Рішення

від 24.04.2014 по справі 926/1293/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" квітня 2014 р. Справа № 926/1293/13.

За позовом Державної податкової інспекції в Глибоцькому районі

до відповідачів 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик"

2) Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області

3) Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції

про визнання недійсним та скасування протоколу загальних зборів, зобов'язання вчинити дії.

Суддя І.В. Марущак

Представники:

Від позивача - Сак В.В., довіреність від 14.04.2014 р.

Від відповідача 1 - не з'явився.

Від відповідача 2 - не з'явився.

Від відповідача 3 - не з'явився.

СУТЬ СПОРУ:

Державна податкова інспекція в Глибоцькому районі звернулася з позовом до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик"; 2. Державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області; 3. Реєстраційна служба Дніпропетровського міського управління юстиції в якому просить:

- визнати недійсним пункт 4 Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик" № 2/1 від 18.02.2013 р. про зміну місцезнаходження юридичної особи на нову адресу - 60400, Чернівецька область, Глибоцького району, вул. Першотравнева буд. 47, до установчих документів;

- зобов'язати державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик", а саме зміни місцезнаходження юридичної особи, що проведені 19.02.2013 р. №12241070006049948 на підставі рішення від 18.02.2013 №2/1 зняти з обліку ТОВ "Тьюбик" шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР, направити реєстраційну справу ТОВ "Тьюбик" по місцю попередньої реєстрації, вказавши місцезнаходження юридичної особи ТОВ "Тьюбик" індекс 49000, Дніпропетровська області місто Дніпропетровськ, вул. Журналістів буд.№9М;

- зобов'язати реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції взяти на облік ТОВ "Тьюбик" (ЄДРПОУ 37151120) шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР.

Позовні вимоги мотивовані тим, що оскаржуване рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тьюбик" про зміну місцезнаходження з 49000, Дніпропетровська область місто Дніпропетровськ, вул.Журналістів буд. № 9М на адресу 60400, Чернівецька область смт. Глибока, вул. Першотравнева, буд. 47 є формальним та не відповідає дійсності, оскільки за вказаною адресою відповідач юридично та фактично не знаходиться. Зазначені обставини унеможливлюють здійснення позивачем контролю за правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів та державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів) відповідачем.

Провадження у справі порушено ухвалою від 16.12.2013 р.

10.02.2014 року від Державної податкової інспекції в Глибоцькому районі надійшло клопотання в якому позивач відповідно до ст..22 ГПК України виклав позовні вимоги та просить:

- визнати недійсним пункт 4 Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „ТЬЮБИК" (ТОВ „ТЬЮБИК) № 2/1 від 18.02.2013р. про зміну місцезнаходження юридичної особи на нову адресу - 60400, Чернівецька область, Глибоцький район, вул. Першотравнева буд. 47, до установчих документів та протокол б/н від 19.02.2013р.

- зобов'язати державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «ТЬЮБИК», а саме зміни місцезнаходження юридичної особи, що проведені 19.02.2013р. № 12241070006049948 на підставі рішення від 18.02.2013 № 2/1 зняти з обліку ТОВ «ТЬЮБИК» шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР, направити реєстраційну справу ТОВ «ТЬЮБИК» по місцю попередньої реєстрації, вказавши місцезнаходження юридичної особи ТОВ «ТЬЮБИК» індекс 49000, Дніпропетровська область місто Дніпропетровськ, вул.Журналістів буд. № 9М.

- зобов'язати Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції взяти на облік ТОВ «ТЬЮБИК» (ЄДРПОУ 37151120) шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР.

Згідно пункту 3.11 постанови Пленуму ВГСУ «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» від 26 грудня 2011 року N 18: «ГПК, зокрема статтею 22 цього Кодексу, не передбачено права позивача на подання заяв (клопотань) про "доповнення" або "уточнення" позовних вимог, або заявлення "додаткових" позовних вимог і т.п. Тому в разі надходження до господарського суду однієї із зазначених заяв (клопотань) останній, виходячи з її змісту, а також змісту раніше поданої позовної заяви та конкретних обставин справи, повинен розцінювати її як:

- подання іншого (ще одного) позову, чи

- збільшення або зменшення розміру позовних вимог, чи

- об'єднання позовних вимог, чи

- зміну предмета або підстав позову.

У будь-якому з таких випадків позивачем має бути додержано правил вчинення відповідної процесуальної дії, а недотримання ним таких правил тягне за собою процесуальні наслідки, передбачені ГПК та зазначені в цій постанові.

Збільшено (чи зменшено) може бути лише розмір вимог майнового характеру. Якщо в заяві позивача йдеться про збільшення розміру немайнових вимог (наприклад, про визнання недійсним ще одного акта крім того, стосовно якого відповідну вимогу вже заявлено), то фактично також йдеться про подання іншого позову .».

Відповідно до пункту 3.12 постанови Пленуму ВГСУ «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» від 26 грудня 2011 року N 18: «Під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу.

Відтак зміна предмета позову означає зміну вимоги, з якою позивач звернувся до відповідача, а зміна підстав позову - це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача. Одночасна зміна і предмета, і підстав позову не допускається.

У разі подання позивачем заяви, направленої на одночасну зміну предмета і підстав позову, господарський суд повинен відмовити в задоволенні такої заяви і, приєднавши її до матеріалів справи та зазначивши про цю відмову в описовій частині рішення (або в ухвалі, якою закінчується розгляд справи), розглянути по суті раніше заявлені позовні вимоги , якщо позивач не відмовляється від позову. Позивач при цьому не позбавлений права звернутися з новим позовом у загальному порядку.».

Дослідивши вищезазначене клопотання суд прийшов до висновку, що ним позивачем одночасно змінено предмет і підставу позову (щодо позовної вимоги про визнання недійсним Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „ТЬЮБИК" б/н від 19.02.2013р.).

Отже суд вирішив відмовити в задоволенні клопотання позивача і, приєднавши його до матеріалів справи розглянути по суті раніше заявлені позовні вимоги в редакції позовної заяви. Суд одночасно роз'яснює при цьому, що позивач не позбавлений права звернутися з новим позовом у загальному порядку, щодо оскарження протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „ТЬЮБИК" б/н від 19.02.2013р.

Ухвалою від 12.02.2014 р. замінено неналежного відповідача 2. Державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області на належного відповідача Глибоцьке районне управління юстиції Чернівецької області.

Ухвалою від 09.04.2014 року продовжено строк вирішення спору поза межами двох місяців та відкладено розгляд справи в судовому засіданні на 24.04.2014 р., позивача зобов'язано надати завірену копію постанови про припинення юридичної особи відповідача 1, копію положення про Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції, відповідача 1 - відзив на позов та докази в його обґрунтування, відповідача 2 - відзив на позов та докази в його обґрунтування, відповідача 3 - копію положення про Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції, копію довідки про включення до ЄДРПОУ та забезпечити участь повноважного представника в судовому засіданні. Також, зобов'язано Дніпропетровський окружний адміністративний суд, надіслати на адресу господарського суду Чернівецької області, належним чином завірену копію постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.02.2013 по справі № 2а/0470/13512/12 р., про припинення юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "ТЬЮБИК", з відміткою про дату набрання постановою законної сили.

Представник позивача в судовому засіданні 24.04.2014 р. позовні вимоги підтримав в повному обсязі, витребувані документи суду не надав.

Відповідач 1 явку свого представника в судове засідання не забезпечив, про причини неявки суд не повідомив, витребувані документи суду не надав.

Конверти, в якому відповідачеві була скеровані всі ухвали суду в тому числі й ухвала від 09.04.2014, поштою були повернуті на адресу суду у зв'язку з відсутністю відповідача за зазначеною адресою.

Представник відповідача 2 в судове засідання не з'явився, поряд з цим, в матеріалах справи міститься клопотання, в якому представник відповідача 2 просить проводити розгляд справи без його участі. Відповідач 2 у відзиві на позов, позовні вимоги не визнає, вважає позов безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню.

Представник відповідача 3 в судове засідання не з'явився, витребувані документи не направив, поряд з цим, в матеріалах справи міститься відзив на позов, в якому позовні вимоги не визнає, вважає позов безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню. Від відповідача 3 надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника та копія положення про відділ державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції, однак судом витребовувалось не дане положення, а положення про Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції , оскільки суду необхідно вирішити питання, чи відповідач 3 являється юридичною особою, дане положення не надане.

Так, розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення представника позивача, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, дослідивши докази, що мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців доведено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Тьюбик", ідентифікаційний код 37151120, зареєстроване 23.06.2010 р. виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради за номером 12241020000049948.

Спірним пунктом 4 Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик" № 2/1 від 18.02.2013 р. вирішено: «У зв'язку з виробничою необхідністю, змінити юридичну адресу Товариства з 49000, Дніпропетровська область, місто Дніпропетровськ, вулиця Журналістів, будинок 9М на 60400, Чернівецька область, смт. Глибока, вулиця Першотравнева, буд. 47.».

На підставі даного протоколу, державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради 19.02.2013 року було проведено реєстраційну дію за № 12241070006049948 та вчинено запис про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах місцезнаходження з адреси 49000, Дніпропетровська область місто Дніпропетровськ, вул.Журналістів буд. № 9М на адресу 60400, Чернівецька область смт. Глибока, вул. Першотравнева, буд. 47

Відповідно до статті 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», якщо нове місцезнаходження юридичної особи розташоване на території іншої адміністративно-територіальної одиниці, реєстраційна справа передається державному реєстратору за новим місцезнаходженням юридичної особи.

На виконання ст. 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» реєстраційна справа юридичної особи ТОВ "Тьюбик", код ЄДРПОУ 37151120 знята з обліку державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради та відправлена до реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області де була взята на облік.

Взяття на облік та зняття з обліку реєстраційної справи здійснюються внаслідок реєстраційних дій передбачених статтею 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», та не є окремими реєстраційними діями.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ТЬЮБИК» взято на облік державним реєстратором Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області 26.03.2013 р. на підставі надісланої поштою реєстраційної справи державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради Дніпропетровської області.

Відповідно до п. 6 ст. 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» та роз'яснень Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 27.02.2009 №1918 державний реєстратор, який отримав реєстраційну справу, зобов'язаний внести до Єдиного державного реєстру запис про зміну місцезнаходження реєстраційної справи, що й було зроблено державним реєстратором 26.03.2013 р.

Згідно ч.1 ст. 14 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», передача реєстраційних справ здійснюється в разі: зміни місцезнаходження юридичної особи, зміни місця проживання фізичної особи-підприємця, якщо нове місцезнаходження юридичної особи або місце проживання фізичної особи-підприємця розташоване на території іншої адміністративно-територіальної одиниці; утворення, зміни меж або ліквідації адміністративно-територіальної одиниці.

Згідно ч. ч. 2,4 ст. 14 вказаного Закону передача реєстраційних справ у випадку, який передбачено абзацом другим частини першої цієї статті, здійснюється на підставі державної реєстрації відповідних змін до установчих документів юридичної особи або державної реєстрації зміни місця проживання фізичної особи-підприємця. За наявності підстави, що передбачена абзацом другим частини першої цієї статті, державний реєстратор протягом десяти робочих днів з дати державної реєстрації зміни місцезнаходження юридичної особи, зміни місця проживання фізичної особи - підприємця зобов'язаний передати за описом реєстраційну справу державному реєстратору за новим місцезнаходженням юридичної особи або за новим місцем проживання фізичної особи-підприємця. У відповідності до ч. 6 цієї статті державний реєстратор, який отримав реєстраційну справу, зобов'язаний протягом десяти робочих днів з дати її прийому повідомити рекомендованим листом юридичну особу або фізичну особу-підприємця про зміну місцезнаходження реєстраційної справи та внести до Єдиного державного реєстру запис про зміну місцезнаходження реєстраційної справи.

Відповідно до ст. 68.1 Податкового кодексу України та п. 9 ст. 19 Закону орган державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців не пізніше наступного робочого дня з дати державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності, внесення будь-яких інших записів до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців повинен передати відповідному органу державної податкової служби повідомлення та відомості з реєстраційної картки про вчинення реєстраційних дій, передбачених законом.

Податковий орган відповідно до ст. 64.1. Податкового кодексу України на підставі відомостей з реєстраційної картки, наданих державним реєстратором згідно із Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» повинен взяти на облік за основним місцем обліку юридичну особу як платника податків та зборів не пізніше наступного робочого дня з дня отримання зазначених відомостей.

Узяття на облік платника податків органом державної податкової служби провадиться не пізніше наступного робочого дня з дня отримання відомостей від державного реєстратора чи заяви від платника податків та здійснюється датою внесення даних до Єдиного банку даних юридичних осіб за номером, який відповідає порядковому номеру реєстрації відповідного повідомлення державного реєстратора.

Податковою адресою юридичної особи є місцезнаходження такої юридичної особи, відомості про що містяться у Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України (45.2 ПКУ).

Якщо платник податків відсутній за зазначеним ним місцезнаходженням і його фактичне місцезнаходження невідоме, орган ДПС повинен здійснити заходи для встановлення фактичного місцезнаходження платника податків.

Якщо в результаті не вдалося встановити місцезнаходження платника податків, то орган ДПС направляє державному реєстратору повідомлення про відсутність платника податків по зазначеному ним місцезнаходженню за формою № 18-01111 для вжиття заходів, передбачених ч. 8 ст. 19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

При одержанні державним реєстратором від органу ДПС повідомлення встановленого зразка про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, державний реєстратор направляє рекомендованим листом підприємству повідомлення про необхідність надання державному реєстратору реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу (абз. 2, п. 12, ст. 19 Закону), що й було зроблено державним реєстратором 01.04.2013 р.

Якщо державному реєстратору повернуто поштове відправлення, державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням (абз. 2, п. 14, ст. 19 Закону).

Діючим законодавством не передбачено підстав, за яких орган державної податкової служби при надходженні відомостей з ЄДР не бере на облік юридичну особу, в тому числі і при наявності податкового боргу.

Враховуючи викладене, державний реєстратор Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції діяв згідно чинного законодавства України й виконав усі приписи законодавчих норм, які визначають порядок постановлення на облік реєстраційну справи у разі зміни місцезнаходження юридичної особи.

Статтею 1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» (далі - Закон) визначено, що місцезнаходженням юридичної особи вважається адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.

Відповідно до статті 93 Цивільного кодексу України, місцезнаходження юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Проведеною позивачем перевіркою місцезнаходження відповідача на території смт. Глибока не встановлено. На момент перевірки посадові особи підприємства були відсутні. При обстеженні місця за вказаною адресою будь-яких форм ідентифікації об'єкта юридичної особи ТОВ «Тьюбик» не встановлено. Підтвердженням цих обставин є повідомлення про відсутність юридичної особи за місцем знаходженням (форма № 18-ОПП) від 26.03.2013 року № 3278, довідка про встановлення місцезнаходження (місця проживання) платника податків від 28.02.2013, лист ГВПМ ДПІ у м. Чернівцях Чернівецької області від 14.03.2013 № 926/7/07-002/10, витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 9872201 від 24.09.2013.

З названих доказів вбачається, що у ТОВ «Тьюбик» за адресою перереєстрації, а саме смт. Глибока, вул. Першотравнева, 47, відсутні трудові ресурси, майно, технічний персонал, основні фонди, виробничі активи, складські приміщення і транспортні засоби необхідні для здійснення діяльності.

З викладеного вбачається, що повноважною посадовою особою відповідача у зв'язку із зміною місцезнаходження підприємства та переходом в межі дії ДПІ у Глибоцькому районі вказано недостовірні відомості про юридичну адресу підприємства, на підставі яких податковою інспекцією необхідно взяти підприємство на облік.

Відповідно до частини третьої статті 8 Закону, відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи.

Проте, в порушення вищезазначених норм чинного законодавства, учасниками товариства, які володіють в сукупності 100 відсотками голосів від загальної кількості голосів учасників, що мають право голосу по всім питанням порядку денного (фактично одна особа ОСОБА_3), прийнято рішення, яке є предметом даного спору, про зміну місцезнаходження відповідача, в якому по суті визначено завідомо недостовірна інформація щодо нового місця реєстрації підприємства.

Наведене достеменно свідчить про те, що підприємство немає реального наміру здійснювати господарську діяльність на території смт. Глибока.

Посилання відповідача 3, у запереченні на позов, на правомірність дій державного реєстратора виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради по внесенню змін до відомостей, які містяться в ЄДР, що не пов'язані зі змінами в установчих документів, враховуючи, що у державного реєстратора підстав для залишення документів без розгляду та підстав у відмові не було, не відповідають дійсності, оскільки.

Судом в судовому засіданні досліджувалась реєстраційна справа ТОВ "Тьюбик" та зроблені із неї копії які містяться в матеріалах справи.

При проведенні реєстраційних змін виявлені наступні порушення.

Були допущені помилки державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради щодо внесення змін до установчих документів про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (реєстраційна картка форма 4). Пакет документів для зміни місцезнаходження юридичної адреси не був прийнятим у повному обсязі, внесено зміни без відповідного протоколу, який затвердив ці зміни, а також без документа, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін щодо місцезнаходження Товариства.

В реєстраційній справі відсутній протокол реєстрації для участі в загальних зборах ТОВ "Тьюбик" від 18.02.2013 року (коли приймалося спірне рішення загальними зборами), а є тільки протокол реєстрації для участі в загальних зборах ТОВ "Тьюбик" від 19.02.2013 року (коли приймався протокол загальних зборів ТОВ "Тьюбик" №2 від 19.02.2013 р.

На підставі протоколу загальних зборів ТОВ "Тьюбик" №2 від 19.02.2013 р. затверджено статут ТОВ «Тьюбик» в новій редакції та державним реєстратором виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради проведено державну реєстрацію статут ТОВ «Тьюбик» в новій редакції.

Законом України «Про господарські товариства» визначено, що в установчих документах господарського товариства має бути вказане місцезнаходження (п. 2 ст. 4 Закону). Проводивши державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, державний реєстратор виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради затвердив статут ТОВ «Тьюбик» без визначення місцезнаходження товариства . Замість цього в статті 3 Статуту визначено, що місцезнаходженням юридичної особи є фактичне ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Також під час розгляду справи судом з'ясовано про наявність постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.02.2013 р. по справі № 2а/0470/13512/12, про припинення юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "ТЬЮБИК", завірена копія якої надіслана Дніпропетровським окружним адміністративним судом з відміткою про дату набрання постановою законної сили 26.03.2013 року.

Відповідно до постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.02.2013 р. по справі № 2а/0470/13512/12: «Позовну заяву Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції М.Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби до Товариства з обмеженою відповідальністю «ТЬЮБИК» про припинення юридичної особи задоволено повністю. Припинено юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю «ТЬЮБИК» Дніпропетровська область, м. Дніпропетровськ, Індустріальний район, Курналістів, 9М, код ЄДРПОУ 37151120).

На підставі даної постанови внесення державним реєстратором відповідного запису до ЄДРПОУ згідно до вимог ст. 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» не здійснено.

Пунктом 4.7 постанови Пленуму ВГСУ від 26 грудня 2011 року N 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» передбачено:«Господарським судам необхідно мати на увазі, що саме лише прийняття рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання не позбавляє його статусу юридичної особи, і до внесення до названого державного реєстру запису про припинення його діяльності він, зокрема, може виступати учасником судового процесу в загальному порядку. Водночас ліквідаційна комісія не є ні юридичною, ані фізичною особою і не може брати участі в судовому процесі, в тому числі й від імені суб'єкта господарювання, що ліквідується. Від імені останнього в суді з підстав, передбачених частиною першою статті 28 ГПК та частиною четвертою статті 105 Цивільного кодексу України, виступають голова і члени названої комісії, ліквідатор юридичної особи.»

Однак, суд вирішив відмовити в задоволенні позовної вимоги про визнання недійсним пункту 4 Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик" № 2/1 від 18.02.2013 р. про зміну місцезнаходження юридичної особи на нову адресу - 60400, Чернівецька область, Глибоцького району, вул. Першотравнева буд. 47, до установчих документів відповідно до наступного.

Пунктами 1911.1, 1911.6, 1911.8 Податкового Кодексу України передбачено, що органи Державної податкової служби здійснюють контроль за своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків і зборів, установлених Податковим кодексом, забезпечують ведення обліку платників податків та зборів, контроль за справлянням яких покладено на органи державної податкової служби, складання звітності щодо стану розрахунків платників з бюджетом, правильність обчислення і своєчасність надходження платежів, реєструють та ведуть облік платників податків, облік об'єктів оподаткування та об'єктів, пов'язаних з оподаткування.

Пунктом 67.2 статті 67 ПК України встановлено, що органи державної податкової служби в установленому законом порядку мають право звертатися до суду про винесення судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів .

Втім, Податковим кодексом України не передбачено право органів державної податкової служби на оскарження реєстраційної дії щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах.

Позивач зазначає, що оскаржуване рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тьюбик" про зміну місцезнаходження з 49000, Дніпропетровська область місто Дніпропетровськ, вул.Журналістів буд. № 9М на адресу 60400, Чернівецька область смт. Глибока, вул. Першотравнева, буд. 47 є формальним та не відповідає дійсності, оскільки за вказаною адресою відповідач юридично та фактично не знаходиться. Зазначені обставини унеможливлюють здійснення позивачем контролю за правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів та державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів) відповідачем..

У витязі з ЄДРПОУ ТОВ "Тьюбик" зазначено: «Термін, до якого юридична особа перебуває на обліку в органі Міндоходів за місцем попередньої реєстрації, у разі зміни місцезнаходження юридичної особи: 05.01.2014».

Отже, відповідно д зазначеного до 05.01.2014 року ТОВ "Тьюбик" повинно було перебувати на обліку Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції М.Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби.

Суд розглядає наявність спору та порушення прав на момент подання позову, позивачем позовну заяву подано13.12.2013 року, що підтверджується відміткою про надходження позовної заяви.

Отже відповідно до викладеного суд прийшов до висновку, що на момент пред'явлення позову не були порушені права позивача.

Відповідно до вищевикладеного суд вирішив відмовити в задоволенні позовних вимог, а саме щодо: визнання недійсним пункт 4 Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик" № 2/1 від 18.02.2013 р. про зміну місцезнаходження юридичної особи на нову адресу - 60400, Чернівецька область, Глибоцького району, вул. Першотравнева буд. 47, до установчих документів;

Щодо позовних вимог:

- зобов'язати державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик", а саме зміни місцезнаходження юридичної особи, що проведені 19.02.2013 р. №12241070006049948 на підставі рішення від 18.02.2013 №2/1 зняти з обліку ТОВ "Тьюбик" шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР, направити реєстраційну справу ТОВ "Тьюбик" по місцю попередньої реєстрації, вказавши місцезнаходження юридичної особи ТОВ "Тьюбик" індекс 49000, Дніпропетровська області місто Дніпропетровськ, вул. Журналістів буд.№9М;

- зобов'язати реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції взяти на облік ТОВ "Тьюбик" (ЄДРПОУ 37151120) шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР;

суд вирішив припинити провадження по справі, у зв'язку із наступним.

Відповідно до п.1 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Відповідно до статті 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації до установчих документів юридичної особи.

Позовна вимога про зобов'язання державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, передчасна, адже як випливає із зазначених вимог ст..31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", суд при визнанні повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису.

Згідно пункту 1.5 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» від 28.12.2007 N 04-5/14, господарські суди розглядають спори про визнання недійсними установчих документів суб'єктів господарювання, їх частини або змін до них за позовами органів державних реєстраторів державної податкової служби, або інших органів, що контролюють діяльність товариства.

Однак як випливає із вищезазначеного в даній справі вирішується спір, щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах.

Згідно витягу із ЄДРПОУ від 28.01.2014 зі змісту якої вбачається, що Державний реєстратор Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції та Реєстраційна служби Глибоцького районного управління юстиції в ЄДР не зареєстровані, а отже не являється юридичними особами.

У відповідності до ч. 1 ст. 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Статтею 21 ГПК України передбачено, що сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути підприємства та організації, зазначені у статті 1 цього Кодексу. Позивачами є підприємства та організації, що подали позов або в інтересах яких подано позов про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. Відповідачами є підприємства та організації, яким пред'явлено позовну вимогу.

Тобто, у вирішенні питання про те, чи є спір таким, що підлягає вирішенню господарським судом, слід виходити з вимог ст.ст. 1, 21 ГПК України щодо суб'єктного складу сторін, якими можуть бути лише підприємства, установи, організації, які є юридичними особами, а фізичні особи за умови, що вони зареєстровані як суб'єкти підприємницької діяльності. При цьому, спірні правовідносини між даними особами повинні носити господарський характер.

В той же час, як зазначається судом вище, Державний реєстратор Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції та Реєстраційна служби Глибоцького районного управління юстиції не можуть бути стороною в господарському процесі.

Однак згідно положення про Реєстраційну службу Глибоцького районного управління юстиції, затвердженого наказом начальника Глибоцького РУЮ №33 від 30.12.2011 р., Реєстраційна служба Глибоцького районного управління юстиції є структурним підрозділом територіального органу Міністерства юстиції України. Згідно витягу з ЄДРПОУ від 13.01.2014 р. Глибоцьке районне управління юстиції зареєстроване в ЄДР.

Ухвалою від 12.02.2014 року замінено неналежного відповідача 2 Державного реєстратора Реєстраційної служби Глибоцького районного управління юстиції Чернівецької області на належного відповідача Глибоцьке районне управління юстиції Чернівецької області (60400, вул. Глибоцька, 2-А, смт. Глибока Чернівецька область).

Згідно витягу із ЄДРПОУ від 28.01.2014 зі змісту якої вбачається, що Реєстраційна служба Дніпропетровського міського управління юстиції в ЄДР не зареєстрована, а отже не являється юридичною особою . Положення про Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції, яке витребовувалося судом не надано

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державний реєстратор - посадова особа центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців;

Згідно ст. 6 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців": «Державний реєстратор:

формує та веде реєстраційні справи (крім реєстраційних справ юридичних осіб, зареєстрованих відповідно до частини четвертої статті 3 цього Закону);

проводить державну реєстрацію змін до установчих документів юридичних осіб та державну реєстрацію зміни імені або місця проживання фізичних осіб - підприємців;

вносить до Єдиного державного реєстру відомості про державну реєстрацію особи на підставі рішення суду».

Передача реєстраційних справ здійснюється відповідно до ст. 14 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" здійснюється також державним реєстратором

Відповідно до ч.2 ст.53 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців": «Дії або бездіяльність державного реєстратора, посадових осіб органів доходів і зборів, Пенсійного фонду України можуть бути оскаржені до суду у порядку, встановленому законом.».

Відповідно до п.1 ч.2 ст.17 КАС України юрисдикція адміністративних судів поширюється на публічно-правові спори, зокрема: спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності.

Згідно підпункту «а» пункту 17 постанови пленуму ВГСУ № 10 від 24 жовтня 2011 року «Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам»: «До компетенції господарських судів не відноситься розгляд справ у спорах: про оскарження суб'єктом господарювання дій (бездіяльності) органу державної влади, органу місцевого самоврядування, іншого суб'єкта владних повноважень, їхньої посадової чи службової особи, що випливають з наданих їм владних управлінських функцій, якщо ці дії (бездіяльність) не пов'язані з відносинами, врегульованими господарським договором».

Статтею 12 Господарського процесуального кодексу України визначена підвідомчість спорів господарським судам.

Зважаючи на те, що спір про зобов'язання скасувати державну реєстрацію зміни місцезнаходження юридичної особи, зняти з обліку ТОВ "Тьюбик" шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР, та направити реєстраційну справу ТОВ "Тьюбик" по місцю попередньої реєстрації, та зобов'язання взяти на облік ТОВ "Тьюбик" шляхом вчинення відповідних реєстраційних дій в ЄДР, не підлягає розгляду в господарських судах України, суд припиняє провадження у справі в цій частині.

У процесі розгляду справи не виявлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

Згідно п.21 ч.1 ст.5 Закону України «Про судовий збір» від сплати судового збору звільняються Державна податкова служба України та її територіальні органи - у справах, пов'язаних з питаннями, що стосуються повноважень цих органів.

У відповідності до п. 4.5. постанови Пленуму Вищого господарського суду України №7 від 21.02.2013 р. "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" у випадках коли позивач звільнений від сплати судового збору, якщо позов залишено без задоволення, судовий збір не стягується .

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1, 12, 22, 49, п. 1 ст. 80, 82, 84 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. В задоволенні позовних вимог, щодо визнання недійсним пункту 4 протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тьюбик" № 2/1 від 18.02.2013 р. - відмовити.

2. Щодо решти позовних вимог припинити провадження по справі.

За згодою представника позивача в судовому засіданні 24.04.2014 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Оформлене у відповідності до вимог ст. 84 Господарського процесуального кодексу України рішення підписане 29.04.2014 року.

СуддяІ.В. Марущак