Ухвала

від 18.01.2012 по справі 62/189

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

У Х В А Л А

справа № 62/189 18.01.12

за позовом: Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff», м.Немирів

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», м.Київ

до відповідача 2 : Компанії Holdings Limited», Кіпр

за участю третьої особи 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації, м.Київ

про визнання незаконними загальних зборів, прийнятих на них рішень недійсними та визнання відсутнім прав

Суддя Любченко М.О.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_2 -за дов.

Від відповідача 1: ОСОБА_3-за дов.

ОСОБА_4 - за дов.

Від відповідача 2: не з'явився

Від третьої особи 1: не з'явився

Позивач, Дочірнє підприємство «Українська горілчана компанія «Nemiroff», м.Немирів, звернувся до господарського суду м.Києва з позовною заявою до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», м.Київ, Компанії «Nemiroff Holdings Limited», Кіпр про:

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної Компанії Holdings Limited» права на вчинення дій, спрямованих на ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної Компанії Holdings Limited» права на прийняття рішень щодо ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної Компанії Holdings Limited» права на призначення ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання незаконними загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», проведених 26.04.2011р.;

- визнання недійсними рішень, прийнятих 26.04.2011р. на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», та протоколу загальних зборів учасників №26-04/11 від 26.04.2011р.;

Згідно із ст.22 Господарського процесуального кодексу України позивачем заявою б/н від 08.12.2011р. заявлені вимоги про:

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»права на вчинення дій, спрямованих на ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» права на прийняття будь-яких рішень щодо ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» права на призначення ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання незаконними загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», проведених 26.04.2011р.;

- визнання незаконними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачами встановленої законом процедури скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф». Одночасно, як вказує позивач, у загальних зборах відповідача 1 від імені Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff»приймала участь не уповноважена особа.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.12.2011р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб 1, 2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 відповідно ОСОБА_1 районну у місті Києві державну адміністрацію, м.Київ, та Компанію Holdings Limited», м.Кіпр.

Ухвалою від 18.01.2011р. судом виправлено допущену описку при визначенні процесуального статусу Компанії Holdings Limited»та змінено його з третьої особи 2 на відповідача 2.

Приймаючи до уваги, що відповідач 2 та третя особа 1 в судове засідання не з'явилися, витребуваних документів не представили, а також приймаючи до уваги, що в засіданні суду виникла необхідність витребування нових доказів, керуючись п.п.1, 2, 3 ч.1 ст.77 Господарського процесуального кодексу України провадження по справі підлягає відкладенню.

За змістом ст.87 Господарського процесуального кодексу України повне рішення та ухвали надсилаються сторонам, прокурору, третім особам, які брали участь в судовому процесі, але не були присутні у судовому засіданні, рекомендованим листом з повідомленням про вручення не пізніше трьох днів з дня їх прийняття або за їх зверненням вручаються їм під розписку безпосередньо у суді.

Відповідно до ст.123 Господарського процесуального кодексу України іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Статтею 125 вказаного нормативно-правового акту передбачено, що у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

За приписами ст.126 Господарського процесуального кодексу України зміст і форма судового доручення про надання правової допомоги повинні відповідати вимогам міжнародного договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо його не укладено, - вимогам частин другої - четвертої цієї статті.

У судовому дорученні про надання правової допомоги зазначається: назва суду, що розглядає справу; за наявності міжнародного договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, учасниками якого є Україна і держава, до якої звернено доручення, - посилання на його положення; найменування справи, що розглядається; прізвище, ім'я, по батькові та рік народження фізичної особи або найменування юридичної особи, відомості про їх місце проживання (перебування) або місцезнаходження та інші дані, необхідні для виконання доручення; процесуальне становище осіб, стосовно яких необхідно вчинити процесуальні дії; чіткий перелік процесуальних дій, що належить вчинити; інші дані, якщо це передбачено відповідним міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, або цього вимагає іноземний суд, який виконуватиме доручення.

Судове доручення про надання правової допомоги оформлюється українською мовою. До судового доручення додається засвідчений переклад офіційною мовою відповідної держави, якщо інше не встановлено міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Судове доручення про надання правової допомоги, процесуальні та інші документи, що додано до нього, засвідчуються підписом судді, який складає доручення, та скріплюються гербовою печаткою.

Згідно із ст.1 Конвенції «Про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах»ця Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном.

Статтями 2, 3 вказаної Конвенції передбачено, що кожна Договірна Держава призначає Центральний Орган, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, і здійснення процесуальних дій відповідно до положень статей 3 - 6. Кожна Держава організовує Центральний Орган згідно із своїм правом.

Орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей.

До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

06.09.2004р. між Україною та Республікою Кіпр була підписана Угода про правову допомогу в цивільних справах, яка ратифікована Законом України №2910-ІУ від 22.09.2005р. та набула чинності 18.03.2006р.

Відповідно до ст.2 наведеної Угоди, договірні сторони призначають Центральні органи з метою надання правової допомоги одна одній згідно з цією Угодою. Центральним органом з боку України є Міністерство юстиції України, а з боку Республіки Кіпр - Міністерство юстиції і громадського порядку Республіки Кіпр. З метою виконання цієї Угоди компетентні органи договірних сторін зносяться через свої Центральні органи.

Згідно ст.7 вказаної Угоди запитуваний орган застосовує положення законодавства своєї держави для виконання запиту. Однак, якщо це не суперечить законодавству його держави, він може додержуватися процедури держави запитуючого органу на прохання останнього. Запитуваний орган у відповідь на прохання заздалегідь повідомляє запитуючий орган про місце та час виконання запиту. Центральний орган запитуваної договірної сторони надсилає центральному органу запитуючої договірної сторони документи, складені в результаті виконання запиту, або, в разі невиконання запиту, повідомляє про причини цього.

З врахуванням наведеного, відповідачу 2 по справі для належного повідомлення про розгляд справи, необхідно вручати судові документи та матеріали по справі в нотаріально засвідченому перекладі на англійську мову через органи юстиції.

Таким чином, приймаючи до уваги місцезнаходження відповідача 2, з метою належного повідомлення Компанії «Nemiroff Holdings Limited», Кіпр (5 Themistocles Dervis Street, Elenion Building, 2 nd floor, CY-1066, Nicosia, Cyprus) про час та місце судового розгляду справи у відповідності до положень Господарського процесуального кодексу України, Угоди про правову допомогу в цивільних справах, яка ратифікована Законом України №2910-ІУ від 22.09.2005р. та Конвенції «Про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах», суд дійшов висновку про необхідність направлення до Центрального органу Кіпру, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, судового доручення про вручення Компанії «Nemiroff Holdings Limited», Кіпр (5 Themistocles Dervis Street, Elenion Building, 2 nd floor, CY-1066, Nicosia, Cyprus) відповідного процесуального документу та позовної заяви (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог) по справі.

Згідно із ч.1 ст.79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Враховуючи висновки суду щодо наявності підстав для звернення до Центрального органу Кіпру з судовим дорученням про вручення Компанії «Nemiroff Holdings Limited», Кіпр (5 Themistocles Dervis Street, Elenion Building, 2 nd floor, CY-1066, Nicosia, Cyprus) ухвали від 18.01.2012р., приймаючи до уваги положення ст.79 Господарського процесуального кодексу України, провадження по справі підлягає зупиненню.

За таких обставин, керуючись ст.77, ч.1 ст.79, ст.86, ст.125, ст.126 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Відкласти розгляд справи на 01.08.2012 о 09:00 .яке відбудеться у приміщенні господарського суду м.Києва за адресою: м.Київ, вул.Б.Хмельницького, 44-Б, зал №13.

Зобов'язати позивача в строк до 30.01.2012р. надати до суду належним чином нотаріально завірені копії перекладу на англійську мову ухвали від 18.01.2012р. по справі №62/189, а також позовної заяви, заяви про уточнення позовних вимог від 08.12.2011р. у трьох екземплярах.

Зобов'язати позивача та відповідачів надати довідки з обслуговуючих банків про наявність відкритих рахунків та їх реквізити; довідки про юридичну адресу; оригінали протоколів №26-04/11 від 26.04.2011р., №19032009 від 19.03.2009р., оригінал повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»(для огляду); оригінал рішення №5-04-2011 від 05.04.2011р. Компанії «Nemiroff Holdings Limited»(для огляду).

Зобов'язати позивача представити на підтвердження статусу юридичної особи і повного найменування оригінал (для огляду) і належно засвідчену копію статуту (положення); власне письмове підтвердження того, що у провадженні господарських судів України або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішує спір, немає справи зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав та не має рішення цих органів з такого спору; належним чином засвідчену копію рішення від 28.04.2011р. Немирівського районного суду Вінницької області по справі №2-492/2011, докази набрання вказаним судовим рішенням законної сили.

Зобов'язати позивача та відповідача 2 надати наказ №516 від 06.04.2011р. про звільнення ОСОБА_5; наказ про вступ на посаду директора Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff» ОСОБА_6

Зобов'язати відповідача 2 надати правоустановчі документи, письмові пояснення по суті спору.

Звернутися до Центрального органу Кіпру, обов'язком якого є отримання прохань про вручення документів, що виходять від інших Договірних Держав, з судовим дорученням про вручення Компанії «Nemiroff Holdings Limited», Кіпр (5 Themistocles Dervis Street, Elenion Building, 2 nd floor, CY-1066, Nicosia, Cyprus) ухвали від 18.01.2012р.

Зупинити провадження по справі №62/189 до виконання судового доручення про вручення судового документу чи повідомлення про неможливість такого вручення.

Суддя Любченко М.О.