Ухвала

від 09.04.2014 по справі 1-127/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 1-127/12 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Провадження № 11/780/115/14 Доповідач у 2 інстанції МатюшкоКатегорія 51 09.04.2014

УХВАЛА

Іменем України

09 квітня 2014 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Київської області в складі:

Головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_5

засудженої ОСОБА_6

захисника засудженої- адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції на вирок Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2012 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку с. Іллінці Чорнобильського району Київської області, громадянку України, з середньою спеціальною освітою, одружену, яка обіймає посаду Забуянського сільського голови Макарівського району Київської області, має 9 ранг посадової особи місцевого самоврядування, є учасником ліквідації наслідків аварії на ЧАЕС ІІ категорії, зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судима, засуджено:

за ч. 2 ст. 368 КК України (у редакції станом на 23.05.2011 року) на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків строком на 3 роки, з позбавленням, на підставі ст. 54 КК України 9 рангу посадової особи місцевого самоврядування;

за ч. 1 ст. 364 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків строком на 3 роки;

за ч. 1 ст. 366 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків строком на 3 роки.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з позбавленням права займати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків строком на 3 роки та позбавленням на підставі ст. 54 КК України 9 рангу посадової особи місцевого самоврядування.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування основного покарання з іспитовим строком на 3 роки з покладенням на неї обов`язків на підставі ст. 76 КК України.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь НДЕКЦ при ГУ МВС України в Київській області 4984 гривень 69 коп. судових витрат.

Запобіжний захід ОСОБА_6 до набрання вироком законної сили залишено попередній заставу.

Вирішено питання речових доказів.

В С Т А Н О В И Л А :

За вироком суду ОСОБА_6 визнана винною та засуджена за те, що вона, виконуючи обов`язки Забуянського сільського голови, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, в інтересах третіх осіб, всупереч інтересам служби, в порушення ч. 1 ст. 26 ЗУ «Про місцеве самоврядування» та ст. 116 Земельного кодексу України, достовірно знаючи, що питання про передачу у власність земельної ділянки площею 0,20 га ОСОБА_8 , на сесії Забуянської сільської ради не розглядалося та відповідне рішення не приймалося, внесла до протоколу 25 сесії Забуянської сільської ради V скликання від 16.06.2009 року зміни про те, що на вказаній сесії надано дозвіл ОСОБА_8 , на приватизацію земельної ділянки площею 0,20 га для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд у АДРЕСА_2 , який підписала та завірила відтиском гербової печатки Забуянської сільської ради, а також виготовила підроблений витяг з рішенням № 154-25-V від 16.06.2009 року «Про передачу земельних ділянок у приватну власність громадян».

Продовжуючи свої злочинні дії, 18.09.2009 року ОСОБА_6 достовірно знаючи, що питання про передачу у власність земельної ділянки ОСОБА_8 , на жодній із сесій Забуянської сільської ради не розглядалося, склала та виготовила завідомо неправдивий офіційний документ витяг з рішення Забуянської сільської ради від 18.09.2009 року за № 167-27-V «Про передачу у власність земельної ділянки», яким затверджено технічну документацію та передано у власність ОСОБА_8 , земельну ділянку площею 0,20 га для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, особисто підписала і завірила відтиском гербової печатки Забуянської сільської ради.

Вказані дії ОСОБА_6 призвели до незаконної приватизації земельної ділянки площею 0,20 га, згідно висновку про експертну грошову оцінку вартістю 45140 гривень, що спричинило територіальний громаді істотної шкоди.

Крім цього, 31.10.2010 року ОСОБА_6 , на виборах до місцевих рад була обрана головою Забуянської сільської ради Макарівського району Київської області.

Так, на початку квітня 2011 року ОСОБА_9 , разом зі своїм знайомим ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , вирішили отримати земельні ділянки для будівництва житлових будинків в с. Забуяння Макарівського району Київської області з метою подальшого проживання в них.

Приблизно в той же час ОСОБА_9 , від свого імені та від імені ОСОБА_10 , і ОСОБА_11 , звернувся з цього приводу до Забуянського сільського голови ОСОБА_6 , якій в ході розмови запропонував за отримання ними у власність земельних ділянок під забудову площею 0,25 га кожному матеріальну винагороду, тобто хабар в розмірі 22500 доларів США, з розрахунку 300 доларів США за 0,01 га землі, на що вона погодилася.

В подальшому, в першій половині травня 2011 року, під час однієї із зустрічей з ОСОБА_6 , перебуваючи в приміщенні Забуянівської сільської ради за адресою: АДРЕСА_3 , ОСОБА_9 , за сприянням останньої, власноручно від свого імені ОСОБА_10 , та ОСОБА_11 , написав заяви до Забуянської сільської ради про виділення земельних ділянок під будівництво в розмірі 0,25 га кожному, вказавши в них дату 29.09.2010 року, які були долучені до офіційних заяв, що виносились та розглядались на сесіях сільської ради V скликання в 2010 році.

Пізніше ОСОБА_6 , будучи службовою особою органів місцевого самоврядування, прагнучи реалізувати свій злочинний умисел направлений на одержання хабара, достовірно знаючи, що заяви ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , в 2010 році на сесіях Забуянської сільської ради не розглядались і рішення про надання їм у власність земельних ділянок для будівництва житлового будинку не приймалось, 23.05.2011 року, в першій половині дня, знаходячись в своєму робочому кабінеті Забуянського сільського голови в приміщенні Забуянської сільської ради за адресою: Київська область, Макарівський район, с. Забуяння, вул. Жовтнева, 12, вчинила службове підроблення, тобто внесла до офіційних документів завідомо неправдиві відомості, а саме про те, що на 35 сесії сільської ради V скликання від 14.07.2010 року та 37 сесії сільської ради V скликання від 28.10.2010 року приймались рішення про надання дозволу на приватизацію земельних ділянок громадянам ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 , площею по 0,25 га кожному у с. Волосінь Макарівського району Київської області. Того ж дня, тобто 23.05.2011 року о 15 годині зустрівшись в приміщенні сільської ради з ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , вирішила одержати від останнього грошові кошти за межами приміщення сільської ради та з цією метою запропонувала ОСОБА_12 прослідувати за автомобілем ВАЗ 2109, під керуванням її сина, який не був обізнаним щодо її злочинних намірів, начебто до місця розташування земельних ділянок. Виїхавши за межі с. Забуяння в напрямку с. Соболівка, не доїжджаючи до місця розташування земельних ділянок в с. Волосінь, автомобіль в якому знаходилась ОСОБА_6 , звернув на грунтову дорогу, яка веде від с. Соболівка в напрямку лісосмуги, та прослідувавши по вказаній дорозі близько 100 метрів автомобілі зупинились. ОСОБА_6 , пересіла до автомобіля ОСОБА_9 , де одержала від ОСОБА_9 , в якості хабара 22500 доларів США за сприяння у вирішенні питання про передачу у власність йому та ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , земельних ділянок площею по 0,25 га кожному в с. Волосінь та видала йому завідомо неправдиві документи, а саме рішення Забуянської сільської ради від 28.10.2010 року № 256-37-V про надання дозволу на приватизацію земельних ділянок у власність ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , площею 0,25 га, а також рішення Забуянської сільської ради від 17.07.2010 року № 239-35-V про надання дозволу на приватизацію земельної ділянки у власність ОСОБА_11 , площею 0,25 га в с. Волосінь, акти про встановлення на місцевості та погодження зовнішньої межі земельних ділянок вказаних громадян, які власноручно підписала та завірила гербовою печаткою сільської ради.

Крім того, 23.05.2011 року, в першій половині дня, ОСОБА_6 , будучи службовою особою органів місцевого самоврядування, прагнучи реалізувати свій злочинний умисел направлений на одержання хабара, достовірно знаючи про те, що заяви ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , в 2010 році на сесіях V скликання Забуянської сільської ради не розглядались і рішення про надання їм у власність земельних ділянок для будівництва житлового будинку не приймалось, знаходячись в своєму робочому кабінеті Забуянського сільського голови в приміщенні Забуянської сільської ради за адресою: Київська область, Макарівський район, с. Забуяння, вул. Жовтнева, 12, склала офіційні документи, до яких внесла неправдиві відомості, а саме в протокол 35 сесії сільської ради V скликання від 14.07.2010 року про дозвіл на приватизацію земельних ділянок 13 громадянам, в тому числі ОСОБА_11 , земельної ділянки площею 0,25 га в с. Волосінь, в протоколі 37 сесії сільської ради V скликання від 28.10.2010 року про дозвіл на приватизацію земельних ділянок 14 громадянам, в тому числі ОСОБА_9 та ОСОБА_13 , земельних ділянок площею 0,25 га кожному в с. Волосінь, рішення Забуянської сільської ради від 28.10.2010 року № 256-37-V про передачу безкоштовно у приватну власність 14 громадянам, в тому числі ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , земельних ділянок площею 0,25 га кожному, рішення Забуянської сільської ради від 14.07.2010 року № 239-35-V про передачу безкоштовно у приватну власність 13 громадянам в тому числі ОСОБА_11 , земельної ділянки площею 0,25 га, які зберігала в своєму службовому кабінеті серед інших офіційних документів. Цього ж дня, о 15 годині, знаходячись в салоні автомобіля на якому приїхав ОСОБА_9 , неподалік від с. Соболівка, ОСОБА_6 , будучи службовою особою, видала останньому завідомо неправдиві документи, а саме: рішення Забуянської сільської ради від 28.10.2010 року № 256-37-V про надання дозволу на виготовлення проектної документації для передачі земельних ділянок у власність ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , площею 0,25 га кожному, рішення Забуянської сільської ради від 17.07.2010 року № 239-35-V про надання дозволу на виготовлення проектної документації для передачі земельної ділянки у власність ОСОБА_11 , площею 0,25 га, акти про встановлення на місцевості та погодження зовнішньої межі земельних ділянок вказаних громадян, які власноручно підписала та завірила гербовою печаткою сільської ради, тобто таким чином вчинила службове підроблення.

Сума 22500 доларів США, згідно курсу НБУ станом на 23.05.2011 року складала 179516 гривень 25 коп. (з розрахунку 797 гривень 85 коп. за 100 доларів США), що у двісті і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян. Та є великим розміром.

В апеляції прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції просить вирок суду першої інстанції скасувати як незаконний у зв`язку з неправильним застосуванням кримінального закону, невідповідністю призначеного покарання ступені тяжкості вчиненого злочину та особі засудженої внаслідок м`якості та постановити новий вирок, яким призначити покарання:

- за ч. 1 ст. 364 КК України у виді 2-х років обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на 3 роки;

- за ч. 1 ст. 366 КК України у виді 3-х років обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на 3 роки;

- за ч. 2 ст. 368 КК України у виді 5-ти років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на 3 роки з конфіскацією всього належного ОСОБА_6 майна, з позбавленням на підставі ст. 54 КК України 9 рангу посадової особи місцевого самоврядування.

Згідно ст. 70 КК України ОСОБА_6 призначити покарання у виді 6 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків на 3 роки, з конфіскацією всього належного ОСОБА_6 майна.

Позбавити ОСОБА_6 на підставі ст. 54 КК України 9 рангу посадової особи місцевого самоврядування.

В строк відбуття покарання ОСОБА_6 зарахувати строк перебування під вартою з 23.05.2011 року по 07.03.2012 року.

В обґрунтування своїх вимог прокурор посилається на те, що судом, при призначенні ОСОБА_6 покарання з випробуванням не враховано, що остання вчинила чотири злочини, один з яких є тяжким, внаслідок яких заподіяно шкоду державним інтересам в сумі 45140 гривень, яка нею не відшкодована, що також судом не враховано при застосуванні ст. 75 КК України.

Заслухавши доповідача, прокурора в підтримку апеляції, засуджену та її захисника, які просили вирок суду щодо міри покарання залишити без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції і заперечень на неї, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає до задоволення з наступних підстав.

Висновок суду щодо доведеності вини засудженої у зазначених у вироку злочинних діях та правильність юридичної кваліфікації скоєного ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 368, ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 366 КК України ніким не оспорюється, тому вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляції згідно з ст. 365 КПК України в редакції 1960 року, тобто стосовно міри покарання.

Як вбачається з вироку при призначенні покарання підсудній суд врахував суспільну небезпечність вчинених нею злочинів, один з яких є тяжким, а інші невеликої тяжкості, особу підсудної, яка вперше притягується до кримінальної відповідальності, у скоєному чистосердечно розкаялась, позитивно характеризується за місцем роботи та проживання, має тяжкі захворювання, а саме ішемишечну хворобу серця, бронхіальну астму, внаслідок цукрового діабету є інсулінозалежною, є учасником ліквідації аварії на ЧАЕС 2 категорії та інваліом ІІІ групи. Назване підтверджуються наявними в матеріалах справи медичними документами і довідками, тому твердження прокурора в апеляції про відсутність документального підтвердження інвалідності ОСОБА_6 не відповідає дійсності.

Посилання прокурора в апеляції про невідшкодування засудженою заподіяної шкоди суперечить як фактичним обставинам так і діючому закону, оскільки ст. 368 КК України взагалі не передбачає нанесення матеріальної шкоди, а отримані в якості хабара гроші були зразу вилучені і повернуті у казну.

Твердження апелянта про необґрунтоване незастосування додаткового покарання до засудженої у виді конфіскації майна не ґрунтується на законі, оскільки відповідно до ст. 77 КК України конфіскація майна за ч. 2 ст. 368 КК України ( в редакції станом на 23.05.2011 року) судом не застосовується.

Беручи до уваги наведене вище, а також наявність у засудженої тяжких захворювань, одне з яких вимагає вживання спеціальних ліків, призначене засудженій покарання з застосуванням ст. 75 КК України колегія суддів не вважає явно не справедливим внаслідок м`якості в контексті ст. 372 КПК України в ред. 1960 року, а тому апеляцію прокурора залишає без задоволення.

Порушення норм кримінально-процесуального законодавства при розгляді справи, які б могли слугувати підставами для скасування чи зміни вироку, колегією суддів не встановлено. За таких обставин вирок суду є законним.

Керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України 1960 року, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, залишити без задоволення, а вирок Макарівського районного суду Київської області від 07 листопада 2012 року щодо засудженої ОСОБА_6 без зміни.

Судді :