Рішення

від 04.10.2011 по справі 5/5007/27/11

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "04" жовтня 2011 р. Справа № 5/5007/27/11

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Ляхевич А.А.

при секретарі Нагорній М.М.

за участю представників сторін:

від позивача: Дятел.В.І., довіреність від б/н від 05.08.2011 р.,

від відповідача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 03.09.2011 р.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом ОСОБА_2 (м.Житомир)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (с.Буки Малинський район Житомирська область)

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства "Темп-Буки" від 14.06.2011р.

Позивач ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Житомирської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. Позов мотивований тим, що рішеннями загальних зборів учасників товариства "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. позивача - ОСОБА_2 виключено із складу засновників товариства. Позивач вказує, що всупереч вимогам ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та п.14.7. Статуту товариства, його не було повідомлено ні про час та місце проведення зборів, ні про порядок денний. Як зазначив позивач, згідно протоколу загальних зборів учасників товариства від 16.04.2011 р. слухалось питання про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, та стверджувалось, що ОСОБА_2 користуючись повноваженнями та правами, які йому були надані як фінансовому директору ТОВ "Темп-Буки" перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства. Позивач вказує, що жодним чином не порушував своїх зобов"язань перед товариством та ніяк не перешкоджав досягненню цілей товариства, а його посада фінансового директора товариства жодним чином не пов"язана з правом участі в товаристві, яке згідно ст.100 Цивільного кодексу України є його особистим немайновим правом.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги в повному обсязі, з підстав викладених в позовній заяві.

Відповідач письмового відзиву на позов не надав.

Представник відповідача в засідання суду проти доводів позивача заперечив, вважає позов безпідставним та просить відмовити у його задоволенні. Представник відповідача зазначає, що позивач неналежно виконував обов"язки як учасника, так і директора товариства, зокрема, не з"являвся та не приймав участі в зборах, в результаті чого товариству були заподіяні збитки. Вказує, що позивач був належним чином повідомлений про скликання позачергових загальних зборів учасників від 14.06.2011 р. та порядок денний.

Крім того, в судовому засіданні 02.09.2011 р. в порядку ст.30 ГПК України брала участь державний реєстратор Малинської районної державної адміністрації ОСОБА_3, яка надала для огляду реєстраційну справу ТОВ "Темп-Буки", матеріали якої оглянуто судом, копії документів долучено до матеріалів справи.

Державним реєстратором надано також письмові пояснення з приводу реєстрації змін до статуту відповідача, внесених згідно рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. (від 31.08.2011 р. №274, а.с.56-59).

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Позивач у справі - ОСОБА_2 - є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", на підставі договорів купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" від 15.05.2008 р. (а.с.33,34).

У відповідності до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", в редакції від 15.05.2008 р., п.3.1. учасниками товариства є громадянин України ОСОБА_4 та громадянин України ОСОБА_2 (а.с.65-86). Згідно п.4.3. статуту у вказаній редакції, частка ОСОБА_2 становила 45% статутного капіталу.

У зв"язку з відчуженням ОСОБА_2 частки у розмірі 11% статутного капіталу товариства за договором від 29.12.2010 р. (а.с.92), відповідно до рішення позачергових зборів учасників товариства від 29.12.2010 р. (а.с.91), частка ОСОБА_2 у статутному капіталі товариства становила 34%.

Згідно п.14.3. статуту, ст.58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом управління товариством є його загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або їх представників.

До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відноситься, зокрема, виключення учасника із товариства (п.14.4. статуту, ст.59 Закону України "Про господарські товариства").

Як вбачається з матеріалів справи, 14.06.2011 р. проведено позачергові загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", до порядку денного яких відносилось, зокрема, питання перше "Про виключення учасника з товариства".

Відповідно до протоколу реєстрації учасників позачергових загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (а.с.61) та протоколу загальних зборів від 14.06.2011 р. (а.с.62-63), учасник товариства - ОСОБА_2, на позачергових загальних зборах не був присутній.

Слід зазначити, що згідно ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до п.14.7. статуту, про проведення зборів учасники повідомляються персонально шляхом надіслання письмового повідомлення з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів.

Водночас, як стверджує позивач, він не був повідомлений про проведення 14.06.2011 р. позачергових загальних зборів товариства, час і місце їх проведення, та порядок денний зборів.

Стосовно питання щодо належного повідомлення позивача як учасника товариства про проведення загальних зборів, господарський суд приймає до уваги наступне. В якості дотримання вимог закону щодо повідомлення учасників про проведення загальних зборів, на неодноразові вимоги ухвал суду, відповідачем подано персональні повідомлення від 12.05.2011 р. про скликання 14.06.2011 р. позачергових загальних зборів учасників (а.с.114,115,116), в яких в т.ч. зазначно час, місце проведення загальних зборів та порядок денний. Водночас, лише на повідомленні, адресованому учаснику ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_5 міститься відмітка про отримання повідомлення 13.05.2011 р. Доказів надіслання у передбаченому законодавством та статутом товариства зазначених повідомлень іншим учасникам, та зокрема, ОСОБА_2, або їх вручення особисто, відповідачем не надано. При цьому, згідно змісту повідомлення, воно мало бути направлено рекомендованим листом з повідомленням про вручення, а тому, у разі надіслання відповідачем позивачу у вказаному порядку, у відповідача були б беззаперечні тому докази (фіскальний чек, виданий поштовим відділенням та поштове повідомлення про вручення рекомендованого листа).

Надана представником відповідача виписка з журналу реєстрації вихідної кореспонденції відповідача без зазначених вище документів та, крім того, за відсутності оригіналу журналу, не може розцінюватись судом як належний доказ повідомлення ОСОБА_2 про проведення загальних зборів.

За таких обставин, суд приходиться до висновку про відсутність доказів належного повідомлення позивача про проведення 14.06.2011 р. позачергових загальних зборів та порядок денний, всупереч вимогам ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та п.14.7. статуту.

Згідно протоколу позачергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. (а.с.62-64), прийнято рішення про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства "в зв"язку з тим, що учасник товариства ОСОБА_2 користуючись повноваженнями та правами, які були йому надані як фінансовому директору товариства перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства".

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання рішень позачергових загальних зборів, внесено зміни до статуту ТОВ "Темп-Буки", з приводу чого державним реєстратором надано до справи письмові пояснення (а.с.56-59).

Досліджуючи питання про законність рішень позачергових загальних зборів від 14.06.2011р. в частині виключення позивача зі складу учасників товариства, господарський суд враховує таке.

Підставою прийняття рішення про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, як зазначено в рішенні зборів учасників від 14.06.2011 р. є те, що учасник товариства ОСОБА_2, користуючись повноваженнями та правами, які були йому надані як фінансовому директору товариства перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства.

Водночас, як пояснив представник відповідача, дії позивача, що перешкоджали досягненню цілей товариства, полягали в тому, що він неналежно виконував обов"язки як фінансовий директор та не виконував обов"язки як учасник товариства, а саме, не приймав участі в загальних зборах.

В силу ч.3 ст.100 Цивільного кодексу України, учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

У відповідності до п.17.10. статуту, учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов"язки (в т.ч. майнового характеру), або перешкоджає своїми діями досягненню мети товариства, може бути виключено з товариства. рішення про виключення учасника з товариства приймається зборами в порядку, передбаченому цим статутом. При цьому, учасник, який виключається з товариства, у голосуванні участі не бере.

Відповідно до ст.64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства , може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно ст.11 Закону України "Про господарські товариства", ст.117 Цивільного кодексу України, ст.88 Господарського кодексу України, учасники товариства зобов'язані: додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Відповідно до п.11.2. статуту ТОВ "Темп-Буки" учасники товариства зобов"язані:

- дотримуватись вимог цього статуту та виконувати рішення загальних зборів учасників товариства;

- виконувати свої зобов"язання перед товариством, у тому числі ті, що пов"язані з майновою участю, а також робити вклади у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені цим статутом;

- не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства і про інших його учасників та найманих осіб;

- нести інші обов"язки, передбачені статутом товариства та чинним законодавством України.

Разом з тим, відповідачем не надано жодних доказів на підтвердження того, що позивач систематично не виконує обов"язки учасника, або своїми діями перешкоджає діяльності товариства, тобто, не доведено наявність підстав для виключення позивача у справі з учасників товариства.

Слід зазначити, що такі підстави не зазначені й у самому рішенні позачергових загальних зборів учасників від 14.06.2011р.

Водночас, вказана у рішенні підстава, а саме те, що позивач як фінансовий директор товариства перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства, не є законною підставою для виключення особи зі складу учасників товариства. Так, діяльність ОСОБА_2 як фінансового директора товариства підпадає під регулювання Кодексу України "Про працю", оскільки відносини між позивачем та товариством у такому випадку є трудовими, і недоліки в роботі фінансового директора як працівника товариства можуть бути лише підставою для застосування до нього дисциплінарних стягнень (догани, звільнення) або ж розірвання трудового контракту. Хоча, вищевказані зазначені в рішенні загальних зборів обставини не доведені відповідачем, в будь-якому випадку, діяльність ОСОБА_2 як фінансового директора ТОВ "Темп-буки" жодного відношення до прав та обов"язків ОСОБА_2 як учасника даного товариства не має.

Стосовно посилання представника відповідача на те, що позивач неналежним чином виконував обов"язки як учасник, а саме, не приймав участь в загальних зборах, суд приймає до уваги, що: по-перше, такі доводи відповідача не підтверджені документально; по-друге, враховуючи положення статуту товариства (п.11.1. статуту) та згідно чинного законодавства (ст.10 Закону України "Про господарські товариства", ст.116 Цивільного кодексу України, ст.167 Господарського кодексу України) участь в управлінні товариством, зокрема, участь в загальних зборах товариства, є корпоративним правом учасника товариства, а не його обов"язком. Безпідставними та повністю необгрунтованими і недоведеними є також доводи відповідача щодо завдання збитків товариству внаслідок діяльності позивача.

Як роз"яснено в пункті 29 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13, при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, необхідно дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю учасника). Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Проте, в даному випадку, з матеріалів справи не вбачається, а відповідачем не доведено будь-яких фактів, які могли б свідчити про перешкоджання позивачем своїми діями досягненню цілей товариства; наявність негативних наслідків діяльності (бездіяльності) позивача для товариства, та інші обставини, на яких грунтуються заперечення відповідачем позовних вимог.

Президія Вищого господарського суду у своїх Рекомендаціях від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" (п.3.10), вказує на те, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статуту та обов’язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов’язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Відповідно до статей 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень належними та допустимими у справі доказами; обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст.32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, що мають значення для правильного вирішення господарського спору; ці дані можуть встановлюватись письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів, поясненнями представників та інших осіб, що беруть участь у судовому засіданні.

Всупереч вказаним вимогам процесуального кодексу, відповідачем не було доведено наявність законних підстав для прийняття на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. рішень щодо виключення позивача зі складу учасників товариства, як і дотримання загальних вимог чинного законодавства щодо повідомлення позивача про проведення загальних зборів та оформлення оспорюваного рішення.

З урахуванням вищевикладених встановлених обставин справи та вимог чинного законодавства, у порядку виконання припису ст.43 Господарського процесуального кодексу України надавши юридичне обґрунтування доказам по справі в їх сукупності, господарський суд дійшов до висновку про задоволення заявленого позову та визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" від 14.06.2011 р. в частині виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82 - 85 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (11653, Житомирська область, Малинський район, с.Буки, ідентифікаційний код 34082699) від 14.06.2011 р. в частині виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (11653, Житомирська область, Малинський район, с.Буки, ідентифікаційний код 34082699) на користь ОСОБА_2 (м.Житомир, пров.КондратюкаАДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1)

- 85,00 грн. витрат з державного мита,

- 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає законної сили відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Ляхевич А.А.

Повний текст рішення підписано 10.10.2011 р.

віддрук.прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (прост.)

3 - відповідачу (прост.)