Рішення

від 23.03.2009 по справі к30/137-08

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ГОСПОДАРСЬКИЙ

СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ

ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ

УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

23.03.09р.

Справа № К30/137-08

За позовом:

ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ

До відповідача:  багатопрофільного підприємства

"Рись" товариства з обмеженою відповідальністю, м. Дніпропетровськ

Про: зобов'язання вчинити певні

дії  

Суддя:  Євстигнеєва Н.М.

Секретар

судового засідання: Ворошило О.М.

Представники:

Від позивача:

ОСОБА_2, довіреність від 03.11.2008 року

Від відповідача:

Кривошапка А.А., довіреність від 21.07.2008 року

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1 (м. Дніпропетровськ)

звернувся до господарського суду із позовом, згідно якого просить:

- зобов'язати  багатопрофільне підприємство "Рись"

товариство з обмеженою відповідальністю (м. Дніпропетровськ) провести

аудиторську перевірку фінансової звітності багатопрофільного підприємства

"Рись" товариства з обмеженою відповідальністю за річним

господарським оборотом за 2004, 2005, 2006 та 2007 роки;

- зобов'язати багатопрофільне

підприємство "Рись" товариство з обмеженою відповідальністю надати для

ознайомлення ОСОБА_1результати аудиторської перевірки фінансової звітності

багатопрофільного підприємства "Рись" товариства з обмеженою

відповідальністю за річним господарським оборотом за 2004, 2005, 2006 та 2007

роки;

- судові витрати по справі покласти

на відповідача.

Позовні вимоги мотивовані тим, що

позивач як учасник багатопрофільного підприємства "Рись" товариства з

обмеженою відповідальністю з часткою  у

його статутному фонді (капіталі) у розмірі 43,5%, за відсутності інформації

щодо фінансово-господарського стану товариства не має можливості реалізувати

свої майнові права як учасника.

Відповідач проти позову заперечує

тим, що ч.2 ст.18 Закону України "Про господарські товариства",

згідно якої достовірність та повнота річної фінансової звітності товариства

повинні бути підтверджені аудитором (аудиторською фірмою) до певного часу не

діяла у зв'язку з тим, що згідно аб.2 п.7 постанови Верховної Ради  України 

"Про порядок введення в дію Закону України "Про аудиторську

діяльність" проведення обов'язкового аудиту для інших господарюючих

суб'єктів (за винятком банків, довірчих товариств, валютних і фондових бірж,

інвестиційних фондів та інвестиційних компаній, кредитних спілок, недержавних

пенсійних фондів) запроваджується у порядку, що буде визначений Законом України

про внесення змін та доповнень до Закону України "Про аудиторську

діяльність". Оскільки Закон України 

"Про аудиторську діяльність" набув чинності 19.01.2007 року,

обов'язок підприємства проводити аудиторську перевірку річної фінансової звітності

виникає саме з цієї дати. Проводити перевірки за 2004-2006роки підприємство не

зобов'язано, так як Закон на має зворотної сили в часі. Відповідач зазначає, що

позивач не звертався з вимогою провести аудиторську перевірку, а звернувся з

проханням внести до порядку денного питання щодо проведення аудиторської

перевірки. Звернення з позовними вимогами вважає передчасним.

Клопотання про застосування засобів

технічної фіксації судового процесу при розгляді справи представниками сторін

не заявлялось (ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України).

В судовому засіданні за згодою

представників сторін оголошені вступна та резолютивна частини рішення (ст.85

Господарського процесуального кодексу України).

Заслухавши доводи представників

сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

В С Т А Н О В

И В:

Багатопрофільне підприємство

"Рись" Товариство з обмеженою відповідальністю створене у

відповідності з Законами України "Про підприємства в Україні",

"Про господарські товариства" та іншим діючим законодавством України,

зареєстроване виконавчим комітетом Жовтневої районної Ради народних депутатів

м. Дніпропетровська 21.05.1993 року за №784.

Відповідно до п.1.1 Статуту

учасниками Товариства є фізичні особи України:ОСОБА_3 -розмір внеску до Статутного

фонду -652500,00грн., ОСОБА_1 - розмір внеску до Статутного фонду

-652500,00грн, ОСОБА_4 розмір внеску до Статутного фонду -195000,00грн.

На час звернення з позовом до суду

ОСОБА_1 є учасником багатопрофільного підприємства "Рись" товариства

з обмеженою відповідальністю (розмір внеску до статутного фонду -652500 грн.),

що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та

фізичних осіб - підприємців  від

09.07.2008 року.

Згідно п.7.2 Установчого договору

від 13.04.1993 року учасники мають право для виконання своїх контрольних

функцій вимагати надання оперативної, бухгалтерської та звітної документації.

27.05.2008 року ОСОБА_1 звернувся

до багатопрофільного підприємства "Рись" товариства з обмеженою

відповідальністю з письмовою проханням 

внести до порядку денного зборів учасників  товариства, що будуть призначені, питання

щодо проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства

за 2004-2007 роки із залученням професійного аудитора, не пов'язаного  майновими інтересами  з товариством чи його учасниками. Зазначений

лист був отриманий відповідачем 28.05.2008 року, про що свідчить відмітка про

отримання (а.с. 9).

На звернення позивача

багатопрофільним підприємством "Рись" товариством з обмеженою

відповідальністю повідомлено, що неучасть позивача в загальних зборах учасників

перешкоджає вирішенню статутних питань та нормальної організації діяльності

товариства. Щодо вимог  про проведення

аудиторської перевірки товариства відповідачем зазначено, що, по-перше, вся

фінансова інформація надається в установленому порядку та строки

уповноваженим  державним органам,

по-друге, на сьогодні товариство не вбачає необхідності  в проведенні аудиторської  перевірки, більш того, оскільки витрати,

пов'язані з проведенням такої перевірки, товариство не має наміру в подальшому

вирішувати питання щодо відшкодування учасником (позивачем) витрат на перевірку

враховуючи не вирішене питання формування статутного капіталу, по-третє, чинним

законодавством України не передбачено в даному випадку обов'язкове проведення

аудиторської перевірки, і тому підприємство з метою продовження діяльності у

робочому ритмі не має часу і можливості організовувати в даний момент

аудиторську перевірку. Факт звернення до відповідача з вимогою про проведення

аудиторської перевірки товариства підтверджується листом -відмовою без номера

та дати (а.с.10), який направлено відповідачем на адресу позивача.

Причиною спору є відмова

відповідача у проведенні аудиторської перевірки за спірний період.

Відповідно до ст.16 Цивільного

кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого

особистого немайнового або майнового права та інтересу. Згідно ст. 20 ЦК

України право на захист особа здійснює на свій розсуд.

Позивач просить зобов'язати  багатопрофільне підприємство "Рись"

товариство з обмеженою відповідальністю провести аудиторську перевірку

фінансової звітності багатопрофільного підприємства "Рись" товариства

з обмеженою відповідальністю за річним господарським оборотом за 2004, 2005, 2006

та 2007 роки та надати для ознайомлення результати аудиторської перевірки.

Відповідно до ст. 8 Закону України

"Про аудиторську діяльність" проведення аудиту є обов'язковим для:

підтвердження достовірності та повноти річної фінансової звітності та

консолідованої фінансової звітності відкритих акціонерних товариств,

підприємств - емітентів облігацій, професійних учасників ринку цінних паперів,

фінансових установ та інших суб'єктів господарювання, звітність яких відповідно

до законодавства України підлягає офіційному оприлюдненню, за винятком установ

і організацій, що повністю утримуються за рахунок державного бюджету;

перевірки    фінансового    стану   

засновників   банків, підприємств

з іноземними інвестиціями, відкритих акціонерних товариств (крім фізичних

осіб), страхових і холдингових компаній, інститутів спільного інвестування,

довірчих товариств та інших фінансових посередників; емітентів цінних паперів

при отриманні ліцензії на здійснення професійної діяльності на ринку цінних

паперів.

Проведення аудиту є обов'язковим також

в інших випадках, передбачених законами України.

Такий випадок передбачено Законом

України "Про господарські товариства", відповідно до ч.2 ст. 18 якого

достовірність   та   повнота  

річної   фінансової  звітності товариства повинні бути підтверджені

аудитором (аудиторською фірмою). Обов'язкова аудиторська перевірка річної

фінансової звітності товариств з річним господарським оборотом менш як двісті

п'ятдесят неоподатковуваних мінімумів (4250грн.) проводиться один раз на три

роки.

Відповідно до ч.4 ст. 146

Цивільного кодексу України порядок проведення аудиторських перевірок діяльності

та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом

товариства і законом.

На вимогу будь-якого з учасників

товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової

звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов'язаного

майновими інтересами з товариством та його учасниками.

Витрати, пов'язані з проведенням

такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться

аудиторська перевірка, якщо інше не встановлене статутом товариства.

Таким чином, приведена норма

дозволяє учаснику товариства вимагати проведення аудиту річної фінансової

звітності, а товариство, в свою чергу, зобов'язано в силу ч. 2 ст. 18 Закону

України "Про господарські товариства" провести таку перевірку (аудит)

річної фінансової звітності.

Доводи відповідача, що положення

ч.2 ст. 18 Закону України "Про господарські товариства" не діяли до

19.01.2007 року -до набрання законної сили Закону України "Про внесення

змін до Закону України "Про аудиторську діяльність", яким

встановлено  проведення обов'язкового

аудиту для інших господарюючих суб'єктів (за винятком банків, довірчих

товариств, валютних і фондових бірж, інвестиційних фондів та інвестиційних

компаній, кредитних спілок, недержавних пенсійних фондів) відхиляються судом.

Відсутність порядку проведення аудиту не скасовує положення закону про

обов'язковість проведення аудиту в установлених законом випадках.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає

вимогу позивача в частині спонукання відповідача провести аудиторську перевірку

фінансової звітності багатопрофільного підприємства "Рись" товариства

з обмеженою відповідальністю за річним господарським оборотом за 2004, 2005,

2006 та 2007 роки правомірною та такою, що підлягає задоволенню.

Згідно ст. 10 Закону України

"Про господарські товариства" учасники товариства, зокрема мають

право одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника

товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти

товариства про його діяльність, протоколи зборів. Учасники  можуть 

мати  також   інші   

права,    передбачені

законодавством і установчими документами товариства.

Отже, обсяг інформації, який

товариство зобов'язано надавати учаснику, а учасник має право вимагати від

товариства визначено другим реченням п.п. "г" ч. 1 ст. 10 Закону

України "Про господарські товариства".

Надання учаснику товариством для

ознайомлення, передбачених вищезазначеною нормою документів, є правом учасника,

встановленим законом, зокрема ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88

Господарського кодексу України, ст. 10 Закону України "Про господарські

товариства".

Враховуючи, що аудиторська

перевірка фінансової звітності багатопрофільного підприємства "Рись"

товариства з обмеженою відповідальністю за спірний період станом на дату

вирішення спору не проведена, вимога позивача про спонукання відповідача надати

йому ознайомлення результати аудиторської перевірки фінансової звітності

багатопрофільного підприємства "Рись" товариства з обмеженою

відповідальністю за річним господарським оборотом за 2004, 2005, 2006 та 2007

роки, задоволенню не підлягає, як заявлена передчасно.

Відповідно до статті 49

Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на

відповідача.

З підстав наведеного та керуючись,

Законом України "Про господарські товариства", ст.ст. 14, 15, 16,

116,146 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України,

ст.ст.1, 49,  82-85 Господарського

процесуального кодексу України, господарський 

суд, -       

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Зобов'язати багатопрофільне

підприємство "Рись" товариство з обмеженою відповідальністю (49000,

м. Дніпропетровськ, вул. Погрібняка, 27-а/53, ідентифікаційний код 20193691)

провести аудиторську перевірку фінансової звітності багатопрофільного

підприємства "Рись" товариства з обмеженою відповідальністю (49000,

м. Дніпропетровськ, вул. Погрібняка, 27-а/53, ідентифікаційний код 20193691) за

річним господарським оборотом за 2004, 2005, 2006 та 2007 роки у місячний

термін з дня набрання рішенням законної сили, про що видати наказ.

В решті позовних вимог -відмовити.

Стягнути з багатопрофільного

підприємства "Рись" товариства з обмеженою відповідальністю (49000,

м. Дніпропетровськ, вул. Погрібняка, 27-а/53, ідентифікаційний код 20193691) на

користьОСОБА_1 (АДРЕСА_1 ідентифікаційний кодНОМЕР_1) витрати по сплаті

державного мита в розмірі 85 грн. та 118 грн. витрат, пов'язаних зі сплатою

інформаційно-технічного забезпечення судового процесу, про що видати наказ.

Накази видати після набрання

рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після

закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Суддя                                                                                                       

Н.М.Євстигнеєва

(Дата підписання рішення,

оформленого відповідно до вимог

статті 84 Господарського

процесуального кодексу України, - 23.03.2009 року)