Ухвала

від 22.07.2014 по справі 1-418/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Номер провадження: 11/785/285/14

Номер справи місцевого суду: 1-418/11

Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1

Доповідач ОСОБА_2

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.07.2014 року м. Одеса

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Одесской области в составе:

председательствующего ОСОБА_3

судей ОСОБА_4 , ОСОБА_5

с участием прокурора ОСОБА_6

и адвоката ОСОБА_7

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляции осужденного ОСОБА_8 и защитника на приговор Приморского районного суда г. Одессы от 27.09.2012 року, которым

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженец г. Артик Армении, армянина, гражданина Украины, с высшим образованием, директор ООО «У.Р.БСТРК», женатого, зарегистрированного и проживающего по адресу: АДРЕСА_1 , ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 27 ч. 3 ст. 212 УК Украины и назначено наказание, с применением ст. 69 УК Украины, наказание в вид штрафа в размере 3 243 772 гривен в доход государства.

Мера пресечения избрана подписка о невыезде. В соответствии со ст. 93 УПК Украины взыскано с осужденного в пользу ОНИССЭ судебные издержки в сумме 919 гривен 20 копеек.

Взыскано с ОСОБА_8 в пользу государства в лице Государственной налоговой инспекции в Приморском районе г. Одессы сумму налога на добавленную стоимость в размере 4 325 030 гривен.

Меры по обеспечению иска и возможной конфискации имущества в виде ареста имущества ОСОБА_8 оставлено в силе до исполнения приговора суда в части уплаты штрафа и взыскания причиненного преступлением вреда.

Этим же приговором осужден ОСОБА_9 , приговор в отношении которого не обжалован,

установила:

Как усматривается из приговора, В январе 2008 года ОСОБА_8 , находясь в офисном помещении АДРЕСА_2 , предложил своему знакомому ОСОБА_9 заняться совместной предпринимательской деятельностью и с этой целью зарегистрировать на имя последнего предприятие. 25.01.2008 года ОСОБА_9 с целью создания предприятия, в неустановленном следствием месте подписал решение собрания учредителей №1 о создании ООО «Ферст БП», утверждении Устава, создании уставного капитала и возложении на себя обязанностей директора данного предприятия. Занимая должность директора ООО «Ферст БП», ОСОБА_9 являлся должностным лицом, в обязанности которого входило выполнение организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций. При этом ОСОБА_9 был ответственным за правильность ведения бухгалтерского и налогового учета, а также своевременное начисление и уплату налогов в бюджет государства. 25.01.2008 года исполнительным комитетом Одесского городского совета за №15561020000030778 зарегистрирован устав ООО «Ферст БП»(ЕГРПОУ 35696292). 26.01.2008 года указанное предприятие взято на налоговый учет в ГНИ Приморского района г.Одессы, 01.02.2008 года ему выдано свидетельство о регистрации плательщика НДС №100094901. 30.01.2008 года ОСОБА_9 совместно с ОСОБА_8 открыли в отделении АКИБ «УкрСиббанк»(МФО 351005) по адресу: г.Одесса, ул.Софиевская, 32, расчетный счет ООО «Ферст БП»№26006166827700.После регистрации ООО «Ферст БП» в государственных органах и открытия счета в банке, печать, уставные и регистрационные документы ООО «ФерстБП`находились у ОСОБА_8 , который в дальнейшем непосредственно руководил и организовывал финансово-хозяйственную деятельность ООО «Ферст БП».Кроме того, ОСОБА_8 предложил своему знакомому ОСОБА_10 за денежное вознаграждение в размере 2000 гривен ежемесячно составлять на основании предоставляемых им первичных документов налоговую отчетность ООО «ФерстБП`и в последствии, после ее подписания директором ОСОБА_9 , предоставлять в ГНИ по месту регистрации предприятия.Так, согласно налоговой отчетности ООО «ФерстБП`за период апреля, июня-сентября 2008 года, подписанной ОСОБА_9 по указанию ОСОБА_8 и в последствии поданной в ГНИ Приморского района г.Одессы, общая сумма возникших у предприятия налоговых обязательств по НДС, подлежащих уплате в бюджет государства, составила 4 329 582 гривен.Вместе с тем, ОСОБА_8 , понимая необходимость уплаты указанных обязательств в бюджет государства, организовал незаконное формирование налогового кредита, что позволило не уплачивать в бюджет государства возникшие у ООО «Ферст БП`обязательства. С этой целью ОСОБА_8 при неустановленных следствием обстоятельствах получил реквизиты ООО «Юрагроторг»(ЕГРПОУ 35405455).В то же время, ОСОБА_9 , будучи должностным лицом директором ООО «Ферст БП», при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности предприятия не исполнял свои должностные обязанности надлежащим образом вследствие недобросовестного отношения к ним на протяжении апреля, июня-сентября 2008 года, полностью доверяя своему знакомому ОСОБА_8 в ведении хозяйственной деятельности предприятия, не убеждаясь в правильности, достоверности и соответствии с фактическими данными о хозяйственной деятельности ООО «Ферст БП», по его указанию подписывал налоговые накладные по НДС с ООО «Ферст БП», которые в последующем предоставлялись в ГНИ Приморского района г.Одессы.

Продолжая свою преступную деятельность, направленную на уклонение от уплаты налогов, ОСОБА_8 , находясь в офисном помещении АДРЕСА_2 , в период апреля, июня-сентября 2008 года давал указания ОСОБА_9 и ОСОБА_10 вносить в налоговые декларации по НДС ООО «Ферст БП`за указанный период, а также в приложения №5 (расшифровки налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов) к данным декларациям, в состав налогового кредита суммы НДС, которые якобы возникли в следствие приобретения товаров (работ, услуг) у ООО «Юрагроторг»(ЕГРПОУ 35405445), а именно: в налоговую декларацию по НДС за апрель 2008 года (вх.№83282 от 20.05.2008г.) внесена сумма налогового кредита якобы по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг`в размере 128 825 гривен; в налоговую декларацию по НДС за июнь 2008 года (вх.№125911 от 21.07.2008г.), в уточняющий расчет за июнь 2008 года (№169883 от 25.09.2008г.) внесена сумма налогового кредита якобы по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг`в размере 252 833 гривен, и соответственно 34667 гривен; в налоговую декларацию по НДС за июль 2008 года (вх.№158951 от 20.08.2008.г.) внесена сумма налогового кредита якобы по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг» в размере 1 344970 гривен; в налоговую декларацию по НДС за август 2008 года (вх.№166475 от 18.09.2008г.) внесена сумма налогового кредита якобы по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг» в размере 1 067 917 гривен; в налоговую декларацию по НДС за сентябрь 2008 года (вх.№203138 от 20.10.2008.г.) внесена сумма налогового кредита якобы по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг» в размере 1 497 220 гривен.В дальнейшем, налоговые декларации по НДС за апрель, июнь-сентябрь 2008 года по указанию ОСОБА_8 были подписаны директором ООО «Ферст БП» ОСОБА_9 и сданы ОСОБА_10 в ГНИ Приморского района г.Одессы по адресу: г.Одесса, ул.Старопортофранковская, 71.При этом, ООО «Юрагроторг`в действительности не имело каких-либо финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО «Ферст БП», директор указанного предприятия ОСОБА_11 каких-либо договоров с ООО «Ферст БП`не заключал, налоговых накладных в адрес ООО «Ферст БП», которые могли бы предоставить право на налоговый кредит, не выдавал и не подписывал, и соответственно, в налоговой отчетности по НДС ООО «Юрагроторг» не отображались суммы налоговых обязательств по взаимоотношениям с ООО «Ферст БП».Согласно требованийп.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ 168/97-ВР от 03.04.97г. не подлежат включению в состав налогового кредита суммы НДС, не подтвержденные налоговыми накладными и таможенными декларациями. Таким образом, в результате необоснованного отражения в налоговой отчетности по НДС ООО «Ферст БП» за апрель, июнь-сентябрь 2008 года сумм налогового кредита по взаимоотношениям с ООО «Юрагроторг`в бюджет государства не был уплачен налог на добавленную стоимость в общей сумме 4 325 030 гривен в том числе:- в апреле 2008г.- в сумме 128 825 грн.- в июне 2008г.- в сумме 287 500 грн.;- в июле 2008г.- в сумме 1 344 970 грн.- в августе 2008г. - в сумме 1 067 917 грн.;- в сентябре 2008г.- в сумме 1 495 818 грн.; ( 1 497 220 грн. 1 402 грн. переплата НДС).Всего, в результате умышленных действий ОСОБА_8 и ненадлежащего исполнения своих должностных обязанностей директором ООО «ФерстБП`Коржом В.В. в бюджет государства не уплачен НДС в размере 4 325 030 гривен, что является особо крупным размером, так как в пять тысяч, и более, раз превышает установленный законом необлагаемый минимум доходов граждан.В апелляции осужденный просит изменить приговор, назначить наказание, не связанное с лишением свободы, ссылаясь на то, что уголовное дело в отношении него было возбуждено и он был предан суду при действии норм УК Украины, до изменений в УК Украине от 15.11.2011 года, поэтому, по - мнению апеллянта, мера наказания должна быть назначена ему в соответствии с санкцией статьи, действующей до 17.01.2012 года, что и соответствует норме ч. 2 ст. 4 УК Украины. При решении вопроса о мере наказания апеллянт просит учесть смягчающие обстоятельства и назначить ему минимальную меру наказания, либо наказание, не связанное с лишением свободы.

В апелляции адвокат просит отемнить приговор, дело направить на дополнительное расследование, ссылаясь на то, что вывод судебно-экономической экспертизы от 18.11.1009 года является необъективным, составленным с многочисленными недостатками.

Коллегия судей, заслушав докладчика, прокурора, возражавшего против удовлетворения апелляции, исследовав материалы дела и доводы апелляции, приходит квыводу, что апелляции подлежат частичному удовлетворению.

По мнению коллегии, суд первой инстанции суд допустил нарушение норм материального и процессуального права, в частности, неправильно квалифицировал действия осужденного ОСОБА_9 и ОСОБА_8 , а также не обосновал неприменение конфискации имущества к осужденному ОСОБА_8 .

Суд в приговоре указал, что Варданян совершил инкриминируемые преступления в соучастии с ОСОБА_9 , при этом квалифицировал действия Варданяна по ч. 3 ст. 27 ч. 3 ст. 212 УК Украины, в то время, как действия ОСОБА_9 квалифицированы судом по ч. 2 ст. 367 УК Украины.

Кроме того, коллегия считает, что вывод № 8234/8235 судебно-экономической экспертизы от 18.11.2009 года о непоступлении в бюджет 4 325 030 грн. не может считаться объективным, поскольку выводы эксперта не основываются на данных бухгалтерской отчетности.

Указанные нарушения являются существенным и влекут безусловную отмену приговора.При новом судебном рассмотрении дела, суду надлежит учесть изложенное в указанном определении, а также проверить заключение эксперта, которое не основано на документах отчетности.

Руководствуясь ст. ст. 362, 366 УПК Украины, коллегия судей судебной палаты по yголовным делам апелляционного суда Одесской области,

определила:

Апелляции осужденного ОСОБА_8 и его защитника удовлетворить частично, приговор Приморского районного суда г. Одессы от 27.09.2012 року, которым ОСОБА_8 осужден по ч. 3 ст. 27 ч. 3 ст. 212 УК Украины, ОСОБА_9 осужден по ч. 2 ст. 367 УК Украины отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Судьи апелляционного суда

Одесской области ОСОБА_12 ОСОБА_13 ОСОБА_14