Ухвала

від 11.04.2014 по справі 1-813/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер 1-813/11

Номер провадження 11/775/453/2014

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДОНЕЦКОЙ ОБЛАСТИ

Председательствующий в 1 инстанции:

ОСОБА_1

Докладчик: ОСОБА_2

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

08 апреля 2014 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:

председательствующего ОСОБА_2

судей ОСОБА_3 , ОСОБА_4

с участием прокурора ОСОБА_5

защитников ОСОБА_6 , ОСОБА_7

обвиняемых ОСОБА_8 , ОСОБА_9

рассмотрела в открытом судебном заседании в гор. Донецке уголовное дело по апелляции прокурора ОСОБА_10 , принимавшей участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, на постановление Куйбышевского районного суда города Донецка от 30 декабря 2013 года, которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_8 по ч.5 ст.191, ч.2 ст.366 УК Украины и Вишняк Инги Викторовны по ч.3 ст.212, ч.2 ст. 366 УК Украины направлено Генеральному прокурору Украины для организации дополнительного расследования.

Органом досудебного следствия ОСОБА_8 и ОСОБА_9 обвиняются в следующем.

Приказом директора шахты № 191/к от 01.06.2007 г. ОСОБА_8 назначен на должность начальника участка технологического комплекса шахтной поверхности (УТК) ГП « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Согласно своим должностным обязанностям он отвечал за систематический контроль качества добываемого угля, ведение учета отгружаемого потребителям угля по марке сорту и качественным показателям, правильность складирования и хранения угля на угольном складе. При этом согласно договору о полной материальной ответственности он принял на себя ответственность за все переданные ему под отчет материальные ценности.

Зная свои должностные обязанности, ОСОБА_8 выработал план незаконного обогащения, избрав предметом преступного посягательства угольную продукцию ГП «Шахта «Куйбышевская», а способом ее завладения - присвоение чужого имущества путем подделки документов, составление которых вменено в его обязанности, после чего приступил к реализации своих преступных намерений.

С этой целью в июне 2007 года ОСОБА_8 в нарушение требований « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (далее «Положение»), умышленно нарушая п. 2.4 такового, который обязывает его обеспечивать систематический контроль качества добываемого угля, стал создавать излишки угольной продукции на ГП «Шахта «Куйбышевская», используя следующую технологию.

В нарушение п. 2.1.1 «Инструкции по учету объемов добычи рядового угля и готовой угольной продукции на шахтах, разрезах и обогатительных (брикетных) фабриках Минуглепрома Украины», утвержденной Приказом Министра угольной промышленности Украины от 17.09.1996г. №466 ОСОБА_8 умышленно не вел на шахте документацию, которая подтверждает результаты зольности добытого угля (акты исследования очистных и подготовительных забоев), не определял фактическую зольность рядового угля с забоев ни отбором проб, ни расчетным методом.

Данные обстоятельства привели к тому, что учет эксплуатационной зольности добытого угля по 17-й западной лаве и подготовительным выработкам ОСОБА_8 с целью создания излишков угля умышленно не осуществлялся, а частично указанная зольность не соответствовала расчетным данным.

Согласно данным оперативного учета, который составлялся непосредственно ОСОБА_8 , зольность добытого угля в целом по шахте превышает расчетную зольность угля забоев.

Так, в ежемесячных Актах контрольной сверки добычи рядового угля (Форма УПД-21), применяемых для оформления результатов сверки добычи рядового угля по ежедневным первичным сведениям и данным маркшейдерских замеров, ОСОБА_8 были внесены ложные сведения о зольности добытого угля в целом по шахте, которые могли превышать ежемесячную эксплуатационную зольность по 17-й западной лаве в среднем до 7,8 %.

Расхождение расчетных данных и данных статистического учета свидетельствует о том, что ОСОБА_8 к объему добытого рядового угля включались объемы попутных засорений от прохождения конвейерного штрека 17-й западной лавы при отработке лавы прямым ходом, при котором порода от прохождения скачивается совместно с углем из лавы.

Таким образом, в период с июня по ноябрь 2007 года фиктивные данные о зольности добытого рядового угля по очистным забоям и по шахте в целом и зольности остатков угля на складе дали возможность ОСОБА_8 искажать данные об объемах добычи.

Осуществляя свои намерения, ОСОБА_8 в нарушение п. 2.10. «Положения», согласно которому он обязан обеспечивать правильное складирование и хранение угля на угольном складе, являясь материально ответственным лицом, аккумулировал созданные излишки угля на угольном складе без отражения его в первичной бухгалтерской документации, тем самым, умышленно, противоправно, удерживал данную угольную продукцию с целью присвоения и обращения в свою пользу.

Для сокрытия созданных излишков угля от учета и контроля перед вышестоящими должностными лицами шахты ОСОБА_8 умышленно заполнял документацию первичного оперативного учета добычи угольной продукции таким образом, что отраженные в указанной документации фиктивные сведения не вызвали сомнения в их подлинности, достоверности и объективности и соответствовали сведениям, поступающим от других служб шахты, а именно: акты контрольной сверки добычи рядового угля (форма УПД-21) за июнь 2007 года, за июль 2007 года, за август 2007 года, за сентябрь 2007 года, за октябрь 2007 года, за ноябрь 2007 года, в которых в графе «зольность рядового угля» ОСОБА_8 внес фиктивные сведения и подписал их от своего имени в графе «начальник УТК».

В дальнейшем в нарушение п. 2.7 «Положения», согласно которому необходимо обеспечивать ведение учета отгружаемого потребителям угля, и п.п. 4.2 - 4.4. «Положения», согласно которым необходимо соблюдать технологический режим по отгрузке угля, правильность его складирования и сохранности, а также соответствие отгружаемого угля установленным нормам показателей качества, ОСОБА_8 умышленно создавал и накапливал на угольном складе шахты неучтенные и сокрытые от бухгалтерского учета излишки угольной продукции.

Хищение угольной продукции с угольного склада ГП шахта «Куйбышевская» ОСОБА_8 осуществлял в период с 11.09.2007г. по 02.10.2007г., продавая похищенное различным неустановленным следствием мелкооптовым покупателям, загружая в предоставленные покупателями самосвалы и предоставляя возможность беспрепятственного вывоза за территорию предприятия.

При этом водители автомобилей, охранники шахты и лица, приобретавшие уголь, не были посвящены в противоправные планы ОСОБА_8 и о незаконности вывоза угля с территории шахты достоверно не знали.

Получив в свое распоряжение наличные денежные средства от реализации похищенной угольной продукции, ОСОБА_8 распорядился ими по собственному усмотрению.

За период с 11.09.2007 по 02.10.2007 г. ОСОБА_11 , являясь должностным лицом, незаконно, без отражения в бухгалтерском учете предприятия, вывез за территорию ГП шахта « ІНФОРМАЦІЯ_1 » 273,75 тонн угольной продукции на сумму 139420,875 грн., совершив присвоение чужого имущества, вверенного лицу и находящегося в его ведении, в особо крупных размерах, причинив указанному предприятию материальный ущерб на сумму 139420,875 грн.

Кроме того, ОСОБА_8 при совершении хищения угольной продукции из ГП «Шахта «Куйбышевская» в период с июня по ноябрь 2007 года, являясь должностным лицом - начальником участка технологического комплекса шахтной поверхности ГП шахта « ІНФОРМАЦІЯ_1 », совершил служебный подлог, повлекший тяжкие последствия, а именно, умышленно, из корыстных побуждений, составил и выдал заведомо ложные документы, а также внес в официальные документы - акты контрольной сверки добычи рядового угля (форма УПД-21) за июнь 2007 года, за июль 2007 года, за август 2007 года, за сентябрь 2007 года, за октябрь 2007 года, за ноябрь 2007 года заведомо ложные сведения, что повлекло тяжкие последствия.

В результате указанных действий ОСОБА_8 , являясь должностным лицом, в период с июня по ноябрь 2007 года совершил служебный подлог, то есть внес в официальные документы заведомо ложные сведения, иную поделку документов, а также составил и выдал заведомо ложные документы, что повлекло тяжкие последствия - материальный ущерб, который в двести пятьдесят и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, выразившийся в совершении им хищения угольной продукции, принадлежащей ГП «Шахта «Куйбышевская», на сумму 139 420,875 грн.

04.10.2000 решением Исполнительного комитета Донецкого городского Совета № НОМЕР_1 зарегистрировано Общество с ограниченной ответственностью «РесурсСнабСбыт» (ЕГРПОУ НОМЕР_2 ) и выдано свидетельство о государственной регистрации серии АОО № 310413. Также ГНИ в Ворошиловском районе г. Донецка выдано свидетельство о регистрации плательщика налога на добавленную стоимость № 07278782, присвоен ИНН №311787805622. Юридический адрес предприятия: 83050, г. Донецк, ул. Щорса, д. 26 «а».

Одним из учредителей ООО «РесурсСнабСбыт» выступила ОСОБА_9 , она же согласно Протоколу № 1 собрания участников Общества от 06.09.2000, была назначена директором предприятия и осуществляла свою деятельность согласно Уставу.

25.02.2004 решением Исполнительного комитета Донецкого городского Совета № НОМЕР_3 зарегистрировано Общество с ограниченной ответственностью «Промспецпоставка» (ЕГРПОУ НОМЕР_4 ) и выдано свидетельство о государственной регистрации серии АОО № 301312. В связи с изменением местонахождения юридического лица выдано новое свидетельство о государственной регистрации серии АОО № 738261. 16.08.2007 выдано новое свидетельство о регистрации плательщика налога на добавленную стоимость №100059273, присвоен ИНН № 328800905626. Юридический адрес предприятия: 83008, г. Донецк, ул. Умова, дом 1.

Учредителем ООО «Промспецпоставка» выступила ОСОБА_9 и согласно Приказу № 1 от 25.02.2004 приступила к исполнению обязанностей директора предприятия действующего так же на основании Устава.

С 2002 года ООО «РесурсСнабСбыт», согласно договору № 4-01А от 25.02.2002 с последующими дополнительными соглашениями, а с 2005 года, согласно договору б/н от 01.04.2005 с последующими дополнительными соглашениями, - и ООО «Промспецпоставка» арендовали у ОАО «Донецкий завод химических реактивов» («ДЗХР») разгрузочно - погрузочную площадку общей площадью 100 кв.м., которая расположена на территории ОАО «ДЗХР».

Директор предприятий ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» ОСОБА_9 , на протяжении длительного времени занимаясь приобретением и реализацией угольной продукции, имея тесные финансово-хозяйственные и деловые отношения с предприятиями различных форм собственности, достоверно зная о своих правах и обязанностях, в начале 2004 года встала на путь незаконного обогащения путем умышленного уклонения от уплаты налогов.

С этой целью ОСОБА_9 в мае 2004 года стала приобретать уголь марки «Г» (газовый), добываемый на Государственном предприятии (ГП) шахта «Куйбышевская» у мелкооптовых продавцов за наличные денежные средства, который перевозила на наемном грузовом автомобильном транспорте на арендуемую ею разгрузочно-погрузочную площадку, расположенную на территории ОАО «ДЗХР».

Получив в свое распоряжение указанную угольную продукцию и аккумулировав ее на разгрузочно-погрузочной площадке, ОСОБА_9 заключала хозяйственные договоры между руководимыми ею предприятиями с предприятиями ООО «Минерва» (ЕДРПОУ 31184627), АОЗТ «Донуниверсалснаб» (ЕДРПОУ 21959209), ЧП «Стиф» (ЕДРПОУ 26153913), ОАО «Добропольский КХП» (ЕДРПОУ 00957465), ООО «Рассвет» (ЕДРПОУ 24463325), ООО «Сельта» (ЕДРПОУ 32994316), ООО «Евроресурсы» (ЕДРПОУ 32698797), ООО «АРИС» (ЕДРПОУ 30623536), ООО «Фидас» (ЕДРПОУ 33320218), ООО ПТГ «Квант» (ЕДРПОУ 33280322), ООО «КФ» «Многопрофильный Альянс» (33453973), ООО «Техкорпорация Союз» (ЕДРПОУ 33199950) и ООО «Фортек-Экс» (ЕДРПОУ 33200781).

Для отправки угольной продукции ОСОБА_9 , как директор ООО «РесурсСнабСбыт» 01.06.2004 заключила договор №152 с Донецкой железной дорогой на организацию перевозки грузов с последующими дополнительными соглашениями и пролонгациями. Согласно указанному договору железной дорогой осуществлялась подача порожних вагонов на разгрузочно-погрузочную площадку, расположенную на территории ОАО «ДЗХР» и последующая уборка загруженных вагонов с помощью маневрового железнодорожного транспорта. Погрузка угля осуществлялась наемным автопогрузчиком.

Согласно заключенным договорам с вышеперечисленными покупателями угольной продукции приобретенная ОСОБА_9 угольная продукция с разгрузочно-погрузочной площадки, расположенной на территории ОАО «ДЗХР», отправлялась на углеперерабатывающие и углепотребляющие предприятия: ГОАО ЦОФ «Дзержинская» (ЕДРПОУ НОМЕР_5 ), ООО «Энергоимпекс» (ЕДРПОУ 30962337), ООО ЦОФ «Узловская» (ЕДРПОУ 30399369) и ОАО ЦОФ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (ЕДРПОУ 176451).

При этом с целью сокрытия фактического происхождения угольной продукции и последующего уклонения от уплаты налогов ОСОБА_9 умышленно указывала в железнодорожных накладных ложные сведения о марочной принадлежности поставляемой угольной продукции, а именно: вместо угля марки «Г» (газовый), добываемого на ГП шахта Куйбышевская», она указывала в железнодорожных накладных уголь марок «Ж» (жирный) и «К» (коксовый), Кр 0-200, Жр 0-200, АС 6-13, угольный концентрат марок «Ж», «Г» и «К», а также ложные данные о происхождении угля ш-та «Горького», ш-та «Скочинского», ш-та «Бажанова», ш-та «Краснолиманская», ш-та «Ореховская», ш-та «Петровская» и ш-та «Ленина».

Для сокрытия истинного происхождения продаваемой угольной продукции ОСОБА_9 направляла в адрес покупателей ЧП «Стиф», ООО «Минерва», АОЗТ «Донуниверсалснаб», ООО «Фидас», ОАО «Добропольский КХП», ООО «Рассвет», ООО «Сельта», ООО «АРИС», ООО «Евроресурсы», ООО ПТГ «Квант», ООО «КФ» «Многопрофильный Альянс», ООО «Техкорпорация Союз» и ООО «Фортек-Экс» и грузополучателей ГОАО ЦОФ «Дзержинская», ООО «Энергоимпекс», ООО ЦОФ «Узловская» и ОАО ЦОФ «Пролетарская» сопроводительные письма с указанием фиктивных сведений о принадлежности груза: вместо ГП шахта «Куйбышевская» умышленно указывала ложные сведения - ш-та «Горького», ш-та «Скочинского», ш-та «Бажанова», ш-та «Краснолиманская», ш-та «Ореховская», ш-та «Петровская», ш-та «Ленина», что соответствовало маркам углей, указанных ОСОБА_9 в железнодорожных накладных и действительно добываемых этими предприятиями.

Должностные лица предприятий ООО «Минерва», АОЗТ «Донуниверсалснаб», ЧП «Стиф», ОАО «Добропольский КХП», ООО «Рассвет», ООО «Сельта», ООО «Евроресурсы», ООО «АРИС», ООО «Фидас», ООО ПТГ «Квант», ООО «КФ» «Многопрофильный Альянс», ООО «Техкорпорация Союз» и ООО «Фортек-Экс», не будучи посвященными в планы ОСОБА_9 , получали от ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» угольную продукцию согласно заключенным договорам. Денежные средства за поставленный уголь указанные предприятия перечисляли на текущие банковские счета ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» по мере поступления угольной продукции.

Для придания видимой законности происхождения угольной продукции, приобретенной у мелкооптовых продавцов за наличные денежные средства и впоследствии реализуемой предприятиям ООО «Минерва», АОЗТ «Донуниверсалснаб», ЧП «Стиф», ОАО «Добропольский КХП», ООО «Рассвет», ООО «Сельта», ООО «Евроресурсы», ООО «АРИС», ООО «Фидас», ООО ПТГ «Квант», ООО «КФ» «Многопрофильный Альянс», ООО «Техкорпорация Союз» и ООО «Фортек-Экс», ОСОБА_9 , используя личные дружеские связи с должностными лицами ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж», не ставила последних в известность о реальном происхождении угольной продукции, а также о своих истинных намерениях уклонения от уплаты налогов путем завышения валовых расходов и налогового кредита, таким образом, уменьшая налог на прибыль и налог на добавленную стоимость.

При этом ОСОБА_9 , являясь также соучредителем ООО «Энергомонтаж», достигла с должностными лицами ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» договоренности о том, что она предоставит им пакет документов о якобы совершенных поставках угольной продукции от ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» в адрес ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт», в том числе, и налоговые накладные под свою устную гарантию не относить на ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» в своей налоговой отчетности налоговые обязательства, не завышать свои валовые расходы и отражать перед налоговыми органами свою фактическую прибыль.

По мере фактической реализации в адрес добросовестных покупателей, ОСОБА_9 подготовила и предоставила должностным лицам ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» хозяйственные договоры и приложения к ним, а также акты приема-передачи, спецификации, накладные и налоговые накладные о якобы совершенных поставках угольной продукции.

Таким образом, создавая на своих предприятиях фиктивную задолженность перед ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж», ОСОБА_9 перечисляла в счет ее погашения с текущих банковских счетов ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» денежные средства на счета ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж», которые поступали от добросовестных покупателей.

Всего за период с июня 2004 года по декабрь 2007 года было документально оформлено, но фактически не поставлено угольной продукции предприятиями ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» в адрес ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» в общем количестве 44029,68 тонн на сумму 13997787,46 грн.

В свою очередь, должностные лица ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж», выполняя просьбу ОСОБА_9 , неустановленным следствием путем перевели безналичные денежные средства, полученные от ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт», в наличные денежные средства и передали их ОСОБА_9 .

При этом ОСОБА_9 , достоверно зная, что угольная продукция от ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» в адрес ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» не поступала, вопреки интересам государства и своим должностным обязанностям, занимая на предприятиях ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» должности директора, связанные с выполнением организационно - распорядительных и административно - хозяйственных обязанностей, в соответствии со ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99 г. № 996-Х1У, будучи обязанной вести бухгалтерский и налоговый учет на указанных предприятиях, в том числе, создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета и предоставить в ГНИ Ворошиловского района г.Донецка достоверные сведения о результатах хозяйственной деятельности предприятий, а также, будучи ответственной за достоверность налоговых деклараций и правильность взаиморасчетов с бюджетом по уплате налогов, в период с июля 2004 года по декабрь 2007 года, действуя умышленно, предоставила в ГНИ Ворошиловского района г. Донецка декларации налога на прибыль и налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость (НДС) предприятий ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт».

Достоверно зная о своих обязанностях, ОСОБА_9 , являясь должностным лицом директором ООО «РесурсСнабСбыт», имея умысел на уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения и введенных в установленном законом порядке, дала указание подчиненной ей по службе главному бухгалтеру ОСОБА_12 внести отчетные данные по деятельности ООО «РесурсСнабСбыт» в документы, предоставляемые в ГНИ Ворошиловского района г. Донецка:

- в строках «скорректированные валовые расходы», «прибыль, которая подлежит налогообложению», «налоговые обязательства отчетного периода» в декларациях по налогу на прибыль предприятия за 2005 год и 1-е полугодие 2006 года внесены ложные сведения, чем завышены валовые расходы с 01.01.2005 по 01.07.2006 на сумму 1360021 грн., что повлекло уменьшение налога на прибыль на сумму 340000 грн.;

- в строках «всего налогового кредита» и «разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита по НДС текущего отчетного налогового периода» в ежемесячных декларациях по налогу на добавленную стоимость за период с 01.01.2005 по 01.07.2006 внесены ложные сведения, чем завышен налоговый кредит на сумму 257838 грн.

При этом, ОСОБА_9 , не посвящая в свои планы главного бухгалтера ОСОБА_12 , предоставляла последней для составление налоговой отчетности первичные бухгалтерские и иные документы с фиктивными сведениями.

Согласно заключениям судебно-экономических экспертиз и выводам специалиста ГНИ по вопросам соблюдения требований налогового законодательства ООО «РесурсСнабСбыт» при исчислении налога на прибыль и налога на добавленную стоимость установлено следующее:

Отображенные в строке Декларации «Валовые затраты» показатели за 2005 год и за 1-е полугодие 2006 года на сумму 2262595 грн. установлено завышение задекларированных объектом хозяйствования показателей всего на сумму 1289188 грн., в том числе за 2005 год на сумму 1244443 грн., за 1-е полугодие 2006 года на сумму 44745 грн.

Пунктом 5.1. ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) установлено, что «Валовые расходы производства и обращения сумма каких-либо расходов плательщика налога в денежной, материальной или нематериальной формах, осуществленных как компенсация стоимости товаров (работ, услуг), которые приобретаются (изготавливаются) таким плательщикам налога для его дальнейшего использования в собственной хозяйственной деятельности.

Подпунктом 11.2.1. п. 11.2. ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) предусмотрено, что датой увеличения валовых расходов производства (обращения) считается дата, которая выпадает на налоговый период, на протяжении которого происходит какое-либо из событий, произошедшее раньше:

или дата списания наличности с банковских счетов;

или дата оприходования товара.

В нарушении пункта 5.1 ст. 5 и пунктов 11.2.1. п. 11.2 ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) установлено завышение задекларированных субъектом хозяйствования ООО «РесурсСнабСбыт» валовых расходов на сумму 1289188 грн., в том числе за 2005 год на сумму 1244443 грн., за первое полугодие 2006 года на сумму 44745 грн.

Согласно п.п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» №168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) налоговый кредит отчетного периода складывается из сумм налогов начисленных (оплаченных) плательщиком налога в указанном отчетном периоде в связи с приобретением и изготовлением товаров и услуг в целях их дальнейшего использования в налогооблагаемых операциях в рамках хозяйственной деятельности плательщика налогов.

Согласно п.п. 7.5.1. п. 7.5. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» №168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит наступает:

дата списания денежной наличности с банковского счета плательщика налога на оплату товара (работ, услуг);

дата получения налоговой накладной, которая подтверждает факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг).

В нарушении п.п. 7.4.1. п. 7.4. и п.п. 7.5.1. п. 7.5. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) ООО «РесурсСнабСбыт» излишне было отнесено на налоговый кредит сумма налога по налоговым накладным, по которым фактически не была получена угольная продукция в размере 257838 грн., в том числе: январь 2005 г. 32000 грн; февраль 2005 г. 28500 грн; март 2005 г 41137 грн; май 2005 г. 56218 грн; июнь 2005 г. 15900 грн; июль 2005 г. 9269 грн; август 2005 г. 23099 грн; сентябрь 2005 г. 24272 грн; октябрь 2005 г. 18494 грн; март 2006 г. 4950 грн; апрель 2006 г. 3999 грн.

Кроме того, ОСОБА_9 , достоверно зная о своих обязанностях, являясь должностным лицом директором ООО «Промспецпоставка», имея умысел на уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения и введенных в установленном законом порядке, дала указание подчиненной ей по службе, главному бухгалтеру ОСОБА_12 внести отчетные данные по деятельности ООО «Промспецпоставка» в документы, предоставляемые в ГНИ Ворошиловского района г. Донецка:

- в строках «скорректированные валовые расходы», «прибыль, которая подлежит налогообложению», «налоговые обязательства отчетного периода» в декларациях по налогу на прибыль предприятия за 2004 год, 2005 год, 2006 год и 9 месяцев 2007 года внесены ложные сведения, чем завышены валовые расходы с 01.07.2004 по 01.10.2007 на сумму 7497328 грн., что повлекло уменьшение налога на прибыль на сумму 1874309 грн.;

- в строках «всего налогового кредита» и «разница между суммой налогового обязательства и суммой налогового кредита по НДС текущего отчетного налогового периода» в ежемесячных декларациях по налогу на добавленную стоимость за период с 01.07.2004 по 01.01.2008 внесены ложные сведения, чем завышен налоговый кредит на сумму 1428764 грн.

При этом, ОСОБА_9 , не посвящая в свои преступные планы главного бухгалтера ОСОБА_12 , предоставляла последней для составления налоговой отчетности первичные бухгалтерские и иные документы с фиктивными сведениями.

Согласно заключений судебно-экономических экспертиз и выводов специалиста ГНИ по вопросам соблюдения требований налогового законодательства ООО «Промспецпоставка» при исчислении налога на прибыль и НДС установлено следующее.

Отображенными в строке Декларации «Валовые затраты» показателями за 2004-2006 годы и за 9 месяцев 2007 года установлено завышение задекларированных объектом хозяйствования показателей всего на сумму 8197532 грн., в том числе за 2004 год на сумму 1117450 грн., за 2005 год на сумму 905375 грн., за 2006 год на сумму 2228289 грн., за 9 месяцев 2007 года на сумму 3946418 грн.

Пунктом 5.1. ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) установлено, что «Валовые расходы производства и обращения сумма каких-либо расходов плательщика налога в денежной, материальной или нематериальной формах, осуществленных как компенсация стоимости товаров (работ, услуг), которые приобретаются (изготавливаются) таким плательщикам налога для его дальнейшего использования в собственной хозяйственной деятельности.

Подпунктом 11.2.1. п. 11.2. ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) предусмотрено, что датой увеличения валовых расходов производства (обращения) считается дата, которая выпадает на налоговый период, на протяжении которого происходит какое-либо из событий, произошедшее раньше:

или дата списания наличности с банковских счетов;

или дата оприходования товара.

В нарушении пункта 5.1 ст. 5 и пунктов 11.2.1. п. 11.2 ст. 11 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) установлено завышение задекларированных субъектом хозяйствования ООО «Промспецпоставка» валовых расходов на сумму 8197532 грн., в том числе за 2004 год на сумму 1117450 грн., за 2005 год на сумму 905375 грн., за 2006 год на сумму 2228289 грн., за 9 месяцев 2007 года на сумму 3946418 грн.

Согласно п.п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» №168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) налоговый кредит отчетного периода складывается из сумм налогов начисленных (оплаченных) плательщиком налога в указанном отчетном периоде в связи с приобретением и изготовлением товаров и услуг в целях их дальнейшего использования в налогооблагаемых операциях в рамках хозяйственной деятельности плательщика налогов.

Согласно п.п. 7.5.1. п. 7.5. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» №168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) датой возникновения права плательщика налога на налоговый кредит наступает:

дата списания денежной наличности с банковского счета плательщика налога на оплату товара (работ, услуг);

дата получения налоговой накладной, которая подтверждает факт приобретения плательщиком налога товаров (работ, услуг).

В нарушении п.п. 7.4.1. п. 7.4. и п.п. 7.5.1. п. 7.5. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) ООО «Промспецпоставка» излишне было отнесено на налоговый кредит сумма налога по налоговым накладным, по которым фактически не была получена угольная продукция в размере 1571805 грн., в том числе: 2004 г. 155790 грн; 2005 г. 181074 грн; 2006 г. 445658 грн; 2007 г. 789283 грн.

Указанные преступные действия ОСОБА_9 , выраженные в умышленном нарушении требований Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятия» № 334/94-ВР от 28.12.1994 года (с изменениями и дополнениями) и Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями) повлекли фактическое непоступление в бюджет налогов на общую сумму 4201289 грн., что более чем в пять тысяч раз превышает установленный законодательством не облагаемый налогом минимум доходов граждан.

Кроме того, при совершении уклонения от уплаты налогов в период с 01.06.2004 по 04.12.2007 ОСОБА_9 , являясь должностным лицом - директором ООО «РесурсСнабСбыт» и директором «Промспецпоставка», совершила служебный подлог, повлекший тяжкие последствия.

Так, ОСОБА_9 умышленно, из корыстных побуждений, составила и выдала заведомо ложные документы, а также внесла в официальные документы: железнодорожные накладные; письма директорам ООО «Энергоимпекс», ООО «АРИС», ГОАО ЦОФ «Дзержинская», ООО ЦОФ «Узловская»; в договоры между ООО «РесурсСнабСбыт» и ООО «Лекс», между ООО «Промспецпоставка» и ООО «Лекс», между ООО «Промспецпоставка» и ООО «Энергомонтаж» о фиктивной поставке угольной продукции и сопутствующие им документы; в декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «РесурсСнабСбыт» за 2005 год, ООО «РесурсСнабСбыт» за 1-е полугодие 2006 года, ООО «РесурсСнабСбыт» за январь 2005 года; в декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «РесурсСнабСбыт» за февраль, март, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь 2005 года, март, апрель 2006 года; в декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Промспецпоставка» за 2004, 2005, 2006 годы, за 9 мес. 2007 года; в декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Промспецпоставка» за июль, август, сентябрь, ноябрь, декабрь 2004 года, за январь, февраль, март, апрель, май, август 2005 года, за май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2006, за январь, февраль, март, май, июнь, июль, август, сентябрь 2007 года заведомо ложные сведения, что повлекло тяжкие последствия - материальный ущерб, который в двести пятьдесят и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, выразившийся в совершении уклонения от уплаты налогов на общую сумму 4201289 грн.

Направляя уголовное дело на дополнительное расследование по мотивам неполноты досудебного следствия, суд указал, что органом досудебного следствия достоверно не установлено точное количество вывезенной ОСОБА_8 без отображения в бухгалтерском учете угольной продукции и ее стоимость, а также достоверно не установлена сумма фактического непоступления в бюджет средств вследствие уклонения ОСОБА_9 от уплаты налогов.

Для восполнения досудебного следствия суд предложил в ходе дополнительного расследования оперативно-следственным путем установить фактическое местонахождение предприятий ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж», провести в них выемку бухгалтерских, налоговых, транспортных документов, касающихся поставки данными предприятиями угольной продукции юридическим и физическим лицам за период с июня 2004 года по декабрь 2007 года; установить лиц, которые в период с июня 2004 года по декабрь 2007 года на предприятиях ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» занимались отгрузкой угольной продукции, составлением необходимых бухгалтерских и транспортных документов, касающихся поставки этими предприятиями угольной продукции, сопровождением договоров поставки угольной продукции, и допросить их по поводу того, поставлялась ли фактически предприятиями ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» в адрес ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» угольная продукция за период с июня 2004 года по декабрь 2007 года, а если поставлялась, то когда именно и в каком количестве; установить лиц, которые были очевидцами незаконного вывоза угольной продукции без отражения в бухгалтерском учете с угольного склада ГП «Шахта Куйбышевская» в период с 11.09.2007г. по 02.10.2007г. автомобилями: «ЗИЛ-ММЗ 45021 Д», госномер НОМЕР_6 , под управлением ОСОБА_13 ; «ЗИЛ-4502», госномер НОМЕР_7 , под управлением ОСОБА_14 ; «ЗИЛ-130», госномер 026-29 ЕС, под управлением ОСОБА_15 , а также лиц, которые приобрели данную угольную продукцию, и допросить их по факту наличия в указанных автомобилях угля и его конкретной массы в каждом автомобиле при каждой ходке; выполнить другие следственные действия для установления истины по делу; с учетом полученных доказательств правильно квалифицировать действия ОСОБА_8 и ОСОБА_9 и принять решение о дальнейшем движении дела в соответствии с требованиями УПК Украины.

В апелляции прокурор просит отменить постановление суда, направив дело на новое судебное рассмотрение. По мнению прокурора, в ходе досудебного следствия установлена масса вывезенной ОСОБА_8 угольной продукции, что подтверждается заключением специалиста, выводами судебно-экономической экспертизы, показаниями свидетелей. Кроме того факт бестоварности операций между предприятиями «Лекс», Энергомонтаж», «Ресурсснабсбыт», «Просмецпостачання» доказан. Для установления суммы недоплаченных налогов необходимо проведение судебно-бухгалтерской экспертизы. Однако суд в назначении экспертизы отказал, безосновательно сославшись на отсутствие необходимых документов. Также прокурор ставит под сомнение выводы повторной судебно-экономической экспертизы о том, что недоимка угольной продукции на шахте «Куйбышевская» не подтверждается.

На апелляцию прокурора поступило возражение защитника ОСОБА_7 , действующей в интересах обвиняемой ОСОБА_9 , в котором защитник считает, что суд обоснованно направил дело на дополнительное расследование, в связи с чем постановление суда первой инстанции просит оставить без изменения, а апелляцию прокурора без удовлетворения.

Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего доводы апелляции, обвиняемых ОСОБА_8 и ОСОБА_9 , их защитников ОСОБА_6 и ОСОБА_7 , которые полагали, что постановление суда следует оставить без изменения, проверив материалы уголовного дела, коллегия судей установила, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению, постановление суда отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение по следующим основаниям.

Согласно ст.281 УПК Украины 1960 года возвращение дела на дополнительное расследование по мотивам неполноты или неправильности досудебного следствия может иметь место лишь тогда, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранена в судебном заседании.

Предлагая в ходе дополнительного расследования установить лиц, которые были очевидцами незаконного вывоза угольной продукции без отражения в бухгалтерском учете с угольного склада ГП «Шахта Куйбышевская» в период с 11.09.2007 г. по 02.10.2007 г. автомобилями: «ЗИЛ-ММЗ 45021 Д», госномер НОМЕР_6 , под управлением ОСОБА_13 ; «ЗИЛ-4502», госномер 366-88 ЕВ, под управлением ОСОБА_14 ; «ЗИЛ-130», госномер 026-29 ЕС, под управлением ОСОБА_15 , а также лиц, которые приобрели данную угольную продукцию, и допросить их по факту наличия в указанных автомобилях угля и его конкретной массы в каждом автомобиле при каждой ходке, суд не убедился, имеются ли такие свидетели, и не учел, что с момента совершения инкриминируемого преступления прошло более 6 лет. При допросе в судебном заседании водителей ОСОБА_13 , ОСОБА_15 , ОСОБА_14 суд не выяснял, какое количество угля ими вывозилось с угольного склада шахты «Куйбышевская», кем и каким образом учитывалось количество вывезенной угольной продукции.

Из постановления суда не ясно, с какой целью органам досудебного следствия необходимо изымать в ООО «Лекс» и ООО «Энергомонтаж» выемку всех бухгалтерских, налоговых, транспортных документов, касающихся поставки данными предприятиями угольной продукции юридическим и физическим лицам за период с июня 2004 года по декабрь 2007 года. Согласно показаниям директоров указанных предприятий поставку угольной продукции в адрес ООО «Промспецпоставка» и ООО «РесурсСнабСбыт» в указанный период они не осуществляли. Кроме того, как указано в ответе на поручение суда, установить место нахождения указанных предприятий не представилось возможным.

Коллегия судей также отмечает, что, направляя дело на дополнительное расследование, указав, что органом досудебного следствия достоверно не установлено точное количество вывезенной ОСОБА_8 без отображения в бухгалтерском учете угольной продукции и ее стоимость, а также достоверно не установлена сумма фактического непоступления в бюджет средств вследствие уклонения ОСОБА_9 от уплаты налогов, суд фактически вошел в оценку доказательств, что при направлении дела на дополнительное расследование являетсянедопустимым.

При таких обстоятельствах постановление суда подлежит отмене, а дело - направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе.

Коллегия судей не может согласиться с доводами апелляции прокурора о доказанности вины обвиняемых, так как вопрос о виновности либо невиновности решает суд при вынесении приговора.

При новом рассмотрении дела суду следует исследовать те доказательства, что предоставлены органом досудебного следствия, проверить доводы стороны защиты, дать им надлежащую оценку и принять объективное решение о доказанности либо недоказанности вины ОСОБА_8 и ОСОБА_9 в инкриминируемых преступлениях.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.365,366 УПК Украины 1960 года, п.11 раздела 11 Переходных положений УПК Украины, коллегия судей, -

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Апелляцию прокурора ОСОБА_10 , принимавшей участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, удовлетворить.

Постановление Куйбышевского районного суда города Донецка от 30 декабря 2013 года, которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_8 по ч.5 ст.191, ч.2 ст.366 УК Украины и Вишняк Инги Викторовны по ч.3 ст.212, ч.2 ст. 366 УК Украины направлено Генеральному прокурору Украины для организации дополнительного расследования отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе.

Судьи