Постанова

від 16.10.2014 по справі 32/50

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" жовтня 2014 р. справа№ 32/50

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Андрієнка В.В.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі: Ковальчуку Р.Ю.

за участю представників: позивача - не з`явилися;

відповідача - Кучерявий В.О.;

третьої особи - не з`явилися

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення Господарського суду м. Києва від 28.11.2013 р.

у справі № 32/50 (суддя - Ковтун С.А.)

за позовом Акціонерного товариства «Рейком Шиппінг Актієболаг»

до Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хауз»

третя особа ОСОБА_3

про визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИВ:

У січні 2009 року Акціонерне товариство «Рейком Шиппінг Актієболаг» (далі - позивач) звернулось з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хауз» (далі - відповідач) про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Рішенням Господарського суду м. Києва у справі № 32/50 від 20.02.2009 р. позов задоволено повністю, визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хаус», оформлені протоколом загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду м. Києва від 20.02.2009 р. у справі № 32/50, ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржуване рішення суду та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.11.2010 р. було припинено апеляційне провадження у справі № 32/50 у зв'язку з тим, що оскаржуване рішення суду першої інстанції не стосується прав та обов'язків скаржника.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.02.2011 р. у справі № 32/50 було скасовано вищевказану ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 25.11.2010 р. та передано справу на новий розгляд.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.06.2011 р. у справі № 32/50 апеляційну скаргу ОСОБА_3 було прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя - Алданова С.О., судді - Смірнова Л.Г., Тищенко О.В.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 18.07.2011 р., враховуючи самовідвід судді Алданової С.О., визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Смірнова Л.Г., судді - Дикунська С.Я., Тищенко О.В.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 16.02.2012 р., у зв'язку із зайнятістю судді Дикунської С.Я., визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Смірнова Л.Г., судді - Чорна Л.В., Тищенко О.В.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 29.02.2012 р., враховуючи самовідвід судді Смірнової Л.Г., визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Отрюх Б.В., судді - Михальська Ю.Б., Тищенко А.І.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.11.2012 р. у справі № 32/50 апеляційну скаргу ОСОБА_3 було залишено без задоволення, рішення Господарського суду м. Києва від 20.02.2009 р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 19.03.2013 р. у справі № 32/50 було скасовано рішення Господарського суду м. Києва від 20.02.2009 р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.11.2012 р., справу передано на новий розгляд до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.04.2013 р. у справі № 32/50 було залучено до участі у справі у якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, громадянина Швеції ОСОБА_3.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 28.11.2013 р. у справі № 32/50 позов задоволено повністю, визнано недійсним рішення загальних зборів Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хаус», оформлені протоколом загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду м. Києва від 28.11.2013 р. у справі № 32/50, ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення суду та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, ОСОБА_3 зазначає, що оскаржуване рішення місцевого суду безпосередньо впливає на його права та обов'язки відносно сторін у даній справі, а місцевим судом було розглянуто справу без його участі та пояснень, що суперечить вимогам ст. 4-3, 27, 30 ГПК України.

Розпорядженням Голови Київського апеляційного господарського суду від 24.01.2014 р., визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Рєпіна Л.О., судді - Сулім В.В., Тарасенко К.В.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 26.02.2014 р., враховуючи перебування судді Тарасенко К.В. у відпустці, визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Рєпіна Л.О., судді - Сулім В.В., Тищенко А.І.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 26.03.2014 р., враховуючи вихід судді Тарасенко К.В. з відпустки, визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Рєпіна Л.О., судді - Сулім В.В., Тарасенко К.В.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 22.09.2014 р., враховуючи перебування судді Рєпіної Л.О. на лікарняному, визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Буравльов С.І., судді - Андрієнко В.В., Шапран В.В.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 24.09.2014 р., у зв'язку з недопустимістю повторної участі судді Шапрана В.В. у розгляді даної справи, визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - Буравльов С.І., судді - Андрієнко В.В., Пономаренко Є.Ю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.09.2014 р. прийнято апеляційну скаргу ОСОБА_3 до провадження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.09.2014 р. розгляд справи було відкладено до 16.10.2014 р.

В засідання суду, призначене на 16.10.2014 р., представники позивача та третьої особи не з`явилися, хоча були належним чином повідомлені про час і місце розгляду скарги, що підтверджується зворотними повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Будь-яких доказів поважності причин відсутності зазначених представників суду не надано.

Неявка в судове засідання зазначених представників не перешкоджає розгляду скарги. Подальше відкладення призведе до затягування та порушення строків розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами, яких достатньо для повного та об'єктивного розгляду. Наведене не суперечить п. п. 3.9.1, 3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 р. № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції».

Крім того, колегія зазначає, що у зв'язку з тим, що ОСОБА_3 є громадянином Швеції, з метою забезпечення реалізації принципів змагальності та рівності перед законом і судом, колегією було направлено процесуальні документи третій особі в порядку, передбаченому Конвенцією про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах (Гаага, 15.11.1965 р.), ратифікованою 19.10.2000 р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Акціонерне товариство «Рейком Шиппінг Актієболаг» є засновником та акціонером, який володіє 100 % акцій статутного капіталу ВАТ «Скандинавіан Хаус», що підтверджується, зокрема:

- статутом ВАТ «Скандинавіан Хаус», затвердженим загальними зборами ВАТ «Скандинавіан Хаус»;

- рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» № 6 від 14.12.2006 р., зареєстрованим Печерською районною у м. Києві державною адміністрацією 19.12.2006 р.;

- випискою про стан рахунку у цінних паперах № 005121 від 18.02.2009 р.;

- витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 19.02.2009 р.

Відповідно до довідки ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 20.02.2009 р. № 3 за період з 14.10.2005 р., що є датою державної реєстрації ВАТ «Скандинавіан Хаус», та до 20.02.2009 р., єдиним 100% акціонером ВАТ «Скандинавіан Хаус» був АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг».

29.10.2008 р. ВАТ «Скандинавіан Хаус» було проведено загальні збори акціонерів, що підтверджується протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Згідно з вказаним протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р. на порядок денний загальних зборів було винесено наступні питання:

1) про вихід ВАТ «Скандинавіан Хаус» зі складу учасників ТОВ «Скандинавські землі» та продаж належної йому частки у статутному капіталі ТОВ «Скандинавські землі»;

2) про уповноваження голови правління ВАТ «Скандинавіан Хаус» представляти інтереси ВАТ «Скандинавіан Хаус» на загальних зборах учасників ТОВ «Скандинавські землі».

Так, загальними зборами було одноголосно прийнято наступні рішення:

- вийти зі складу учасників ТОВ «Скандинавські землі» та продати частку, що належить ВАТ «Скандинавіан Хаус», у розмірі 99,9% статутного капіталу товариства, що становить 52 447,50 грн, ОСОБА_3 за ціною 52 447,50 грн; фінансових, майнових та інших претензій до ТОВ «Скандинавські землі» та його учасників ВАТ «Скандинавіан Хаус» не має;

- доручити голові правління ВАТ «Скандинавіан Хаус» ОСОБА_3 підписати договір купівлі-продажу частки, представляти інтереси ВАТ «Скандинавіан Хаус» на загальних зборах учасників ТОВ «Скандинавські землі», підписати протокол та інші документи, пов'язані зі зміною складу учасників ТОВ «Скандинавські землі».

Як передбачено ст. 43 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Також, відповідно до п. п. 7.10, 7.11 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів Товариства не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікується правлінням товариства в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів Товариства повинно містити:

1) повне найменування та місцезнаходження Товариства;

2) дату, час та місце проведення загальних зборів акціонерів Товариства;

3) перелік питань, включених до порядку денного;

4) час початку та закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів Товариства;

5) порядок ознайомлення акціонерів з документами, пов'язаними із порядком денним;

6) адресу, строк та способи внесення пропозицій акціонерів щодо порядку денного.

Встановлено, що повідомлення в місцевій пресі та в офіційному друкованому виданні про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р. не публікувалось, персональне повідомлення акціонера не здійснювалось, а тому скликання оспорюваних загальних зборів акціонерів відбувалось з порушенням вимог ст. 43 Закону України «Про господарські товариства», п. п. 7.10, 7.11 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус».

Згідно з ч. 1 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 159 ЦК України акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

В протоколі загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р. зазначено, що на зборах присутня юридична особа за законодавством Швеції АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг», в особі громадянина Швеції ОСОБА_3, що діє на підставі довіреності від 04.07.2008 р.

Також встановлено, що реєстр акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» станом на 29.10.2008 р. не складався, і реєстрація акціонерів на загальних зборах акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» 29.10.2008 р. не проводилась.

Крім того, протокол загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р. не містить відомостей про проведення реєстрації акціонерів згідно із реєстром акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» станом на 29.10.2008 р., а також не містить посилання на інші документи, які підтверджували б проведення такої реєстрації.

Як передбачено п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась, у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними. Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів, а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.

Відповідно до п. 7.14 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус» загальні збори акціонерів Товариства визнаються правомочними за умови наявності кворуму, тобто якщо в них беруть участь акціонери (їх представники), які мають відповідно до статуту Товариства понад 60 відсотків голосів. Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах акціонерів Товариства.

Враховуючи викладене, колегія погоджується з висновком місцевого суду про те, що факт відсутності проведення реєстрації акціонерів, які прибули на загальні збори, проведені 29.10.2008 р., є порушенням вимог ст. 41 Закону України «Про господарські товариства», абз. 2 ч. 1 ст. 159 ЦК України, п. 7.14 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус», та є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Крім того, за змістом протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р. підтвердженням повноважень представника АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» - ОСОБА_3 для участі у загальних зборах ВАТ «Скандинавіан Хаус» є довіреність АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» від 04.07.2008 р.

Відповідно до ч. 3 ст. 159 ЦК України порядок голосування на загальних зборах акціонерів встановлюється законом. Акціонер має право призначити свого представника для участі у зборах. Представник може бути постійним чи призначеним на певний строк. Акціонер має право у будь-який момент замінити свого представника у вищому органі товариства, повідомивши про це виконавчий орган акціонерного товариства.

Згідно з ч. 3 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» передача акціонером своїх повноважень іншій особі здійснюється відповідно до законодавства.

Представництво, яке ґрунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю. Представництво за довіреністю може ґрунтуватися на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі (ст. 244 ЦК України).

Встановлено, що за змістом довіреності АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» від 04.07.2008 р., виданої ОСОБА_3 на вчинення всіх необхідних дій від імені довірителя при здійсненні діяльності на території України ВАТ «Скандинавіан Хаус», дана довіреність не надає повноважень на участь у загальних зборах акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус», а також цією довіреністю не надано право голосувати на таких зборах, а отже, не передбачає права від імені АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» брати участь у загальних зборах акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» та приймати будь-які рішення на зазначених зборах.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що ОСОБА_3 не мав належних повноважень на участь та прийняття будь-яких рішень на загальних зборах акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» 29.10.2008 р. на підставі довіреності АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» від 04.07.2008 р., у зв'язку з чим кворум на цих зборах був відсутній, що порушує вимоги ч. 8 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства», п. 7.14 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус», та є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р.

Крім того, встановлено, що з 19.10.2005 р. до 31.10.2008 р. включно ОСОБА_3 перебував на посаді голови правління ВАТ «Скандинавіан Хаус».

Відповідно до ч. 2 ст. 23 Закону України «Про господарські товариства» посадовими особами органів управління товариства визнаються голова та члени виконавчого органу, голова ревізійної комісії, а у товариствах, де створена наглядова рада товариства, - голова та члени ради наглядової ради товариства.

Згідно з п. п. 8.1, 8.2 статуту ВАТ «Скандинавіан Хаус» Голова та члени правління, Голова ревізійної комісії є посадовими особами управління Товариства. Посадові особи органів Товариства повинні добросовісно та розумно діяти в найкращих інтересах Товариства. Посадові особи органів Товариства повинні розкривати інформацію правлінню Товариства про наявність у них заінтересованості в укладенні будь-якого правочину стосовно Товариства (конфлікту інтересів).

Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов'язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень (ч. 3 ст. 92 ЦК України).

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус», які оформлені протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус» від 29.10.2008 р., прийняті ОСОБА_3 з перевищенням повноважень, визначених в довіреності АТ «Рейком Шиппінг Актієболаг» від 04.07.2008 р., з порушенням процедури та порядку проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Скандинавіан Хаус», а тому підлягають визнанню недійсними з моменту їх прийняття.

Доводи апеляційної скарги наведеного не спростовують та відхиляються колегією суддів.

З огляду на вказані обставини, ґрунтуючись на матеріалах справи, судова колегія дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 28.11.2013 р. прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга ОСОБА_3 задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_3 залишити без задоволення, рішення Господарського суду м. Києва від 28.11.2013 р. у справі № 32/50 - без змін.

2. Матеріали справи № 32/50 повернути до Господарського суду м. Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам та третій особі.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді В.В. Андрієнко

Є.Ю. Пономаренко