Постанова

від 11.02.2014 по справі б13/041-11

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" лютого 2014 р. Справа№ Б13/041-11

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Верховця А.А.

Шипка В.В.

за участю секретаря Корінної А.О.,

та представників:

від ініціюючого кредитора - не з'явились,

від ТОВ "ФК "Житлоінвест-Гарант" - Савицький А.Д. - дов. б/н від 01.09.2013р.,

керуючий санацією - Анікєєв Я.О. - посвідч. №295 від 19.02.2013р.,

від ПрАТ "Агробудмеханізація" - Крисюк М.М. - дов. №10 від 20.01.2014р.,

від ПАТ "Інтеграл-банк" - Стовбун О.Й. - дов. б/н від 27.12.2013р.,

від ТОВ «МГ-Капітал» - Чурікова Т.Ю. - дов. б/н від 10.01.2013р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія (далі - ТОВ "ФК) "Житлоінвест-Гарант"

на ухвалу

господарського суду Київської області

від 18.11.2013р.

у справі №Б13/041-11 (суддя Наріжний С.Ю.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

"Ласка Лізинг"

до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

"ТИАРА"

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської області від 18.11.2013р. по справі №Б13/041-11 затверджено план санації ТОВ "ТИАРА" від 25.10.2013р., затверджений протоколом №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р. Продовжено строк процедури санації ТОВ "ТИАРА" та повноважень керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого - Горєлова Олексія Леонардовича на шість місяців з 04.09.2013р. Припинено заходи до забезпечення вимог кредиторів та знято арешт з наступного майна боржника: автотранспортний засіб - легковий автомобіль марки GREAT WALL DEER G5 2005 року випуску, ДНЗ AI 7771 AT; квартира № 3 по вул. Головатого, 75 в м. Бориспіль; земельна ділянка площею 0,0997 га по вул. Чкалова, 1 в м. Бориспіль; цінні папери - облігації серії "В" ТОВ "ТИАРА" в кількості 32 588 шт. номінальною вартістю 42, 92 грн. (загальна номінальна вартість 1398676, 96 грн.); домоволодіння, вул. Франка, 21, м. Бориспіль; грошові кошти на рахунках відкритих в банківських установах: Назва банку: Бориспільська філія РАЙФФАЙЗЕН БАНК АВАЛЬ м. Бориспіль, код банку 321789, номер рахунку 260022039, 260052216; АТ РАИФФАИЗЕН БАНК АВАЛЬ у м. Києві, код банку 380805, номер рахунку 26009226258; АТ БМ БАНК, код банку 380913, номер рахунку 260090230166; Регіональне управління ПАТ КБ НАДРА у м. Києві, код банку 320564, номер рахунку 26009003032001, 26060001400001; ПАТ ВТБ Банк, код банку 321767, номер рахунку 26062301004700; ФПАТ МАРФ1НБАНК у м. Києві, код банку 328168, номер рахунку 26057415661; ПАТ Інтеграл-банк м. Київ, код банку 320735, номер рахунку 26005255201, 26006275901; ПАТ АЛЬФА-БАНК у м. Київ, код банку 300346, номер рахунку 26009103178001. Зобов'язано керуючого санацією щоквартально звітувати про хід виконання плану санації перед кредиторами, звіти разом з рішеннями комітету кредиторів, балансами боржника і іншою фінансовою звітністю надавати суду, а по закінченню виконання плану санації подати до суду затверджений комітетом кредиторів боржника звіт керуючого санацією ТОВ "Тиара" щодо послідовної реалізації плану санації. Залишено без розгляду заяву про затвердження плану санації погодженого зборами кредиторів 15.05.2013р.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, ТОВ "ФК "Житлоінвест-Гарант" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу суду скасувати в частині затвердження плану санації ТОВ "ТИАРА", продовження строку процедури санації ТОВ "ТИАРА" та повноважень керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого - Горєлова Олексія Леонардовича.

У відзивах на апеляційну скаргу ПАТ "Інтеграл-банк", ТОВ "МГ-капітал" і керуючий санацією Анікєєв Я.О. просять суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду Київської області від 18.11.2013р. по справі №Б13/041-11 залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.12.2013р. апеляційну скаргу ТОВ "ФК "Житлоінвест-Гарант" було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 15.01.2014р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.01.2014р. продовжено строк апеляційного розгляду і відкладено розгляд справи на 29.01.2014р.

Згідно Розпорядження Заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014 у зв'язку з перебуванням судді Пантелієнка В.О у відпустці та перебуванням судді Сотнікова С.В. на лікарняному, справу №Б13/041-11 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді - Верховець А.А., Разіна Т.І.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014р. колегією суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді - Верховець А.А., Разіна Т.І. прийнято апеляційну скаргу ТОВ "ФК "Житлоінвест-Гарант" до свого провадження.

29.01.2014р. суддя Разіна Т.І. подала заяву про самовідвід.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014р. задоволено заяву судді Київського апеляційного господарського суду Разіної Т.І. про самовідвід у справі №Б13/041-11.

Згідно Розпорядження Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014р. у зв'язку з задоволенням заяви про самовідвід судді Разіної Т.І., справу №Б13/041-11 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді - Верховець А.А., Шипко В.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014р. розгляд скарги призначено на 11.02.2014р.

Згідно Розпорядження Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 11.02.2014р. у зв'язку з виходом судді Пантелієнка В.О. з відпустки, справу №Б13/041-11 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Пантелієнко В.О., судді - Верховець А.А., Шипко В.В.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі про банкрутство, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В провадженні господарського суду Київської області перебувала справа №Б13/041-11 за заявою ТОВ «Ласка Лізинг» про банкрутство ТОВ «ТИАРА».

Ухвалою господарського суду Київської області від 20.02.2012р. було введено процедуру санації ТОВ „ТИАРА" та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Горєлова Олексія Леонардовича.

Ухвалою господарського суду Київської області від 03.06.2013р. у справі Б13/041-11, яка була залишена без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 09.07.2013р., було затверджено план санації ТОВ "ТИАРА", затверджений протоколом №2 засіданням зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.05.2013р., продовжено строк процедури його санації на шість місяців, продовжено строк повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого - Горєлова О.Л. на шість місяців, припинено заходи до забезпечення вимог кредиторів та знято арешт з майна боржника, вирішено інші процедурні питання.

Постановою Вищого господарського суду України від 04.09.2013р. у справі №Б13/041-11 касаційну скаргу ТОВ „Фінансова компанія „Житлоінвест - Гарант" було задоволено, ухвалу господарського суду Київської області від 03.06.2013р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.07.2013р. скасовано, справу передано до розгляду до господарського суду Київської області.

Направляючи справу на новий розгляд, Вищий господарський суд України у своїй постанові від 04.09.2013р. встановив наявність спору стосовно права власності на включене до плану санації боржника майно - об'єкт незавершеного будівництва по вул. Головатого, №71А у м.Бориспіль Київської області, у зв'язку з чим до вирішення відповідного спору вказане майно не може бути включене до плану санації у якості майнового активу боржника.

Відповідно до положень ст.111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Таким чином, до господарського суду Київської області було направлено на новий розгляд справу №Б13/041-11.

Ухвалою господарського суду Київської області від 11.10.2013р. у справі №Б13/041-11 розгляд плану санації ТОВ "ТИАРА" був призначений на 18.11.2013р.

З матеріалів справи вбачається, що 18.11.2013р. через загальний відділ господарського суду Київської області від ТОВ „МГ-Капітал" надійшло клопотання б/н від 18.11.2013р., в якому кредитор просив місцевий суд залишити без розгляду план санації ТОВ "ТИАРА", погоджений зборами кредиторів від 15.05.2013р. (протокол №2 від 15.05.2013р.), затвердити план санації ТОВ "ТИАРА" затверджений зборами кредиторів від 15.11.2013р. (протокол №3 від 15.11.2013р.) та розглядати справу без його участі.

Керуючим санацією - арбітражним керуючим Горєловим О.Л. через загальний відділ господарського суду Київської області згідно супровідного листа від 18.11.2013р. (вх. № 2383) були подані наступні документи: протокол №8 засідання комітету кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 05.09.2013р., протокол №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р., протокол №9 засідання комітету кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р., лист реєстрації учасників засідання кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р. та план санації ТОВ "ТИАРА" від 25.10.2013р., затверджений зборами кредиторів від 15.11.2013р. (протокол №3 від 15.11.2013р.).

З урахуванням обставин, викладених у постанові Вищого господарського суду України від 04.09.2013р., керуючим санацією - арбітражним керуючим Горєловим О.Л. до розгляду господарському суду Київської області 18.11.20313р. був поданий план санації ТОВ "ТИАРА" від 25.10.2013р., затверджений протоколом №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р.

З протоколу №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р. вбачається, що на засіданні зборів кредиторів заслухано звіт керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого Горєлова О.Л., після чого останнім було запропоновано затвердити план санації ТОВ "ТИАРА" в редакції від 25.10.2013р.

За результатами обговорення зборами кредиторів ТОВ "ТИАРА" було вирішено виключити із проекту плану санації (редакція від 25.10.2013р.) п.5.4.7., у зв'язку з чим п.5.4.8. вважати п.5.4.7., а пункт 5.4.6. викласти в наступній редакції: "В разі виявлення додаткових активів боржника, в даний план санації ТОВ "ТИАРА" вносяться зміни". За дане рішення було проголосовано 28300 голосів; проти 88 голосів; утрималось 0 голосів.

Пунктом 2 ч.4 ст.18 Закону план санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації.

Таким чином до господарського суду Київської області був поданий до розгляду план санації ТОВ "ТИАРА" в редакції від 25.10.2013р. з урахуванням змін, затверджений протоколом №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р., який був схвалений кредиторами.

Відповідно до умов плану санації, зокрема, заходів з відновлення платоспроможності товариства (п.5) вбачається:

Продаж частини майна товариства:

5.1.Продаж частини майна боржника здійснюється відповідно до положень п.п. 1-1 прикінцевих та перехідних положень Закону від 14 травня 1992 року №2343-XII у порядку передбаченому ст.35 чинної редакції зазначеного Закону.

Заходи щодо забезпечення вимог кредиторів стосовно частини майна боржника, яка підлягає продажу згідно з планом санації, як і інші обмеження скасовуються ухвалою господарського суду.

5.1.1.Продажу підлягає наступне майно товариства:

- Автотранспортний засіб - легковий автомобіль марки GREAT WALL DEER G5 2005 року випуску;

- Квартира №3 по вул. Головатого, 75 в м. Бориспіль;

- Земельна ділянка площею 0,0997 га по вул. Чкалова, 1 в м. Бориспіль.

- Домоволодіння, вул. Франка, 21, м. Бориспіль.

5.2.Кошти від продажу майна боржника направляються на погашення вимог кредиторів згідно із черговістю, встановленою законом.

5.3.Звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації.

5.4.Реалізація заходів щодо погашення кредиторської заборгованості та заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості.

Згідно з ухвалою попереднього засідання господарського суду Київської області від 07.11.2011р. (з урахуванням ухвали від 20.02.2012р.) розмір кредиторської заборгованості, що виникла до порушення справи про банкрутство товариства складала 35865834,74 грн. В т.ч.: вимоги першої черги задоволення - 35409,75 грн.; другої черги - 194023,36 грн.; третьої черги 106586,80 грн.; четвертої черги - 34014645,15 грн.; шостої черги - 1515169,69.

Найбільшими за розміром вимог є наступні кредитори: ТОВ "МГ-Капітал" (21603781,00 грн.); ТОВ Фінансова компанія "Житлоінвест-гарант" (5742588,47 грн.); ТОВ "Компанія з управління активами "Будівельні проекти" (4239957,12 грн.); ПАТ "Інтеграл-банк" (2458573, 50 грн.).

5.4.1.Погашення кредиторських вимог здійснюється інвестором - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "КРАСНОЛ-БУД" (код 38897293) в наступному порядку:

- в строк до 01.12.2013 року між інвестором та боржником укладається угода, відповідно до якої інвестор виконує зобов'язання боржника перед кредиторами та зобов'язання, що виникли під час провадження у справі про банкрутство на загальну суму: 2000000 (два мільйони) гривень.

- інвестором в межах зазначеної суми коштів виконуються зобов'язання ТОВ ТИАРА:

перед конкурсними кредиторами 1-ї черги: 35409,75 грн., 2-ї черги: 194023,36 грн., 3-ї черги: 106586,88 грн., всього: 336019, 91 грн.

Оплачуються витрати арбітражного керуючого на здійснення санації та оплата його праці:

- оплата праці арбітражного керуючого за період з 20.02.2012 року по день здійснення перерахування коштів в розмірі встановленому комітетом кредиторів (протокол №1 від 16.05.2012 року).

- витрати арбітражного керуючого на здійснення поточної інвентаризації ОНБ по вул. Головатого, 71-А в сумі: 13509,79 грн., ОНБ по вул. Головатого, 71-Б в сумі: 4 735,92 грн.

- витрати на охорону майна боржника - ОНБ по вул. Головатого, 71-Б за договором №25/04-2013 від 25.04.2013 року, договором №8 про надання послуг з охорони об'єктів та збереження майна й матеріальних цінностей від 01.06.2013 року;

за період з 25.04.2013 року по момент переходу прав на об'єкт до інвестора.

- витрати арбітражного керуючого на оплату оренди приміщення по вул. Ушакова, 23, м. Бориспіль.

- витрати на проведення аудиту боржника в сумі 18000, 00 грн..

- поповнення обігових коштів ТОВ ТИАРА в сумі 50000,00 грн.

Вимоги кредиторів 4-ї черги задоволення погашаються пропорційно розміру їх вимог.

В разі, якщо частина вимог кредиторів буде погашена за рахунок коштів отриманих від продажу майна боржника або в інший передбачений законом спосіб до виконання інвестором зобов'язань, що визначені в п.5.4.1 інвестор здійснює погашення вимог решти кредиторів, але в межах суми інвестування вказаної в п. 5.4.1 Плану санації.

- виконання зобов'язань інвестором здійснюється шляхом перерахування безготівкових коштів на спеціальний рахунок боржника в строк до 01.02.2014 року.

Протягом 10 робочих днів з дня виконання інвестором в повному обсязі зобов'язань, визначених п.5.4.1. Плану санації ТОВ "Тиара" передає інвестору за актом приймання-передачі документи, що посвідчують права на об'єкт незавершений будівництвом №71-Б по вул. Головатого, в м. Бориспіль та технічну документацію щодо об'єкту.

Договір укладений між ТОВ "Тиара" та інвестором на виконання плану санації є документом, що посвідчує перехід права власності на об'єкт за умови підписання сторонами акту приймання-передачі.

Після погашення вимог кредиторів відповідно до порядку встановленого п. 5.4.1. Плану санації залишок кредиторської заборгованості ТОВ ТИАРА в розмірі 50% від суми їх залишку підлягає списанню, а решта реструктуризації на строк 3 роки, про що укладається мирова угода.

З метою повернення у власність ТОВ "ТИАРА" неправомірно відчужених активів боржника керуючим санацією здійснюються заходи щодо відновлення прав ТОВ "Тиара" на незавершені будівництвом об'єкти по вул. Головатого, 71-А в м. Бориспіль та по вулиці Новій, 31-Б в м. Бориспіль.

В разі виявлення додаткових активів боржника, в даний план санації вносяться зміни.

Стягнення дебіторської заборгованості.

5.5.Кредиторські вимоги ТОВ "МГ-Капітал" в частині, що залишилась непогашеною в наслідок заходів визначених в п.п.5.2., 5.4.1 підлягають прощенню, про що укладається мирова угода.

5.5.1.Кредиторські вимоги 5-6 черг задоволення підлягають списанню.

З огляду на вищезазначене вбачається, що план санації містить заходи з відновлення платоспроможності товариства та виконання якого може забезпечити фінансово-економічне оздоровлення боржника, що відповідає реалізації основним принципам відновлення платоспроможності боржника у відповідності з Законом.

При цьому, поданий до місцевого суду план санації в редакції від 25.10.2013р. з урахуванням змін, затверджений протоколом №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р., відповідає вимогам ст.18 Закону, оскільки його зміст не порушує прав та інтересів інших осіб, а його умови місять всі необхідні істотні умови.

Окрім цього, з протоколу №9 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р. вбачається, що на засіданні зборів кредиторів було прийнято рішення у зв'язку із схваленням плану санації в редакції від 25.10.2013р., кредитори просили місцевий суд залишити план санації в редакції від 15.05.2013р. без розгляду.

Враховуючи викладене та відсутність в нормах Закону заборон на продаж майна боржника під час проведення санації, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо необхідності затвердження плану санації ТОВ "ТИАРА" від 25.10.2013р., який був затверджений протоколом №3 засідання зборів кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 15.11.2013р. та залишення без розгляду плану санації ТОВ "ТИАРА", який був погоджений зборами кредиторів від 15.05.2013р.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно протоколу №8 засідання комітету кредиторів ТОВ "ТИАРА" від 05.08.2013р., на засіданні комітету кредиторів було вирішено клопотати перед місцевим судом про продовження процедури санації та продовження повноважень керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого Горєлова О.Л., на строк санації.

Відповідно до п.2 ч.6 ст.18 Закону у разі схвалення зборами кредиторів плану санації, який передбачає триваліший строк санації боржника, ніж початково встановлений, господарський суд продовжує строк санації, якщо є підстави вважати, що продовження строку санації і виконання плану санації забезпечить відновлення платоспроможності боржника.

З огляду на зазначене, місцевий суд правильно визначив, що виконання плану санації забезпечить відновлення платоспроможності боржника, а тому суд обґрунтовано вирішив продовжити строк процедури санації на строк шість місяців.

Враховуючи, що постановою Вищого господарського суду України від 04.09.2013р. у справі №Б13/041-11 було скасовано ухвалу господарського суду Київської області від 03.06.2013р., якою було продовжено строк повноважень керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого - Горєлова О.Л. та те, що 05.09.2013р. зазначене питання було прийнято комітетом кредиторів, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, щодо необхідності продовження строку повноважень керуючого санацією боржника на шість місяців з 04.09.2013р.

Тому місцевий суд законно і обґрунтовано затвердив план санації ТОВ "ТИАРА" від 25.10.2013р., продовжив строк процедури санації ТОВ "ТИАРА" та повноважень керуючого санацією ТОВ "ТИАРА" арбітражного керуючого - Горєлова Олексія Леонардовича на шість місяців з 04.09.2013р.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, ст.18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ "ФК "Житлоінвест-Гарант" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Київської області від 18.11.2013р. по справі №Б13/041-11 - без змін.

Матеріали оскарження ухвали по справі №Б13/041-11 повернути до господарського суду Київської області.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді А.А. Верховець

В.В. Шипко