Постанова

від 17.11.2011 по справі 5004/1242/11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2011 р. Справа № 5004/1242/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

суддя Мельник О.В. ,

суддя Демидюк О.О.

при секретарі судового засідання Басюк Р.О.

за участю представників сторін:

скаржника - ОСОБА_1 (довіреність № 703/11.5.2 від 13.09.2011р.) представники ПАТ"ВТБ ОСОБА_2"

скаржника - ОСОБА_3 (паспорт серії АС 817660 від 12.06.2002р.) директор ТОВ "Експрес-ВЛ"; ОСОБА_4 (довіреність № 2 від 02.06.2011р.) представник ТОВ "Експрес-ВЛ"

ініціюючого кредитора - не з'явився представник ПП "Доктор Право"

кредитора - ОСОБА_5 ( довіреність № б/н від 27.08.2011 р. ) представник ПП виробнича фірма "КМЗ"

кредитора - не з'явився ФОП ОСОБА_6

розпорядник майна - ОСОБА_7 (паспорт серії АС 987253 від 20.09.2005р.)

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ ОСОБА_2" в особі Відділення "Луцька регіанальна дирекція" Публічного акціонерного товариства "ВТБ ОСОБА_2", м. Луцьк та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю "Експрес-ВЛ", м. Луцьк

на ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.11 р.

у справі № 5004/1242/11 (суддя Кравчук А.М.)

за заявою Приватного підприємства "Доктор Право", м. Луцьк

до ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю "Експрес-ВЛ", м. Луцьк

про визнання банкрутом

Відповідно до розпорядження голови Рівненського апеляційного господарського суду від 15.11.11р.

у справі № 5004/1242/11 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Щепанська Г.А., суддя Мельник О.В., суддя Демидюк О.О.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. у справі №5004/1242/11 затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю "Експрес-ВЛ", м. Луцьк згідно якого вимоги кредиторів визнано в розмірі:

- Приватне підприємство «Доктор Право»- на суму 348 291 грн. 00 коп.: 347 970 грн. 00 коп. - 4 черга, 321 грн. 00 коп. - 1 черга;

- підприємець ОСОБА_6- на суму 327 345 грн. 59 коп.: 327 220 грн. 59 коп. - 4 черга, 125 грн. 00 коп. - 1 черга.

- ПП ВФ «КМЗ»- на суму 444 583 грн. 00 коп.: 444 458 грн. 00 коп. - 4 черга, 125 грн. 00 коп. - 1 черга.

- ПАТ ВТБ ОСОБА_2 в особі Відділення «Луцька регіональна дирекція»ПАТ ВТБ ОСОБА_2 - на суму 965 290 грн. 82 коп. - 1 черга, 120 768 грн. 34 коп. - 6 черга.

У визнанні грошових вимог ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" в особі Відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" на суму 58 185 грн. 30 коп. відмовлено.

1. Не погоджуючись з винесеною ухвалою, кредитор - Публічне акціонерне товариство "ВТБ ОСОБА_2" в особі Відділення "Луцька регіональна дирекція" Публічного акціонерного товариства "ВТБ ОСОБА_2", м. Луцьк звернувся до господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. у справі №5004/1242/11 та прийняти нове рішення, яким відмовити у включенні майнових вимог ПП "Доктор Право" та ПП виробнича фірма "КМЗ" до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Експрес-ВЛ".

2. Не погоджуючись з винесеною ухвалою, боржник - ТОВ "Експрес-ВЛ" звернувся до господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить змінити ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. в частині затвердження грошових вимог відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" та викласти судове рішення в наступні редакції: затвердити реєстр вимог кредитора - ПАТ ВТБ ОСОБА_2 в особі відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" на суму - 965290,82 грн. - 1 черга, 18236,44 грн. - 6 черга, в решті залишити без змін.

В апеляційній скарзі ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" в особі Відділення Луцька регіональна дирекція ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" посилається на те, що судом першої інстанції порушено принципи всебічного, повного, і об'єктивного розгляду всіх обставин справи, невірно застосовано норми матеріального права, що є підставою для скасування оскаржуваної ухвали місцевого суду від 14.09.2011р.

Суд відхилив клопотання скаржника про відкладення розгляду справи для підготовки до судового засідання в порушення ст. 77 ГПК України.

За результатами розгляду вимог кредиторів затверджено реєстр кредиторів ТОВ "Експрес - ВЛ" з яким ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" не погоджується з таких підстав:

- боржник і кредитор зареєстровані за однією адресою у приміщенні, яке належить боржнику та перебуває в заставі ПАТ "ВТБ ОСОБА_2";

- засновники (власники) та керівники кредиторів ПП ВФ "КМЗ" та ПП "Доктор Право", які заявили майнові вимоги до ТОВ "Експрес - ВЛ" є пов'язані особи, що підтверджує витяг з ЄДР від 13.09.2011р.;

- не були досліджені обставини фінансової звітності боржника (а.с. 108 -114, т. 3 ).

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" в особі відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" - розпорядник майна ТОВ "Експрес - ВЛ" ОСОБА_7 просить залишити ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. без змін, а апеляційну скаргу без задоволення (а. с. 1, т. 4).

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" в особі відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" - ТОВ "Експрес - ВЛ" просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, змінити ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. у справі №5004/1242/11 в частині затвердження грошових вимог відділення "Луцька регіональна дирекція ПАТ ВТБ "Банк" виклавши ухвалу в цій частині в наступні редакції:

- затвердити реєстр вимог кредитора ПАТ ВТБ "Банк" в особі відділення "Луцька регіональна дирекція ПАТ ВТБ "Банк"" на суму 965 290,82 грн. , - 1 черга, 18236, 44 - 6 черга.

В іншій частині ухвали господарського суду Волинської області від 14.09..2011р. залишити без змін. (а.с. 37-41, т.4).

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" - ПП "Доктор Право" просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, ухвалу від 14.09.2011р. змінити в частині затвердження грошових вимог відділення "Луцька регіональна дирекція ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" виклавши ухвалу в цій частині в наступній редакції:

- затвердити реєстр вимог кредиторів ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" в особі відділення "Луцька регіональна дирекція ПАТ ВТБ "Банк" га суму 965 280, 82 грн. - 1 черга, 18236, 44 грн. - 6 черга, в решті ухвали залишити без змін (а.с. 66-70, т. 4).

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Експрес - ВЛ" - ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги та зилишити без змін ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. у справі №5004/1242/11 за заявою ПП "Доктор Право" до ТОВ "Експрес - ВЛ" про визнання банкрутом в частині задоволення грошових вимог (а.с. 158-160, т.3).

Ініціюючий кредитор, кредитор (ФОП ОСОБА_6М.) в судове засідання не з'явилися, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені своєчасно та належним чином.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засідання суду представників сторін, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого судового акту, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційні скарги за відсутності представників ініціюючого кредитора, кредитора (ФОП ОСОБА_6М.).

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, обговоривши доводи апеляційних скарг та відзивів на них, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, зважаючи на наступне.

Відповідно до ч. 5 ст. 106 ГПК України, апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду можуть подавати сторони та інші учасники судового процесу, зазначені у цьому Кодексі та Законі України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". (ч. 6 ст. 106 ГПК України). (далі за текстом Закону).

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ч. 2 ст. 6 Закону право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Відповідно до ч. 7 ст. 7 Закону заява кредитора повинна містити крім відомостей, передбачених частиною першою цієї статті, такі відомості:

- розмір вимог кредитора до боржника з зазначенням розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті;

- виклад обставин, що підтверджують наявність зобов'язання боржника перед кредитором, з якого виникла вимога, а також строк його виконання;

- докази того, що сума підтверджених вимог перевищує суму в триста мінімальних розмірів заробітної плати, якщо інше не передбачено цим Законом;

- докази обгрунтованості вимог кредитора;

інші обставини, на яких грунтується заява кредитора.

Згідно ч. 8 ст. 7 Закону визначено перелік документів, які додаються до заяви кредитора, зокрема, рішення суду, господарського суду, які розглядали вимоги кредитора до боржника;

копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів.

Документи, які додаються до заяви про порушення справи про банкрутство, повинні, насамперед, підтверджувати ознаки неплатоспроможності боржника, передбачені статтею 6 Закону.

Матеріали справи свідчать , що ухвалою господарського суду Волинської області від 29.06.2011року за заявою ППА "Доктор Право ", м. Луцьк порушено провадження у справі №5004/1242/11 про банкрутство ТОВ "Експрес - ВЛ".

Справу №5004/1242/11призначено до розгляду в підготовчому засіданні на 13.07.2011р.

Зобов'язано заявника подати додаткові докази.

Введено процедуру розпорядження майном боржника відповідно до ст. 13 Закону.

Розпорядником майна призначено ОСОБА_9 (ліцензія Міністерства економіки та з питань Євпропейської інтеграції Укарїни від 27.11.2006р., серія АВ №158360).

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Заборонено органом управління боржника та уповноваженим особами вчиняти дії щодо реорганізації, ліквідації боржника, відчуження нерухомого майна та розпорядження будь-яким чином.

Зобов'язано Луцьку ОДПІ звільнити активи ТОВ "Експрес - ВЛ" з податкової застави. (а.с. 1, т. 1).

Ухвалою господарського суду Волинської області від 13.07.2011р.,зобов'язано заявника подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Експрес - ВЛ", зобов'язано розпоряднику майна ОСОБА_7 перші загальні збори кредиторів скликати не пізніше 05.09.2011 року.

За результатами розгляду вимог ПП "Доктор Право ", що надійшли до господарського суду Волинської області, ухвалою від 13.07.2011р. були визнані вимоги ПП "Доктор Право" вул. Карпенка - Карого, 7 м. Луцьк, Волинська область (код 36447119) в сумі 347970 грн. 00 коп.

До заяви ініціюючого кредитора ПП "Доктор Право" подані документи, що підтверджують безспірність кредиторських вимог:

- наказ господарського суду Волинської області №2/5004/01-15/2/11-1 від 22.02.2011р. на виконання рішення Постійно діючого третейського суду при Волинській торгово - промисловій палаті від 12.01.2011р. по справі№16-1/10 на суму 347470 грн. боргу.;

- наказ від 22.02. 11р. №2/5004/01-15/2/11-1 на оплату третейського збору в сумі 150 грн., та витрат третейського суду пов'язаних з розглядом справи в сумі 350 грн.;

- постанова про відкриття виконавчого провадження від 04.03.2011р. щодо стягнення з ТОВ "Експрес - ВЛ" на користь ПП "Доктор Право" витрат по оплаті третейського збору в сумі 150 грн. та витрат третейського суду пов'язані з розглядом справи в сумі 350 грн.;

- постанова про відкриття виконавчого провадження від 04.03.11р. щодо стягнення з ТОВ "Експрес - ВЛ" на користь ПП "Доктор Право" заборгованість у розмірі 347 470, 00 грн.;

- постанова про арешт коштів боржника від 01.06.2011р. в межах суми боргу;

- пояснення директора ПП "Доктор Право" (а.с. 7-14).

Докази оплати належних сум боржник до суду не надав.

Зобов'язано заявника в 10- ти денний строк подати до офіційних друкованих органів (газети "Голос України" або "Урядовий кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Експрес - ВЛ").

Розпоряднику майна ОСОБА_7 скласти та подати до господарського суду на затвердження реєстр вимог кредиторів на пізніше 30.08.2011р.

Попереднє засідання суду призначено на 31.08.2011р. (а.с. 104, т.1).

Офіційне оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Експрес - ВЛ" надруковано у газеті "Голос України" №131 (5131) від 21.07.11р. (а.с. 107, т.1).

Ухвалою від 11.08.2011р. призначено розгляд справи у попередньому засіданні 31.08.2011р.

Відповідно до вимог статті 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Згідно частини 3 статті 14 вказаного Закону, боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду зазначених вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпорядник майна повідомляє письмово заявників і господарський суд.

Статтею 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що у попередньому засіданні господарський суд розглядає реєстр вимог кредиторів, вимоги кредиторів, щодо яких були заперечення боржника і які не були включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За результатами розгляду господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначається розмір визнаних судом вимог кредиторів, які включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, та призначається дата проведення зборів кредиторів.

Виходячи зі змісту статей 1, 14, 15 Закону, кредитор, звертаючись до господарського суду з заявою з грошовими вимогами про визнання кредитором боржника самостійно визначає розмір кредиторських вимог, а також надає документи, в підтвердження вказаних вимог .

Виходячи з викладеного, обов'язок надання правового аналізу обґрунтованості чи безпідставності подання грошових вимог кредиторів до боржника, покладений на господарський суд, який здійснює правосуддя у справах про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, 11.08.2011р. ПП ОСОБА_6 звернулась із заявою до господарського Волинської області про визнання кредитором у справі про банкрутство про включення до реєстру кредиторів боржника, ТОВ "Експрес - ВЛ" з сумою 327 220, 59 грн. (а.с. 113, т.1).

До заяви ПП ОСОБА_6 долучені документи, що підтверджується безспірні вимоги кредитора:

- копія акту звірки взаєморозрахунків між ТОВ "Експрес - ВЛ" та ПП ОСОБА_6 від 30.06.2011р. ;

- договори про поворотну фінансову допомогу від 06.12.2005 року - 40000,00 грн. ; від 01.02.2007 року - 7000 грн ; від 01.03.2007 року - 10000,00 грн. ; від 02.07.2007 року - 9000 грн; від 01.11.2007 року - 12000,00 грн; від 03.12.2007 року - 12048,46 грн ; від 11.01.2008 року -9000,00 грн; від 03.03.2008 року - 6000,00 грн; від 01.04.2008 року-10000,00 грн; від 01.05.2008 року - 9000,00 грн; від 02.06.2008 року - 8000,00 грн; від 01.07.2008 року - 9000,00 грн. ; від 01.08.2008 року - 13000,00 грн ; від 01.10.2008 року - 8000,00 грн. ; від 03.11.2008 року - 13385,39 грн; від 05.01.2009 року - 1100,00 грн ; від 01.04.2008 року - 10000, 00 грн.; від 04.05.2009 року - 11000,00 грн; від 01.07.2009 року - 11000,00 грн ; від 02.11.2009 року - 4000,00 грн; від 01.12.2009 року - 3661,34 грн ; від 11.01.2008 року - 8000,00 грн; від 01.04.2010 року - 33000,00 грн.; від 11.05.2010 року - 560,00 грн; від 28.05.2010 року - 560,00 грн ;від 01.06.2010 року - 11000,00 грн ; від 01.06.2010 року- 7000,00 грн; від 02.08.2010 року - 6870,00 грн ; від 01.12.2010 року - 13008.15 грн ; від 10.01.2011 року - 2123,00 грн; від 01.04.2011 року - 20971,00 грн: від 11.04.2010 року- 5000,00 грн; від 11.05.2011 року - 1933,25 грн.;

- договір уступки (цесії);

- лист товариству;

- приходні касові ордери про платежі поворотної фіндопомоги (а.с. 154-171, т.1);

- реєстр виписки з банку про платежі поворотної фіндопомоги. (а.с. 172-173, т.1).

Докази повернення ТОВ "Експрес - ВЛ" поворотної фінансової допомоги первісному кредитору та ПП ОСОБА_6 - відсутні.

16.08.2011р. ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" звернулось із грошовими вимогами до боржника ТОВ "Експрес - ВЛ" у справі про банкрутство про включення до реєстру кредиторів з сумою 1145900,48 грн.

До заяви долучені документи, що підтверджують безспірні вимоги кредитора:

- кредитний договір №09.96-42/08-СК від 06.06.2008р. між ВТБ "Банк" та ФОП ОСОБА_10 на суму 452 765 грн. (а.с. 18-23, т.2);

- іпотечний договір № 09.96-42/08 - ДИ1 від 06.06.08 р. (а.с. 24-25, т.2);

- договір поруки №09.96-42/08-ДП2 (укладений між ВАТ "ВТБ ОСОБА_2" - ТОВ "Експрес - ВЛ")(а.с. 26, т.2).

- договір поруки № 09.96-42/08 - ДПЗ між ВАТ "ВТБ ОСОБА_2" - ТОВ "Експрес - ВЛ" та ФОП ОСОБА_10 (а.с. 26, т. 2);

- договір поруки № 09.96-42/08- ДПЗ між ВАТ "ВТБ ОСОБА_2" - ТОВ "Експрес - ВЛ" та ФОП ОСОБА_10 (а.с. 27, т.2).

- наказ від 04.03.2011р. №02/118-1 на виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду від 21.10.10р. та рішення господарського суду Волинської області від 02.09.10р. про стягнення 305 000 грн. боргу по кредиту, 29 255, 63 грн., заборгованість по відсотках, 8 848, 70 грн. пені на заборгованість по кредиту, 1 006,75 грн. пені на заборгованість по відсотках. (а.с. 28, т.2).

- наказ №5/105-1 від 14.03.11р. на виконання рішення господарського суду Волинської області від 28.09.2010р. по справі №5/105-40 про стягнення 461646 грн. 62 коп. в т. ч. 423653, 95 грн. основног боргу, 1122, 60 грн. пені по кредиту, 35749,42 грн. заборгованості по відсотках, 1120,65 грн. пені по відсотках, 4616,47 грн. витрат по сплаті державного мита, 236, 00 грн. витрат на інформаційно -технічне забезпечення судового процесу. (а.с. 29, т. 2).

- постанови про відкриття виконавчого провадження від 15.04.2011р. та 14.04.2011р. (а.с. 30,31, т. 2).

06.06.20008р. №09.96.-42/08-КЛ між ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" та ФОП ОСОБА_10 укладено договір про відкриття кредитної лінії в сумі 310 000 грн. на строк до 03.06.2010р. та кредитний договір №09.96-42/08-СК в сумі 452 765,00 грн. на строк до 05.06.2013р.

З метою забезпечення виконання зобов'язань за договором про відкриття кредитної лінії, між ФОП ОСОБА_10 та ТОВ "Експрес - ВЛ" був укладений договір поруки №09.69-42/08 - ДПЗ від 06.06.2008р. та договір поруки №09.69-42/08 - ДП2 від 06.06.2008р. щодо забезпечення виконання договорів по кредиту було передано в іпотеку договір від 09.96.-42/08-ДМ і від 06.06.2008р. нерухомого майна: котельню, будівлю №9, що знаходиться за адресою: Волинська обл., місто Луцьк, вул. Карпенко-Карого, буд. 7, площею 338, 4 кв. м.

У зв'язку з неповерненням коштів ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" звернувся до господарського суду Волинської області про стягнення боргу.

На виконання рішення господарського суду у справі №02-118-1 та №5/105-1 за наказами від 14.03.2011р. та 14.04.2011р. відділом державної виконавчої служби Луцького міського управління юстиції було відкрито виконавче провадження про стягнення заборгованості з ФОП ОСОБА_10 та ТОВ "Експрес - ВЛ".

Суму вимог боржник визнає частково, в сумі 950889,28 грн. Штраф та пеню не визнає в сумі 195011, 20 грн.

22.08.2011р. ПП ВФ "КМЗ" із заявою звернулося з грошовими вимогами до боржника ТОВ "Експрес - ВЛ" у справі про банкрутство про включення до реєстру кредиторів боржника з сумою 444458, 00 грн. (а.с. 43, т.2).

До заяви долучені документи, що підтверджують безспірні вимоги кредитора:

- акт звірки станом на 24.10.10р., борг ТОВ "Експрес - ВЛ" перед ПП ВФ "КМЗ" становить 444458, 00 грн. (а.с. 46, т. 2);

- акт звірки станом на 08.08.11р. борг ТОВ "Експрес - ВЛ" становить 444458, 00 грн. (а.с. 47, т.2).;

- специфікація (а.с. 51, т.2);

- договір поруки від 26.10.0-6р. між ПП ВФ "КМЗ", ТОВ "Експрес - ВЛ", боржник ПП "Троян - С" (а.с. 52-53, т. 2);

- товарно - транспортна накладна від 04.01.07р. (а.с. 54-55, т. 2).

Боржник погодився з сумою боргу.

За результатами розгляду вимог, що надійшли до господарського суду й до боржника, розпорядником майна були визнані та включені до реєстру вимог кредиторів вимоги наступних кредиторів:

- ПП "Доктор Право" на суму 348 291, грн. 00 коп., з яких348 291 грн. 00 коп. - 4 черга, 321 грн. 00 коп. - 1 черга.;

- підриємець ОСОБА_6 - на суму 327 345 грн. 59 коп., 327 220 грн. 59 коп. - 4 черга, 125 грн. 00 коп. - 1 черга.

- ППВФ "КМЗ" - на суму 444 583 грн. 00 коп.: 444 458 грн. 00 коп. - 4 черга, 125 грн. 00 коп. - 1 черга;

- ПАТ ВТБ ОСОБА_2 в особі Відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ ВТБ ОСОБА_2 - на суму 11 45 900 грн. 48 коп.: 965 290 грн. 82 коп. - 1 черга, 165 793 грн. 98 коп. - 6 черга.

06.09.2011р. кредитор ПАТ "ВТБ "Банк" звернувся з заявою про уточнення грошових вимог до боржника (а.с. 1-2, т.3).

Просить визнати грошові вимоги в справі про банкрутство ТОВ "Експрес - ВЛ" в сумі 1144 119, 46 грн.

До заяви додаються розрахунок заборгованості (а.с. 4-8, т. 3).

- додаткова угода №1 від 29.10.08р. (а.с. 19,т. 3);

- графік погашення кредиту та процентів (додаток №2) (а.с. 20, т.3);

- договір про внесення змін №2 до кредитного договору від 6.06.2008р. №09.96-42/08-СК (а.с. 22, т.3);

- додаток №3 до кредитного договору №09.96-42/08-СК від 06.06.2008р. від 01.07.2009р. (а.с. 24,т.3);

- договір про внесення змін №2/1 від 03.08.09р.(а.с. 25, т.3);

- додаток №4 до договору від 03.08.09р.(а.с. 25, т.3);

- договір про внесення змін №3 від 31.08.09р. (а.с. 27, т.3);

- графіки (а.с. 31-33, т. 3);

- договір про внесення змін №4 від 29.10.08р. (а.с. 42-43, т. 3);

- договір про внесення змін №2 від 01.07.08р. (а.с. 44-45, т. 3);

- договір про внесення змін №3 від 03.08.09р. (а.с. 46, т. 3);

- договір про внесення змін №3/1 від 03.08.09р. (а.с. 47, т. 3);

- договір про внесення змін №4 до Договору вді 06.06.08р. №09.96-42/08-кл від 31.08.2009р. (а.с. 48, т. 3);

- договір про внесення змін №5 від 02.11.2011р. (а.с. 49, т. 3);

- договір про внесення змін №6 від 31.12.09р. (а.с. 50, т. 3).

Колегія суддів не бере до уваги заяву про уточнення грошових вимог, оскільки вона не розглядалась судом першої інстанції.

В матеріалах справи не містяться докази звернення скаржників до суду в порядку позовного провадження з вимогою про визнання недійсним вищезазначених договорів.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Колегія апеляційного господарського суду звертає увагу на те, що здійснюючи правовий аналіз грошових вимог кредиторів, апеляційний суд встановив, що підстави виникнення вимог кредиторів підтверджені наданими господарському суду документами.

Твердження скаржника - ТОВ "Експрес - ВЛ" про те, що суд не надав доказів того, що ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" повідомляв позичальника щодо переліку акредитованих ними страхових компаній не береться до уваги з огляду на наступне.

Відповідно до п.п. 5.10, 5.11 кредитних договорів боржник зобов'язувався забезпечити страхування в одній з акредитованих банком страхових компаній на весь період дії договору.

У випадку закінчення строку дії договору страхування боржник зобов'язувався забезпечити продовження строку його дії або забезпечити укладення нового договору страхування в одній з акредитованих банком страхових компаній, а також надавати банку копії договорів страхування та документи, що підтверджують сплату страхового платежу протягом 2 робочих днів з дня закінчення строку дії попереднього договору страхування.

Однак копій договорів страхування чи документів, що підтверджують сплату страхового платежу протягом 2 робочих днів з дня закінчення строку дії попереднього договору страхування в акредитованих банком страхових компаній ТОВ "Експрес - ВЛ" в матеріалах справи відсутні та не надавались.

Отже господарський суд правомірно включив до вимог ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" шраф за неукладення страхових договорів на страхування іпотечного майна в акредитованих банком страхових компаній.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до п. 6 ст. 231 ГК України, штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

ОСОБА_2 правомірно нарахував штраф у сумі 31 000 грн. та 45 276, 50 грн. по договору.

Затвердження судом першої інстанції у реєстрі вимог кредиторів: Приватного підприємства «Доктор Право», фізичної особи - підприємця ОСОБА_6, ПП ВФ «КМЗ», ПАТ ВТБ ОСОБА_2 в особі Відділення «Луцька регіональна дирекція» ПАТ ВТБ ОСОБА_2 є обгрунтованими.

Крім того, до слідчого відділу податкової міліції ДПА у Волинській області від 07.10.2011р. було подано заяву директора відділення "Луцька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ ОСОБА_2" стосовно неправомірних дій службових осіб ТОВ "Експрес - ВЛ". Із заяви слідує, що 16.06.2011 року приватним підприємством "Доктор Право" було ініційовано процедуру банкрутства ТОВ "Експрес - ВЛ" у зв'язку з неможливістю останнім виконати рішення Постійно діючого третейського суду при Волинській торгово - промисловій палаті від 21.01.2011 року про стягнення з нього заборгованості в сумі 34 7470 грн. на користь ПП "Доктор Право". Рішення третейського суду від 12.01.2011р. грунтується на договорі "2 від 02.05.2009 року про надання послуг, укладеному між вказаними СГД. Як випливає з даного договору, вартість абонементського обслуговування складає 30 000 грн. за квартал, вартість надання послуг по бухгалтерському та податковому обліку складає 5000 грн. в місяць. На думку заявника, договір між ТОВ "Експрес - ВЛ" та ПП "Доктор Право" від 02.05.2009 року укладався з метою доведення ТОВ "Експрес -ВЛ" до банкрутства, оскільки сумнівною з точки зору підприємницької діяльності є укладення договору про надання послуг з огляду на те, що підприємство у 2009 році працювало зі значними збитками.

В ході проведеної перевірки встановлено, що визначення пов'язаних осіб викладене в п.1.26

ст. 1 Закону України від 28.12.1994р. № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», який діяв на момент здійснення фінансово-господарських операцій, які досліджуються в ході перевірки. Так, згідно вказаної законодавчої норми, до пов'язаних осіб належать :

- юридична особа, яка здійснює контроль над платником податку, або контролюється таким, платником, податку, або перебуває під спільним контролем з таким платником податку;

- фізична особа або члени сім'ї фізичної особи, які здійснюють контроль над платником податку. Членами, сім'ї фізичної особи вважаються її чоловік або дружина, прямі родичі (діти або батьки) як фізичної особи, так і її чоловіка або дружини, а також чоловік або дружина будь-якого прямого родича фізичної особи або її чоловіка (дружини);

- посадова особа платника податку, уповноважена здійснювати від імені платника податку юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або зупинення правових відносин, а також члени її сім'ї.

Пунктом 7.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» визначений порядок оподаткування, операцій між пов'язаними особами. Вказана законодавча норма поширюється на фінансово-господарські операції у випадку, якщо хоча б один з контрагентів являється платником податку на прибуток. Однак, ТОВ «Експрес-ВЛ», а також ПП «Доктор Право» перебували на спрощеній системі оподаткування і в перевірений період не являлись платниками податку на прибуток. Водночас, законодавством не встановлена заборона щодо укладання договорів між пов'язаними особами, натомість лише передбачене регулювання відносин між пов'язаними особами (в контексті Закону України. «Про оподаткування прибутку підприємств») з метою належного проведення по бухгалтерському обліку та оподаткування. В матеріалах перевірки міститься «Звіт про проведення поглибленого аналізу фінансово-господарської діяльності «Експрес-ВЛ», складений розпорядником майна товариства ОСОБА_7 у відповідності до Методики, затвердженої наказом Міністерства екоиоміи від 19.01.2006 року №14 щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємств та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства. Згідно висновків, викладених у даному звіті, встановлено, ознаки фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства ТОВ «Експрес-ВЛ» не виявлені, водночас ТОВ «Експрес-ВЛ» має ознаки надкритичної неплатоспроможності, коли задоволення вимог кредиторів можливе не інакше, як через застосування ліквідаційної процедури.

Таким чином, матеріали дослідчої перевірки не містять достатніх даних, які б вказували на умисел засновників або службових осіб ТОВ "Експрес- ВЛ", ПП «Доктор Право», ПП ВФ «КМЗ», ФОП ОСОБА_6, а також на попередню змову між ними на проведення за їх участю «фіктивних» фінансово господарських операцій з подальшим документальним оформленням, спрямоване на доведення ТОВ «Експрес-ВЛ» до стійкої фінансової неспроможності.

Постановою слідчого з особливо важливих справ слідчого відділу податкової міліції Державної податкової адміністрації у Волинській області ОСОБА_11 від 10.10.2011р. відмовлено в порушенні кримінальної справи.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

ОСОБА_2, колегія суддів не вбачає підстав у розумінні ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної ухвали.

Керуючись ст. ст.101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду Волинської області від 14.09.2011р. у справі №5004/1242/11 залишити без змін, а апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "ВТБ ОСОБА_2" в особі Відділення "Луцька регіанальна дирекція" Публічного акціонерного товариства "ВТБ ОСОБА_2", м.Луцьк та ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю "Експрес-ВЛ", м.Луцьк - без задоволення.

2. Справу №5004/1242/11 повернути до господарського суду Волинської області.

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Демидюк О.О.

01-12/16550/11 16550/11