Вирок

від 30.12.2010 по справі 1-222/2010

ПЕРШОТРАВНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЧЕРНІВЦІВ

Єдиний унікальний номер 1-222/2010

Номер провадження .

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.12.2010 року м. Чернівці

Першотравневий районний суд м. Чернівці в складі:

головуючої судді Федіної А.В.

при секретарі Чорній О.П.

за участю прокурора Сокровольського В.М.

та адвоката ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Чернівці кримінальну справу за обвинуваченням:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та мешканця ІНФОРМАЦІЯ_2, українця, громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_3, розлученого, непрацюючого, у відповідності до вимог ст.89 КК України раніше не судимого

у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 205, ч.3 ст. 209 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Підсудний ОСОБА_2 18 січня 2008 року за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, переслідуючи мету створення суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, надав доручення ОСОБА_3 на представлення своїх інтересів з усіх питань пов'язаних з резервуванням назви та реєстрацією ПП «Украгроінвест-2008» .

ОСОБА_3 04 лютого 2008 року згідно даного доручення на ім'я ОСОБА_2 створив фіктивний суб'єкт підприємницької діяльності ПП «Украгроінвест -2008» за юридичною адресою м. Чернівці, вул. Донбасівська 1я, провівши державну реєстрацію даного підприємства в ліцензійно-реєстраційній палаті м.Чернівці та поставив на облік у ДПІ м.Чернівці з основним видом діяльності «змішане сільське господарство».

При цьому, ОСОБА_2 у лютому-квітні 2008 року для незаконної конвертації готівки по безтоварних операціях було відкрито розрахункові рахунки ПП «Украгроінвест-2008» в КБ «Новий» м.Дніпропетровськ, Київській філії КБ «Новий» в м. Київ і ВАТ ТФБ «Контракт» в м. Київ на які протягом квітня-вересня 2008 року незаконно надійшли безготівкові кошти від суб'єктів господарської діяльності, а саме: ТОВ «Спейс Форум» (юридична адреса с.Візня, Малинського району, Житомирської області), ТОВ «ОСОБА_4 Інкорпорейтед» (юридична адреса м. Малин, Житомирської області), ТОВ «Плазма Синтез» (юридична адреса м. Малин, Житомирської області), які мають ознаки фіктивності та за юридичною адресою не знаходяться, ТОВ «Всеукраїнський Автомобільний Союз» (юридична адреса: м. Київ, вул.Дашавська 21), ПП «Ірена» (юридична адреса: м. Київ, вул. Генерала Наумова, 23Б) на загальну суму 59 336 187 грн.

Підсудний ОСОБА_2 в судовому засіданні свою вину у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст. 205 та ч.3 ст. 209 КК України не визнав повністю та суду пояснив, що в 2008 році, працюючи різноробочим на будівництві в м. Києві познайомився з невстановленою слідством особою на ім'я ОСОБА_5, який запропонував йому стати директором підприємства, за що пообіцяв заплатити гроші, на що останній погодився. Після чого ОСОБА_2 у нотаріуса завірив своїм підписом рішення про створення підприємства та статут підприємства «Украгроінвест-2008». В подальшому вищевказаний громадянин на ім'я ОСОБА_5 періодично телефонував йому та просив заповнити чеки з сумами, які вказувала касир КБ «Новий». Після того як він заносив вищевказані заповнені чеки до КБ «Новий» він, не отримуючи грошей по даних чеках, виходив з банку та йшов по своїх справах, хто отримував гроші йому невідомо. За вищевказані дії ОСОБА_2 отримував періодично винагороду - по 2000 грн.

Із оголошених в судовому засіданні показань свідків ОСОБА_3 та ОСОБА_6, вбачається, що на початку січня 2008 року до них звернувся ОСОБА_7 з проханням зареєструвати фірму ПП «Украгроінвест - 2008». Вони ознайомили ОСОБА_7 з необхідним переліком документів для реєстрації підприємства. Після цього ОСОБА_7 декілька раз приходив і приносин відповідні документи, в т.ч. і доручення від імені ОСОБА_2 Після закінчення реєстрації всі документи, згідно акту передачі ОСОБА_6 були передані ОСОБА_7. ОСОБА_3 та ОСОБА_6 особисто ОСОБА_2 ніколи не бачили (т.2 а.с.106-107; 111-112).

Із оголошених в судовому засіданні показань свідка ОСОБА_7 вбачається, що він звернувся до ОСОБА_3 по проханню знайомого з м. Київ - ОСОБА_5, який попросив зареєструвати чотири фірми в м. Чернівці. Документи, необхідні для реєстрації, він отримав від ОСОБА_5 через водія "мікроавтобуса", таким же чином отримав і оплату за свою роботу. Отримані документи ОСОБА_7 передав на МПП "Юнона" та згодом забрав уже готові реєстраційні документи, які передав ОСОБА_5. Засновників та директорів підприємств він не знає (т.2 115-118).

Із оголошених в судовому засіданні показань свідка ОСОБА_8'янець Г.Л., вбачається, що вона є матір'ю підсудного ОСОБА_2, з 05 серпня 2008 року її син перебував на заробітках в Росії, і повернувся лише 05 жовтня 2008 року. У її сина середня освіта і, на її думку, він не розуміється в реєстрації підприємств (т.2 а.с.110).

Із оголошених в судовому засіданні показань свідка ОСОБА_9, вбачається, що вона працювала касиром в АКБ «Новий» в м. Києві, протягом 2008 року видавала з каси банку готівкові кошти ОСОБА_2, як посадовій особі ПП "Украгроінвест -2008". Для того, щоб посадова особа змогла отримати кошти в банку вона повинна пред'явити паспорт і чек, касир їх перевіряє і тільки після цього видає гроші. Підписи в чеках вона не звіряє та не перевіряє, хто заповнює чеки.

Також судом досліджено та проаналізовано письмові докази, зокрема:

*з акту від 22 вересня 2008 року, вбачається, що ПП "Украгроінвест 2008" за юридичною адресою не знаходиться і не знаходилось (т.1 а.с.43);

*матеріали окремого доручення по ПП "Украгроінвест 2008" мало фіктивні господарські взаємовідносини з ТОВ «ОСОБА_4 Інкорпорейтед» (юр. адреса 11601, Житомирська область, м. Малин вул. Кримського 118, код платника 35313181) з 11.04.2008 р. по 22.07.2008 р. Дане підприємство перерахувало ПП "Украгроінвест 2008" за придбання комплектуючих запчастин до обладнання 10 109 000 грн. і за придбання обладнання - 6 340 000 грн. ТОВ "ОСОБА_4 Інкорпорейтед" за юридичною адресою не знаходиться і ніколи не знаходилось. Директор вказаного підприємства ОСОБА_10 за місцем проживання, зазначеним в Державному реєстрі не зареєстрований і не проживає (т.1 а.с. 69);

*матеріали окремого доручення, з яких вбачається, що по ПП "Украгроінвест 2008" мало фіктивні господарські взаємовідносини з ТОВ "Плазма Сінтез" (юр. адреса 11601, Житомирська область, м. Малин, вул. Грушевського 38, код платника 35748562) з 08.05.2008 р. по 22.07.2008 р. Дане підприємство перерахувало ПП "Украгроінвест 2008" за придбання комплектуючих запчастин до обладнання 3 156 000 грн. і за придбання обладнання - 3 345 000 грн. ТОВ "Плазма Сінтез" за юридичною адресою не знаходиться і ніколи не знаходилось. Директор вказаного підприємства ОСОБА_5 за місцем проживання, зазначеним в Державному реєстрі не зареєстрований, ніколи не проживав і не проживає (т.1 а.с. 82);

*матеріали окремого доручення, з яких вбачається, що ПП "Украгроінвест 2008" мало фіктивні господарські взаємовідносини з ТОВ "Спейс Форум" (юр. адреса 11655, Житомирська область. Малинський р-н, с. Візня, вул. Набережна 80, код платника 35638018) з 11.04.2008 р. по 24.07.2008 р. Дане підприємство перерахувало ПП "Украгроінвест 2008" за придбання комплектуючих запчастин до обладнання 35 931 800 гри. і за придбання обладнання - 950 000 грн. ТОВ "Спейс Форум" за юридичною адресою не знаходиться і ніколи не знаходилось. Директор вказаного підприємства ОСОБА_5 за місцем проживання, зазначеним в Державному реєстрі, не зареєстрований, ніколи не проживав і не проживає (т.1 а.с. 95, 102);

*матеріали окремого доручення, з яких вбачається, що ПП "Украгроінвест 2008" мало фіктивні господарські взаємовідносини з ТОВ "СВКБК'" (юр. адреса 7832; Київська обл. Бородянський р-н. с. Бабинці, вул. Леніна 52, код платника ЄДРПОУ 35548202) (т.1 а.с. 142,147);

*протокол виїмки від 03 жовтня 2008 року, згідно якого у ВАТ ''Універсальний банк розвитку і партнерства" вилучено завірену ксерокопію паспорта ОСОБА_2, картку із зразками підписів і відбитка печатки ПП "Украгроінвест 2008" та рух коштів (т.1 а.с. 225-226; т.2 а.с. 33-34);

*довіреність від 18.01.2008 року, згідно якої ОСОБА_2 надав ОСОБА_3 повноваження на представлення своїх інтересів у відповідних органах державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності, органах державної податкової адміністрації, податкової міліції, статистики, органах внутрішніх справ, пенсійного фонду, фондах соціального страхування, нотаріальних, банківських установах, підприємствах, установах, організаціях незалежно від підпорядкування, форм власності та галузевої належності, перед фізичними особами-підприємцями, фізичними особами тощо, з усіх питань пов'язаних з резервуванням назви та реєстрацією ПП „Украгроінвест - 2008" (т.2 а.с. 58);

*протокол виїмки від 20 жовтня 2008 року в МПП "Юнона", згідно якого вилучено акт передачі документів ПП "Украгроінвест 2008", довіреність, посвідчену 18.01.2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість ПП "Украгроінвест" від 7 березня 2008 року (т.1 а.с. 244-241; т.2 а.с. 57-58)

*протокол виїмки від 20 жовтня 2008 року, згідно якого в ДПІ м. Чернівці вилучено реєстраційні документи ПП "Украгроінвест 2008" та декларацію з податку на прибуток підприємства № 56897 від 12 травня 2008 року, повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 260030006848 в фінансовій установі ВАТ ТФБ "Контракт", повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 260030006848 в фінансовій установі ВАТ ТФБ "Контракт", повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 261000006848 в фінансовій установі ВАТ ТФБ "Контракт", повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 26105310098601 в фінансовій установі КФ АКБ "Новий", повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 26008310098601 в фінансовій установі КФ АКБ "Новий", повідомлення від платника податків про відкриття рахунку № 26008320098602 в фінансовій установі КФ АКБ "Новий", реєстраційну заявку платника по датку на додану вартість ПП "Украгроінвест 2008" форми № 1-ПДВ від 07.02.08 року № 11415 (т.2 а.с. 60);

- протокол виїмки від 22 жовтня 2008 року, згідно якого у відділі Державної реєстраційної палати Чернівецької міської ради вилучено реєстраційні документи ПП "Украгроінвест 2008" та копію рішення № 1 засновника приватного підприємства "Украгроінвест 2008" від 18.01.2008 р. і Статут ПП "Украгроінвест 2008", затверджений рішенням №1 від 18,01.2008 р. (т.1 а.с. 260; т.2 а.с. 68);

- почеркознавчу експертизу 24.12.2008 №1775 року, згідно якої встановлено, що рукописний текст в грошових чеках ПП «Украгроінвест - 2008» № ЛВ 8849652, № ЛВ 88496553, № ЛВ 88496554, № ЛВ 8849655, № ЛВ 88496557, № ЛВ 8849658, № ЛВ8849660, № ЛВ 8849661, № ЛВ 8849662, № ЛВ 8849663, № ЛВ 8849664 копії паспорта ОСОБА_2, в двох довіреностях від 18.01.2008 року, в статуті ПП «Украгроінвест 2008» від 18.01.2008 заповнені особисто власноручно ОСОБА_2 (т.2 а.с. 9).

Аналізуючи наведені вище докази в їх сукупності, суд приходить до переконливого висновку про доведеність вини ОСОБА_2 у вчиненні злочину.

Органом досудового слідства дії підсудного ОСОБА_2 кваліфіковані за ч.2 ст. 205 КК України, як фіктивне підприємство, тобто створення суб'єктів підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності, яке заподіяло велику матеріальну шкоду державі за кваліфікуючою ознакою: заподіяння великої матеріальної шкоди державі.

Разом з тим, дана кваліфікуюча ознака, яка полягала у несплаті ОСОБА_2 15966902 грн. податків не підтверджена належними та допустимими доказами по справі, якими згідно п. п. 4.2.2 п.4.2 ст.4 ЗУ «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» може бути лише податкове повідомлення - рішення, що приймається органом ДПА по результатах перевірки суб'єкта господарювання а не довідки складені працівниками управління по боротьбі з відмиваннями доходів, одержаних злочинним шляхом ОСОБА_12 та ОСОБА_13 від 24.09.2008 (т.1 а.с 18-22, 24-26). Крім того, дані свідки ОСОБА_12 та ОСОБА_13 в судовому засіданні пояснили, що ці довідки носять лише інформаційний характер, однак слугували однією із підстав для порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2

Крім того, наявність зобов'язань перед бюджетом по податках не є матеріальною шкодою, оскільки не знаходиться у причинному зв'язку з фактом створення Лук'янцем ПП „Украгроінвест - 2008 ", а тому обвинувачення ОСОБА_2 за даною кваліфікуючою ознакою суперечить п. 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25.04.2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності», відповідно до якого відповідальність за ч. 2 ст. 205 КК за ознакою заподіяння великої матеріальної шкоди настає лише в разі заподіяння такої шкоди внаслідок створення чи придбання суб'єкта підприємницької діяльності.

У відповідності до вимог п.п. 17, 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 3 від 25.04.2003 року «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» на наявність мети - прикриття незаконної підприємницької діяльності або здійснення її видів, щодо яких є заборона (фіктивного підприємництва), - може вказувати використання документів осіб, які дали згоду зареєструвати юридичну особу на своє ім'я. Такий злочин вважається закінченим з моменту державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) або набуття права власності на нього. Суб'єктами цього злочину є громадяни України, особи без громадянства, іноземці (як службові особи, так і неслужбові), які з визначеною в цій статті метою вчинили дії, спрямовані на створення (заснування чи реєстрацію) або придбання суб'єкта підприємницької діяльності. Дії осіб, на ім'я яких за їхньою згодою зареєстровано суб'єкт підприємництва з метою, зазначеною в ст. 205 КК, мають кваліфікуватись як пособництво фіктивному підприємництву, а в разі, коли їх діями здійснено легалізацію (державну реєстрацію) суб'єкта підприємництва (підписання та нотаріальне посвідчення установчих документів, призначення на посаду керівника підприємства тощо), - як виконавство цього злочину.

За таких обставин суд вважає, що кваліфікація дій підсудного ОСОБА_2 за ч.2 ст. 205 КК України є невірною, оскільки не знайшла свого підтвердження в судовому засіданні належними та допустимими доказами по справі. Разом з тим, суд вважає, що в діях підсудного ОСОБА_2 є склад злочину передбачений ч.1 ст. 205 КК України. За таких обставин дії ОСОБА_2 необхідно перекваліфікувати з ч.2 ст. 205 КК України на ч.1 ст. 205 КК України з наступними кваліфікуючими ознаками: фіктивне підприємство, тобто створення суб'єктів підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності.

Саме цей склад злочину ОСОБА_2 знайшов своє підтвердження як в ході досудового слідства так і в судовому засіданні.

Крім того, органом досудового слідства ОСОБА_2 обвинувачувався в тому, що він 18 січня 2008 року за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, переслідуючи мету створення суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, надав доручення ОСОБА_3 на представлення своїх інтересів з усіх питань, пов'язаних з резервуванням назви та реєстрацією ПП «Украгроінвест-2008» .

ОСОБА_3 04 лютого 2008 року, згідно даного доручення, створив суб'єкт підприємницької діяльності ПП «Украгроінвест -2008» за юридичною адресою м. Чернівці вул. Донбасівська 1я, провівши державну реєстрацію даного підприємства в ліцензійно-реєстраційній палаті м. Чернівці та поставив на облік у ДПІ м.Чернівці з основним видом діяльності «змішане сільське господарство».

При цьому, ОСОБА_2 у лютому-квітні 2008 року для незаконної конвертації готівки по безтоварних операціях було відкрито розрахункові рахунки ПП «Украгроінвест-2008» в КБ «Новий» м.Дніпропетровськ, Київській філії КБ «Новий» м. Київ і ВАТ ТФБ «Контракт» м. Київ на які протягом квітня-вересня 2008 року надійшли безготівкові кошти від суб'єктів господарської діяльності, а саме: ТОВ «Спейс Форум» (юридична адреса с.Візня, Малинського району, Житомирської області), ТОВ «ОСОБА_4 Інкорпорейтед» (юридична адреса м. Малин, Житомирської області), ТОВ «Плазма Синтез» (юридична адреса м.Малин, Житомирської області), які мають ознаки фіктивності та за юридичною адресою не знаходяться, ТОВ «Всеукраїнський Автомобільний Союз» (юридична адреса: м.Київ, вул.Дашавська 21), ПП «Ірена» (юридична адреса: м.Київ. вул.Генерала Наумова, 23Б) на загальну суму 59 336 187 грн.

Протягом зазначеного періоду ОСОБА_2 не проводячи фінансово-господарську діяльність від імені ПП «Украгроінвест-2008», набув право на володіння коштами в сумі 59 336 187 грн., які були одержані в результаті проведення безтоварних операцій особисто, протягом квітня-травня 2008 року зняв готівкою з банківських рахунків даного підприємства 38 425 483 грн., передавши їх невстановленій особі.

Крім того, протягом лютого - вересня 2008 року невстановлені особи, за попередньою змовою з ОСОБА_2 зняли з банківських рахунків ПП «Украгроінвест-2008» 209 10704 грн.

Отже, на думку органу досудового слідства ОСОБА_2, за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, протягом лютого-вересня 2008 року легалізовано (відмито) 59 336 187 грн. (що перевищує вісімнадцять тисяч неоподаткованих мінімумів доходів громадян).

Такі дії ОСОБА_2 орган досудового слідства кваліфікував за ч.3 ст. 209 КК України, як набуття, володіння та використання коштів, одержаних внаслідок вчинення суспільно небезпечного, протиправного діяння, що передувало легалізації (відмиванню) доходів, вчинене в особливо великому розмірі, за попередньою змовою групою осіб.

У відповідності до вимог п.п. 9, 12 Постанови Пленуму Верховного Суду України, № 5 від 15.04.2005 року «Про практику застосування судами законодавства про кримінальну відповідальність за легалізацію (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом» під набуттям коштів чи іншого майна, одержаних унаслідок вчинення предикатного діяння, та володінням ними потрібно розуміти відповідно одержання їх у фактичне володіння або перебування їх у господарському віданні за недійсними правочинами (якими одержанню таких коштів чи майна або володінню ними надано правомірного вигляду і тим самим - нібито легального статусу їм самим), тобто набуття особою права власності (володіння) на такі кошти чи майно при усвідомленні нею, що вони одержані іншими особами злочинним шляхом. Для вирішення питання про наявність складу злочину, передбаченого ст. 209 КК, необхідно встановити, що особа вчинила одну з дій, зазначених у ч. 1 цієї статті, з коштами або іншим майном, одержаними внаслідок вчинення предикатного діяння, з метою надання правомірного вигляду володінню, розпорядженню ними, їх використанню, набуттю або приховання чи маскування їх незаконного походження чи володіння ними, прав на них, джерела їх походження, місцезнаходження, переміщення або ж вчинила щодо них фінансову операцію чи уклала угоду. При вирішенні питання про наявність ознак цього складу злочину в діях особи, яка не вчиняла предикатного діяння, судам необхідно з'ясовувати, чи є у справі докази на підтвердження того, що особа, котра вчинила одну з дій, зазначених у ч. 1 ст. 209 КК, усвідомлювала, що кошти або майно одержані іншими особами злочинним шляхом.

Суд не може погодитись з висновком слідства про вину підсудного ОСОБА_2 по зазначеному епізоду, оскільки, як в ході досудового слідства, так і в судовому засіданні не здобуто доказів про одержання злочинним шляхом коштів, які перераховані на поточний рахунок ПП «Украгроінвест-2008» та доказів про усвідомлення цих обставин підсудним ОСОБА_2

З таких обставин суд вважає, що в діях ОСОБА_2 відсутній склад злочину, передбачений ч.3 ст. 209 КК України і він підлягає виправданню.

Вирішуючи питання про обрання підсудному покарання за ч.1 ст. 205 КК України, суд відповідно до вимог ст. 65 КК України враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про його особу, зокрема те, що він по місцю проживання характеризується посередньо, не працює, раніше притягувався до кримінальної відповідальності.

Обставин, що пом'якшують покарання судом не встановлено.

Обставин, що обтяжують покарання підсудного не встановлено .

За таких обставин суд вважає, що виправлення та перевиховання підсудного ОСОБА_2 можливе без ізоляції його від суспільства.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 322-324, 327, 330-338, КПК України, суд, -

З А С У Д И В :

Визнати винним ОСОБА_2 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.205 КК України і за його вчинення призначити йому покарання у вигляді 2 (двох) років обмеження волі.

На підставі ст. 72 ч.1, 5 КК України зарахувати ОСОБА_2 попереднє ув'язнення в строк покарання із розрахунку: одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі, і з врахуванням попереднього ув'язнення звільнити засудженого від його відбування.

ОСОБА_2 за ч.3 ст. 209 КК України - виправдати.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_2 змінити з тримання під вартою на підписку про невиїзд до вступу вироку в законну силу. Звільнити його з-під варти із зали суду негайно.

Стягнути з ОСОБА_2 судові витрати на користь НДЕКЦ УМВС України в Чернівецькій області за проведення почеркознавчої експертизи в розмірі 8251,92 грн.

На вирок може бути подана апеляція до Апеляційного суду Чернівецької області протягом 15-ти діб з дня його проголошення.

Суддя Першотравневого

районного суду м.Чернівці А. В. Федіна