Постанова

від 21.05.2014 по справі 16/21/12/477-н

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2014 року Справа № 16/21/12/477-Н

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Крейбух О.Г.

судді Юрчук М.І. ,

судді Демянчук Ю.Г.

при секретарі Михальчук В.К.

за участю представників:

позивача - Демчук Л.Г.;

відповідача - Янчук О.С.;

третьої особи - Демчук Л.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" на рішення господарського суду Хмельницької області від 18.03.14 р. у справі № 16/21/12/477-Н (суддя Магера В.В.)

за позовом Виконавчого комітету Хмельницької міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Хмельницької міської ради

до товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт"

про визнання недійсним рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ :

В липні 2007 року виконавчий комітет Хмельницької міської ради звернувся до суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» у вигляді приміщення колишнього кінотеатру «Мир» площею 306 кв.м. /т.1, а.с.5-8/.

20.11.2007 року виконавчим комітетом Хмельницької міської ради подано уточнення до позовних вимог, які прийняті місцевим господарським судом та згідно яких позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» в грошовій формі, враховуючи вимоги чинного законодавства. Зобов'язати ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» повернути приміщення колишнього кінотеатру «Мир» площею 306 кв.м., право на користування яким було передано як частку виконавчого комітету до статутного фонду ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» /т.1, а.с.107-108/.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 27.11.2007 року у справі № 21/12/477-Н позов виконавчого комітету Хмельницької міської ради до товариства з обмеженою відповідальністю «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» задоволено. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» в грошовій формі. Зобов'язано ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» повернути виконавчому комітету Хмельницької міської ради приміщення колишнього кінотеатру «Мир» по вул. Проскурівського підпілля, буд.34, площею 306 кв.м. /т.1, а.с.153-156/.

Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 року у справі № 21/12/477-Н рішення суду Хмельницької області від 27.11.2007 року у даній справі скасовано. Прийнято нове рішення, яким в позові відмовлено /т.2, а.с.90-92/.

Постановою Вищого господарського суду України від 07.10.2009 року у справі № 21/12/477-Н, постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 року та рішення господарського суду Хмельницької області від 27.11.2007 року скасовано; справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції /т.2, а.с.123-126/.

Постанова Вищого господарського суду України від 07.10.2009 року у даній справі вмотивована наступним:

- представницький орган територіальної громади, яким згідно ст.10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" є Хмельницька міська рада, до участі у справі залучена не була, що відповідно до наведеної норми права є підставою для скасування прийнятих у справі судових рішень оскільки спір у справі стосується прав і обов'язків цієї особи;

- на розгляді господарського суду знаходиться інша справа господарського суду Хмельницької області № 2/183-Н зі спору між тими ж сторонами та про той же предмет, а саме про покладення обов'язку на ТОВ МТРК "Контакт" повернути частку виконавчого комітету в статутному фонді цього товариства, у вигляді приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306 кв.м, виконавчому комітету Хмельницької міської Ради. Проте, судами обох інстанцій залишилось не дослідженим яким чином було вирішено аналогічний спір в іншій справі що виник між тими ж сторонами, а згідно приписів ст.80 ч.1 п.2 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав;

- 26.02.1998 року позивачем прийнято рішення № 2206 "Про внесення приміщення по вул.Котовського, 34, як частки до статутного фонду ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", а рішенням виконавчого комітету від 23.04.1998 року № 68 внесено зміни у рішення виконкому від 26.02.1998 року № 2206, а саме, уточнено площу приміщення - 306 к.м і його вартість - 85 100 грн., що передано як частка до статутного фонду товариства. Відповідно до приписів част.8 ст.60 закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" , об'єкти права комунальної власності не можуть бути вилучені у територіальних громад і передані іншим суб'єктам права власності без згоди безпосередньо територіальної громади або відповідного рішення ради чи уповноваженого нею органу, за винятком випадків, передбачених законом. Судами обох інстанцій не дано належної правової оцінки всім встановленим обставинам в їх сукупності з урахуванням наведеної норми права, а саме, чи правомірно спірне майно позивачем на підставі свого рішення як частка було внесено до статутного фонду ТОВ МТРК "Контакт".

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 26.02.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н прийнято відмову позивача від частини позовних вимог до відповідача про повернення ТзОВ Виконавчому комітету його частки в статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» приміщення колишнього кінотеатру «Мир» площею 306 кв.м. /т.3, а.с.109/.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 26.02.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Хмельницьку міську раду /т.3, а.с.110-111/.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 18.03.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н (суддя Магера В.В.) позов виконавчого комітету Хмельницької міської ради за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Хмельницької міської ради до ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року (протокол №6 від 25.04.2007 року) в частині повернення виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» в грошовій формі, задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» в грошовій формі.

Стягнуто із ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» на користь виконавчого комітету Хмельницької міської ради 85,00 грн. витрат по оплаті державного мита та 59,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу /т.3, а.с.157-162/.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, відповідач ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить рішення господарського суду Хмельницької області від 18.03.2014 року у даній справі скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

В обгрунтування апеляційної скарги, скаржник вказує наступне:

- місцевий господарський суд всупереч висновкам судів трьох інстанцій у справі № 2/183-Н дійшов інших висновків щодо того, що приміщення передавалося тільки в користування або в експлуатацію;

- судом касаційної інстанції у справі № 21/12/477-Н встановлено той факт, що до статутного фонду скаржника було передано майно територіальної громади;

- рішення позачергових зборів учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» від 25.04.2007 року про повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» в грошовій формі прийнято у відповідності до ст.54 закону України «Про господарські товариства» та ст.148 ЦК України, що у свою чергу, не передбачає обов'язку товариства задовольнити прохання учасника, що виходить повернути його вклад до статутного фонду в натуральній формі;

- матеріали справи не містять доказів на підтвердження того, що вклад виконавчого комітету в статутний фонд скаржника був здійснений шляхом передання права користування спірним приміщенням;

- приміщення, що знаходиться за адресою: вул. Проскурівського підпілля, буд. 34, площею 306 кв.м. на суму 85 100,00 грн. було фактично передано до статутного фонду відповідача, як майновий внесок позивача, стало часткою виконкому в ньому та власністю товариства;

- виконком Хмельницької міської ради, знаючи про те, що попереднє свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії САВ № 652064 від 17.08.2007 року на нежитлове приміщення загальною площею 835,1 кв.м. скасовано судами на тій підставі, що частина приміщення площею 306 кв.м є власністю скаржника, 08.11.2012 року приймає рішення № 953 «Про оформлення права власності на нежитлове приміщення загальною площею 1323, 00 кв.м., що розташоване по вул.Проскурівського підпілля, буд.34 у м.Хмельницькому за територіальною громадою м.Хмельницького в особі Хмельницької міської ради», яким офорлюється право власності за територіальною громадою м.Хмельницького на всю будівлю, яке у свою чергу, визнано незаконним та скасовано постановою Вінницького апеляційного адміністаративного суду від 05.02.2014 року у справі № 686/1556/13-а;

- постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 30.03.2011 року у справі № 6/677 немає жодних правових наслідків для даної справи та для визначення моменту входження, перебування у складі учасників ТзОВ «Муніципальна телерадіокомпанія «Контакт» виконкому Хмельницької міської ради.

Таким чином, на думку скаржника, правові підстави для задоволення позову відсутні, просить рішення господарського суду Хмельницької області від 18.03.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити /т.3, а.с.171-176/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 10.04.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 21.05.2014 року /т.3, а.с. 170/.

21.05.2014 року в судовому засіданні позивач та третя особа заперечили проти доводів та вимог скарги, вказавши, що господарський суд Хмельницької області при винесенні рішення правомірно застосував норми матеріального та процесуального права, повністю з'ясував обставини справи та дослідив докази у справі, постановив законне та обгрунтоване рішення, а тому просять оскаржуване рішення залишити без змін, а в задоволенні апеляційної скарги відмовити.

21.05.2014 року в судовому засіданні відповідач повністю підтримав вимоги і доводи, викладені в апеляційній скарзі.

Статтею 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а оскаржуване рішення залишити без змін, виходячи з наступного.

Виконавчий комітет Хмельницької міської ради Хмельницької області зареєстрований як юридична особа - орган місцевого самоврядування, ідентифікаційний код 04060772, включений до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України 21.05.1997 року № 280/97-ВР згідно довідки Головного управління статистики у Хмельницькій області № 1119 від 23.10.2006 року та свідоцтва про державну реєстрацію Серія АОО № 830820.

Хмельницька міська рада зареєстрована як юридична особа - орган місцевого самоврядування, ідентифікаційний код 33332218, включена до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України 29.12.2004р. № 16731020000000800 згідно довідки Головного управління статистики у Хмельницькій області № 1118 від 23.10.2006 року та свідоцтва про державну реєстрацію Серія АОО № 247907.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" зареєстроване як суб'єкт підприємницької діяльності - юридична особа, ідентифікаційний код 23652969, включене до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України згідно довідки Головного управління статистики у Хмельницькій області № 1715 від 30.06.2005 року та свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи Серія АОО № 248815, дата проведення державної реєстрації 25.02.1998 року, запис про включення відомостей про юридичну особу до ЄДР № 16731200000001629 /т.1, а.с.99/.

Рішенням № 6 11-ої сесії Хмельницької міської ради народних депутатів від 22.04.1992 року "Про затвердження майна та об?єктів, що перебувають в комунальній власності міста" у відповідності із законом України "Про місцеві Ради народних депутатів та місцеве самоврядування", постанови Кабінету Міністрів України № 311 від 05.11.1991 року "Про розмежування майна" затверджено перелік майна та об?єктів, що перебувають в комунальній власності міста. Зокрема, згідно зазначеного переліку в комунальній власності міста перебувало приміщення Кінотеатру "Мир" у м.Хмельницькому по вул.Котовського, 34 /т.1, а.с.115/.

Рішенням 15-ої сесії Хмельницької міської ради від 17.02.1998 року № 54 дозволено виконавчому комітету міської Ради виступити співзасновником товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" та укласти установчий договір /т.1, а.с.121/.

26.02.1998 року рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 2206 "Про внесення приміщення по вул.Котовського, 34, як частки до статутного фонду ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", вирішено:

- відділу культури розірвати договір оренди цілісного майнового комплексу кінотеатру від 13.02.1998 року з приватною фірмою "Контакт";

- внести приміщення по вул.Котовського, 34, як частку в статутний фонд товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" /т.1, а.с.122/.

Установчий договір і статут ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" зареєстровано виконавчим комітетом Хмельницької міської ради 25.02.1998 року за № 736.

Відповідно до п.1.1 установчого договору, з метою здійснення спільної господарської діяльності та повного висвітлення діяльності органів місцевого самоврядування, учасниками шляхом об?єднання власного майна та коштів погоджено створення ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт". Учасниками договору про створення товариства виступили: приватна фірма "Контакт", виконавчий комітет Хмельницької міської ради та приватне підприємство "Телевізійна студія АП" /т.1, а.с.29-36, 37-40/.

Відповідно п.2.1 установчого договору, для забезпечення діяльності товариства в статутний фонд учасники вносять вклади: ПФ "Контакт" - відеотехніку та телевізійне обладнання на суму 124000 грн., що складає 51 % статутного фонду; виконком Хмельницької міської ради - приміщення колишнього кінотеатру "Мир" на суму 85100 грн., що складає 35 % статутного фонду; ПП "Телевізійна студія АП" - відеотехніку на суму 34000 грн., що складає 14 % статутного фонду.

Відповідно до п.2.4 установчого договору, згідно із законом України "Про висвітлення діяльності органів державної влади та органів місцевого самоврядування в Україні засобами масової інформації" виконавчий комітет Хмельницької міської ради у своєму кошторисі зобов?язується передбачати витрати на висвітлення своєї діяльності товариством, що затверджується в бюджеті і визначається в окремому договорі між учасником та товариством.

Згідно п.5.1 Статуту ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в редакції 1998 року, товариство є власником майна, переданого йому учасниками; продукції (товарів, послуг), вироблених товариством; одержаних прибутків, а також іншого майна, придбаного ним на інших підставах, що передбачено законодавством. У випадку передачі майна учасником у товариство тільки в користування, розмір вклада відповідної частки учасника визначається виходячи з орендної плати за використання цього майна (п.5.2 Статуту).

23.04.1998 року рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради № 68 "Про внесення змін та доповнень до рішення виконкому від 26.02.1998 року № 2206", внесено зміни у рішення виконкому Хмельницької міської ради від 26.02.1998 року № 2206, п.3 якого викладено в наступній редакції:

"Передати частину приміщення по вул.Котовського, 34 площею 306 кв.м. вартістю - 85100 грн., як частку міськвиконкому до статутного фонду ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" /т.1, а.с.41/.

Згідно акту прийому-передачі основних засобів б/н від 21.05.1998 року, відділ культури Хмельницької міської ради передав з балансу кінотеатру "Мир" об?єкт, що знаходиться за адресою вул.Котовського, 34 площею 306 кв.м. ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" /т.1, а.с.124/.

Рішенням 14-ї сесії 23 скликання Хмельницької міської ради № 20 від 16.05.2000 року вулицю Котовського перейменовано на вулицю Проскурівського підпілля, тому надалі адреса об?єкту - кінотеатру "Мир" - вул.Проскурівського підпілля, 34.

Зборами учасників товариства від 27.08.2002 року, протокол № 2, прийнято рішення про ліквідацію ТзОВ "МТРК "Контакт", призначено ліквідаційну комісію, яку зобов'язано провести аудиторську перевірку та передбачені чинним законодавством України заходи по ліквідації товариства /т.1, а.с.27/.

Загальними зборами учасників товариства від 28.10.2004 року, протокол № 3, розглянуто питання про стан ліквідації ТзОВ "МТРК "Контакт", заслухано інформацію голови ліквідаційної комісії, прийнято рішення про припинення ліквідації товариства, поновлення його діяльності, затверджено нової редакції Статуту товариства та обрано тимчасово виконуючим обов'язки директора ТзОВ МТРК „Контакт" Лознєва Л.В. /т.1, а.с. 24-26/.

Рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 14.09.2006 року № 673 "Про вихід виконавчого комітету зі складу учасників ТзОВ "МТРК "Контакт" та повернення майна міської ради", вирішено вийти зі складу учасників ТзОВ "МТРК "Контакт" та повернути приміщення колишнього кінотеатру "Мир" по вул.Проскурівського підпілля, 34, площею 306 кв.м., яке було передане в користування, про що повідомлено ТзОВ МТРК "Контакт" листом № 02-11-95 від 28.01.2005 року, голову ліквідаційної комісії листом № 02-11-94 від 28.01.2005 року./т.1, а.с.113-114, 20-21/.

Загальними зборами учасників товариства від 21.04.2005 року, протокол № 4, вирішено повернути виконавчому комітету Хмельницької міської ради його вклад в статутному фонді товариства в грошовій формі відповідно до част.2 ст.148 ЦК України в розмірі 85 100 грн. та перерозподілити частки учасників в статутному фонді ТзОВ МТРК "Контакт" в наступних розмірах: - Телерадіокорпорація "Контакт" володіє 86 % в статутному фонді; - ПП "Телевізійна студія АП" володіє 14 % в статутному фонді; та затверджено нову редакцію статуту /т.1, а.с.18-19/.

14.09.2006 року виконавчим комітетом Хмельницької міської ради прийнято рішення № 673 про вихід виконавчого комітету зі складу учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" та повернення майна Хмельницької міської ради - приміщення колишнього кінотеатру "Мир" по вул.Проскурівського підпілля, 34, площею 306 кв.м /т.1, а.с.113-114/.

25.04.2007 року відбулися позачергові збори учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", оформлені протоколом № 6, з наступним порядком денним:

1) про обрання голови та секретаря позачергових зборів учасників товариства;

2) про вихід виконавчого комітету Хмельницької міської ради зі складу учасників товариства;

3) про момент виходу виконавчого комітету Хмельницької міської ради зі складу учасників товариства;

4) про повернення виконавчому комітету Хмельницької міської ради майнового вкладу, яким є приміщення колишнього кінотеатру "Мир", що було внесено у статутний фонд товариства;

5) про затвердження і підписання нової редакції статуту товариства;

6) різне.

За результатами розгляду питання № 4 порядку денного відповідно до протоколу № 6 від 25.04.2007 року прийнято рішення повернути виконавчому комітету Хмельницької міської ради його частку в статутному фонді ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі, враховуючи вимоги чинного законодавства /т.1, а.с.14-16/.

Рішенням третейського суду від 10.08.2007 року у справі № 1-27/06-07 визнано за ТзОВ МТРК "Контакт" право власності на частину приміщення по вул.Проскурівського підпілля, 34, у м.Хмельницькому, площею 306 кв.м та зобов'язано Хмельницьке бюро технічної інвентаризації зареєструвати за ТзОВ МТРК "Контакт" право власності на частину приміщення по вул.Проскурівського підпілля, 34, у м.Хмельницькому, площею 306 кв.м. /т.1, а.с.90-94/

На виконання рішення третейського суду господарським судом міста Києва видані накази № 32/571 від 12.11.2007 року /т.1, а.с.137-138/.

14.12.2007 року Хмельницьке бюро технічної інвентаризації листом № 2042/01-15 відмовлено ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" провести реєстрацію права власності на приміщення площею 306,0 кв.м на підставі рішення Третейського суду від 10.08.2007 року по справі 1-27/06/07 з огляду на те, що право власності на вказане приміщення вже зареєстроване за № 19970191 за іншою юридичною особою (свідоцтво про право власності серії САВ № 652064 від 17.08.2007 року) /т.1, а.с.109-110, т.3, а.с. 86/.

Постановою господарського суду Хмельницької області по адміністративній справі № 12/815-НА, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 19.10.2012 року та ухвалою Вищого адміністративного суду України від 26.02.2013 року, позов ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" до Хмельницької міської ради, до Управління ЖКГ виконавчого комітету Хмельницької міської ради, третьої особи - Хмельницького бюро технічної інвентаризації задоволено частково. Визнано недійсним свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії САВ № 652064 від 17.08.2007 року; визнано недійсною державну реєстрацію права власності на нежитлові приміщення загальною площею 835,1 кв.м, що знаходяться за адресою: вул.Проскурівського підпілля, 34 в м.Хмельницькому, за реєстраційним № 19970191 за територіальною громадою м.Хмельницького в особі Хмельницької міської ради /т.2, а.с.45-47/.

Постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 05.02.2014 року у справі № 686/1556/13-а визнано протиправним та скасувано рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 08.11.2012 року № 953 "Про оформлення права власності на нежитлове приміщення загальною площею 1323,0 кв.м., що розташоване по вул.Проскурівського підпілля, 34 у м.Хмельницькому за територіальною громадою м.Хмельницького в особі Хмельницької міської ради". Визнано незаконним та скасувано свідоцтво про право власності на нерухоме майно серії САЕ №603766 від 14.11.2012 року /т.2, а.с.51-55/.

Одночасно, рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.11.2009 року по справі № 6/677 в позові Хмельницької міської ради до ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" про визнання недійсним установчого договору ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 06.02.1998 року (протокол № 1), зареєстрованого в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року та Статуту ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", який був зареєстрований в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року за № 736 відмовлено.

В позові Хмельницької міської ради до ПП науково-консалтинговий центр "Єва", Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, ПП "Телевізійна студія АП" про визнання недійсним установчого договору ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 06.02.1998 року (протокол № 1), зареєстрованого в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року та Статуту ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", який був зареєстрований в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року за № 736 відмовлено.

Позов Хмельницької міської ради до ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" про повернення майна - приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306 кв.м., розташованого в м.Хмельницькому по вул.Проскурівського підпілля, 34, Хмельницькій міській раді задоволено /т.3, а.с.136-140/.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 30.03.2011 року по справі № 6/677 визнано недійсним установчий договір ТзОВ "Муніципальної телерадіокомпанії "Контакт" від 06.02.1998 року (протокол №1 зареєстрований в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року, в частині другого учасника Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, зазначеного в пункті 1.1 установчого договору, та в частині обов`язку другого учасника Виконавчого комітету Хмельницької міської ради внести в статутний фонд товариства вклад у вигляді приміщення колишнього кінотеатру "Мир" на суму 85100 грн., що складає 35 % статутного фонду товариства, зазначеного в п.2.1 установчого договору. В решті позову відмовлено /т.3, а.с.141-146/.

В обгрунтування вказаної постанови зазначено, що виконавчий комітет при укладенні установчої угоди, не вказав про передачу спірного майна у власність товариства. Також виконавчим комітетом Хмельницької міської ради як учасником товариства об'єкт - приміщення як внесок до статутного фонду товариства не передавався, як того вимагав Статут ТзОВ "МТРК "Контакт" в редакції 1998 року, для набуття права власності. Тому твердження товариства про набуття права власності товариством відповідно до Статуту, Закону України "Про господарські товариства" без підтвердження фактичної передачі майна учасником є безпідставним.

Зазначені обставини слугували підставою для звернення Хмельницької міської ради з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі.

При прийнятті рішення, колегія суддів виходить з такого.

Згідно ст.1 ГПК України, право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ, мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Відповідно до част.1 ст.167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Як вбачається з матеріалів справи, предметом позову у даній справі є оспорюване рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007 року, оформлене протоколом № 6 від 25.04.2007 року, в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі.

Позивачем, в обгрунтування своїх позовних вимог, вказано на порушення його корпоративних прав, з огляду на те, що на загальні збори учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", яке відбулось 25.04.2007 року, виносилось питання порядку денного про "повернення виконавчому комітету Хмельницької міської ради майнового вкладу, яким є приміщення колишнього кінотеатру "Мир". Вирішення питання про повернення виконавчому комітету частки в грошовій формі на розгляд зборів товариством не виносилось. При цьому, фактично, приміщення колишнього кінотеатру "Мир" до статутного фонду товариства не передавалось та право власності на нього згідно Закону України "Про господарські товариства" за останнім не набуто.

Місцевим господарським судом вірно встановлено, що за результатами розгляду питання № 4 порядку денного згідно протоколу № 6 від 25.04.2007 року, будь-якого рішення щодо повернення приміщення колишнього кінотеатру "Мир" позивачу як учаснику, що вибув із товариства, прийнято не було. Натомість, було прийнято рішення повернути виконавчому комітету Хмельницької міської ради його частку в статутному фонді ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі, в розмірі 85 100 грн.

Згідно п.18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року № 13, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 закону України "Про господарські товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону України "Про господарські товариства");

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до п.2.2. Рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", господарським судам у вирішенні спорів, що виникають з корпоративних відносин, слід з'ясовувати чи були порушені корпоративні права позивача внаслідок недотримання товариством норм законодавства або вимог установчих документів.

За наведеного, поскільки вирішення питання № 4 порядку денного про повернення позивачу його частки в статутному фонді ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі включено до порядку денного загальних зборів не було, а тому питання порядку денного про повернення позивачу приміщення колишнього кінотеатру "Мир" всупереч ст.43 закону України "Про господарські товариства", залишилось невирішеним.

Згідно, наявних в матеріалах справи, листів відповідача направлених на адресу позивача № 04/04-2013 від 04.04.2013 року та № 10/02-2014 від 10.02.2014 року, ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" визначено, що вартість частки Виконавчого комітету Хмельницької міської ради в статутному фонді дорівнювала 85 100,00 грн. і саме цю суму товариство має сплатити виконкому у зв'язку з виходом зі складу учасників товариства /т.3, а.с.56-58/.

Колегія суддів не погоджується з доводами скаржника щодо необхідності виплати позивачу його частки в сумі 85 100,00 грн., з огляду на таке.

Згідно ст.54 закону України "Про господарські товариства", при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Відповідно до п.30 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року № 13, при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключенні) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

У випадку неврегульованості в установчих документах вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства. У разі, якщо учасник не повністю вніс (не повністю оплатив) свій вклад до статутного капіталу товариства, йому виплачується дійсна вартість частки пропорційно внесеній (оплаченій) частині вкладу.

За наведеного, при визначенні частки позивача в розмірі 85100,00 грн. відповідачем, всупереч ст.54 Закону України "Про господарські товариства", част.2 ст.148 ЦК України та п.30 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 року № 13 порушено порядок та спосіб обрахування такої частки, поскільки 85100 грн. є вартістю внесеного майна, а не вартістю частини майна товариства пропорційна його частці у статутному капіталі.

Колегією суддів встановлено, що питання внесення позивачем частки до статутного капіталу ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" шляхом передачі приміщення колишнього кінотеатру "Мир" як об'єкту комунальної власності було предметом вирішення по справі № 6/677.

Як зазначалося вище, постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 30.03.2011 року у справі № 6/677, яка підтримана постановами Вищого господарського суду України від 17.10.2012р., від 13.11.2013р. за наслідками перегляду за нововиявленими обставинами, визнано недійсним установчий договір ТзОВ "Муніципальної телерадіокомпанії "Контакт" від 06.02.1998 року (протокол № 1, зареєстрований в Хмельницькому міськвиконкомі 25.02.1998 року), в частині другого учасника Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, зазначеного в пункті 1.1 установчого договору, та в частині обов`язку другого учасника Виконавчого комітету Хмельницької міської ради внести в статутний фонд товариства вклад у вигляді приміщення колишнього кінотеатру „Мир" на суму 85100 грн., що складає 35 % статутного фонду товариства, зазначеного в п.2.1 установчого договору.

Рівненський апеляційний господарський суд у постанові від 30.03.2011р. у справі № 6/677 встановив факти, яке не підставі ст.35 ГПК України не потребують додаткового доказування, а саме:

- спірне приміщення вибуло із володіння, користування і розпорядження Хмельницької міської ради за актом прийому-передачі основних засобів № б/н відділу культури Хмельницької міської ради від 21.05.1998 року, згідно якого спірний об`єкт ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" з балансу кінотеатру "Мир" площею 306 кв.м. від відділу культури міськвиконкому передається "в експлуатацію" ;

- відповідно до част.3 ст.388 ЦК України, якщо майно було набуте безвідплатно в особи, яка не мала права його відчужувати, власник має право витребувати його від добросовісного набувача в усіх випадках. Відтак, ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" не є добросовісним набувачем, оскільки установчий договір визнається частково недійсним;

- власник майна відповідно до част.1 ст.388 ЦК України, має право витребувати майно будь-якого набувача - в тому числі добросовісного, який відплатно придбав його, якщо майно вибуло із володіння власника або особи, якій він передав майно у володіння, не з їхньої волі іншим шляхом.

Одночасно, в установчому договорі виконавчий комітет погодив внесок до Статутного фонду товариства у вигляді приміщення колишнього кінотеатру "Мир" на суму 85100 грн., без рішення уповноваженого органу територіальної громади - Хмельницької міської ради, однак, в установчому договорі не зазначено спосіб його внесення до статутного фонду, а саме у власність чи в користування.

Таким чином, зазначене питання виконавчим комітетом та Хмельницькою міською радою залишилось неузгодженим, а згідно акту прийому-передачі ТзОВ МТРК "Контакт" вказане приміщення передано "в експлуатацію" на баланс відділом культури (балансоутримувачем). При цьому, судом враховується, що питання передачі позивачем частки до статутного фонду ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" та набуття права власності останнім на приміщення колишнього кінотеатру "Мир" по вул.Проскурівського підпілля, 34 в м.Хмельницькому не є предметом даного спору, тоді як встановлені судом фактичні обставини внесення виконавчим комітетом Хмельницької міської ради своєї частки у статутний капітал відповідача повинні враховуватись при вирішенні даного спору, якими встановлено передачу приміщення колишнього кінотеатру "Мир" відповідачу у користування та безпідставність набуття відповідачем права власності на це майно відповідно до Статуту та установчого договору, оскільки ТзОВ МТРК "Контакт" не є добросовісним набувачем вказаного майна.

Відповідно до ст.12 Закону України "Про господарські товариства", товариство є власником: майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного капіталу, продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності, одержаних доходів, іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом. Майно підприємства становлять виробничі та невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається на самостійному балансі підприємства (п.1 ст.66 ГК України).

За наведеного, позов виконавчого комітету Хмельницької міської ради про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007 року (протокол № 6 від 25.04.2007 року) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді товариства в грошовій формі в розмірі 85 100 грн. підлягає задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона належними і допустимими доказами повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі є безпідставними, документально необгрунтованими та такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді справи. Рішення господарського суду Хмельницької області у даній справі ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для його скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Хмельницької області від 18.03.2014 року у справі № 16/21/12/477-Н залишити без змін, апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № 16/21/12/477-Н повернути господарському суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Юрчук М.І.

Суддя Демянчук Ю.Г.