Валентини Іванівни, Мурованого Михайла Івановича, Стасенко Галини Авксентіївни, Тарковської Галини Іванівни, господарський суд апеляційної інстанції виходив із того, що: по-перше, відповідачем не надано доказів повідомлення учасників товариства Апалькова О.О., Жуковського С.Д., Паламарчука В.М., Гончарука П.М., Любарського В.Л. про час та день скликання загальних зборів, тобто не дотримано процедуру скликання загальних зборів учасників товариства; по-друге, в порушення ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України відповідачем не подано жодних доказів у підтвердження здійснення виключеними учасниками: Апальковим О.О., Жуковським С.Д., Паламарчук В.М., Гончаруком П.М., Любарським В.Л. дій щодо систематичного невиконання чи неналежного виконання обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства; по-третє, на час проведення зборів учасників товариства від 25.01.2008 р. учасники товариства: Зубатенко Г.М., Каракуца О.В., Кирилов Л.М., Матрошилова В.І., Мурований М.І., Стасенко Г.А., Тарковська Г.І. вийшли з товариства, у зв'язку з чим їх права не були порушені прийнятими на цих зборах рішеннями.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що висновки господарського суду апеляційної інстанції щодо наявності підстав для часткового задоволення позову Апалькова О.О., Жуковського С.Д., Паламарчука В.М., Гончарука П.М., Любарського В.Л. у частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р. є законними та обґрунтованими з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи.

Предметом позову є визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Екран-Сервіс" від 25.01.2008 р., оформлених протоколом №11.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути:

?          порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

?          позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

?          порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Слід взяти до уваги, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

?          прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

?          прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

?          прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасників товариства.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, матеріалами справи підтверджено та скаржниками не заперечується факт порушення прав і охоронюваних законом інтересів учасників товариства: Апалькова О.О., Жуковського С.Д., Паламарчука В.М., Гончарука П.М., Любарського В.Л., виключених оскаржуваним рішенням зі складу учасників товариства за порушення норм статуту, перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, оскільки відповідачем не подано як доказів повідомлення вказаних учасників про день і час проведення зборів (що позбавило останніх можливості взяти участь у загальних зборах), так і доказів вчинення вищевказаними учасниками товариства дій, направлених на перешкоджання досягненню цілей товариства, а також доказів систематичного невиконання ними своїх обов'язків.

Що стосується оскарження позивачами постанови Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 у частині відмови в позові Зубатенко Г.М., Каракуці О.В., Кирилову Л.М., Матрошиловій В.І., Мурованому М.І., Стасенко Г.А., Тарковській Г.І., слід зазначити наступне.

Відповідно до ст. 1 Господарського процесуального  кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті учасники, які були учасниками на дату прийняття рішення, що оскаржується (п. 19 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. №13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів”).

Господарським судом апеляційної інстанцій встановлено та матеріалами справи (в т.ч. нотаріально посвідченими заявами учасників про вихід зі складу засновників від 22.11.2005 р., 30.07.2005 р., 25.05.2005 р., 24.05.2005 р., 13.05.2005 р., 05.10.2004 р., 30.12.2003 р. (т. 2, а.с. 25–31), факт подання яких скаржниками не заперечується) підтверджено, що учасники товариства: Зубатенко Г.М., Каракуца О.В., Кирилов Л.М., Матрошилова В.І., Мурований М.І., Стасенко Г.А., Тарковська Г.І. на час проведення загальних зборів учасників 25.01.2008 р. вийшли з товариства, у зв'язку з чим їх права не було порушено.

Доводи касаційної скарги про неправильну оцінку апеляційним господарським судом змісту заяв учасників про вихід з товариства не можуть бути взяті до уваги, оскільки: по-перше, відповідно до п. 28 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. №13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів” при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку; по-друге, відповідно до ч. 2 ст. 1117 Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Інші доводи касаційної скарги, які зводяться до необхідності переоцінки касаційною інстанцією наявних у справі доказів, яким вже було надано оцінку апеляційним господарським судом, не спростовують висновків господарського суду апеляційної інстанції.

З огляду на викладене, постанова Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 відповідає вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам справи, у зв'язку з чим підстав для її скасування не вбачається.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1115, 1117, п. 1 ст. 1119, ст. 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Апалькова О.О., Гончарука П.М., Жуковського С.Д., Любарського В.Л., Зубатенко Г.М., Каракуци О.В., Кирилова Л.М., Матрошилової В.І., Мурованого М.І., Паламарчук В.М., Стасенко Г.А., Тарковської Г.І. на постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 залишити без задоволення, а постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 24.02.2009 р. у справі №2/138-08 —без змін.

Головуючий                                                                                 К.Грейц

Судді                                                                                              О.Глос

                                                                                           С.Бакуліна