Ухвала

від 16.10.2015 по справі 530/1277/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 530/1277/14-к Номер провадження 11-кп/786/513/15Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2

Категорія:ст.15 ч.5ст.191КК.О.Т.З.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 жовтня 2015 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю: прокурора ОСОБА_6 ,

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

виправданих ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження ЄРДР№32013220000000370 за апеляційною скаргою прокурора прокуратури м. Харкова ОСОБА_6 на вирок Зіньківського районного суду Полтавської області від 18 травня 2015 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Прокурор в апеляційній скарзі вважає вирок суду незаконним у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, істотним порушення вимог кримінального процесуального закону, у тому числі, права на захист.

Апелянт зазначає, що підставою для порушення кримінальної справи стали матеріали податкових органів про не підтвердження сум відшкодування та у подальшому висновки актів перевірок Гадяцької МДПІ Полтавської області №798/23/32337079 від 27.09.2011р. та ДПІ у Київському районі м.Харкова №150/23-3/14346392 про відсутність підстав для заявлення сумми 1708437 грн. до відшкодування.

Судом залишено поза увагою реєстр руху грошових коштів ТОВ «Скломонтаж» , відповідно до якого грошові кошти перераховані частково та підприємство взагалі не мало змоги придбати будівлю та роботи на суму 12600000грн. при наявності на рахунку до 2000000грн. Рішенням адміністративного суду не встановлювався факт наявності виконаних будівельних робіт.

За поданими до податкових органів документами ТОВ «Компания Скло плюс глас» не відображало інших підрядників, крім ТОВ «Синтез» та, відповідно, свідчення про їх наймання не відповідає дійсності.

Прокурор вказує на відсутність документального підтвердження фінансово-господарських відносин з ТОВ «Синтез». За відсутності відповідних документів з якого інші підприємства не мають права відображати ці взаємовідносини у податковій звітності.

Крім того, аналізуючи показання учасників судового провадження, прокурор вважає, що при постановленні вироку, суд першої інстанції допустив невідповідність своїх висновків фактичним обставинам справи.

Звертає увагу на порушення вимог ч.1 ст. 52 КПК України щодо обов`язкової участі захисника у кримінальному провадженні за обвинуваченням в особливо тяжкому злочині. Зазначає, що захисник ОСОБА_10 не брав участі у судовому провадженні, згідно пояснень обвинуваченого договір із захисником розірвано, а суд не вжив заходів щодо заміни захисника в порядку ст. 54 КПК України.

Вказує, що на підставі ст. 31 КПК України кримінальне провадження мало б розглядатись судом першої інстанції колегіально, а не одноособово, оскільки санкція ч.5 ст. 191 КПК України передбачає покарання до 12 років.

Просить скасувати вирок та призначити новий розгляд в суді першої інстанції у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінально процесуального закону.

Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.

Заперечення на апеляційну скаргу подані адвокатом ОСОБА_7 захисником ОСОБА_9 та ОСОБА_10 в яких він зазначає, що апеляційна скарга прокурора не підлягає до задоволення, а відтак вважає, що вирок суду має бути залишений без змін. Апелянт вказує лише про істотні порушення вимог КПК, не оспорюючи фактичні обставини справи встановлені судом.

На думку захисника судове рішення відповідає вимогам ст. ст. 370 та 94 КПК України. Висновки суду про недоведеність винуватості ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 у вчиненні інкримінованих їм злочинів за обставин, викладених у вироку, обгрунтовані доказами, зібраними з дотриманням вимог кримінального процесуального закону.

Проаналізувавши зібрані органом досудового слідства і досліджені в судовому засіданні докази, суд дійшов правильного висновку, що вони не підтверджують винуватість обвинувачених.

Спростовуючи пред`явлене обвинувачення ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 суд навів належні мотиви за яких взяв до уваги одні докази та відкинув інші.

Судом було встановлено та мотивовано у вироку, що акт перевірки№ 471/23-32337079 від 06.05.2010року достовірно відображав перелік виконаних робіт, що було підтверджено свідком ОСОБА_12 старшим державним податковим ревізором-інспектором.

Автор заперечень вважає, що твердження прокурора в апеляційній скарзі про те, що інспектор енергетик ОСОБА_13 у 2007 році опломбував вузол обліку спожитої електроенергії, що свідчить про відсутність робіт по обладнанню електропідстанції, спростовуються показаннями вказаного свідка в суді.

Вироком Зіньківського районного суду Полтавської області від 18 травня 2015 року

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та житель АДРЕСА_1 , громадянин України, освіта вища, працює директором ТОВ «Зіньківська цегла», раніше не судимий,

визнаний невинуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.15, ч.5 ст.191, ч.1 ст.366 КК України та виправданий за відсутністю в його діянні складу злочинів.

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець м.Зіньків Полтавської області, громадянин України, проживає: АДРЕСА_2 , освіта вища, одружений, працює директором ТОВ «Гіз-Контакт, ЛТД», раніше не судимий,

визнаний невинуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.2 ст.15, ч.5 ст.191, ч.1 ст.366 КК України та виправданий за відсутністю в його діянні складу злочинів.

ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець с.Грунь Охтирського району Сумської області, громадянин України, проживає : АДРЕСА_3 , освіта вища, працює директором ДП «Елітон-плюс», раніше не судимий,

визнаний невинуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.2 ст.15, ч.5 ст.191, ч.1 ст.366 КК України та виправданий за відсутністю в його діянні складу злочинів.

Як убачається з вироку згідно обвинувального акту ОСОБА_9 , будучи призначеним згідно з наказом №52/к від 31.07.2009 року, на посаду директора ТОВ «Скломонтаж» (код 32337079), а також виконуючи згідно з вказаним наказом обов`язки бухгалтера підприємства, наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими повноваженнями, являючись службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, маючи на меті особисте збагачення і збагачення третіх осіб, вступив в попередню змову з генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 , а також директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , в період часу з червня по грудень 2009 року, здійснив замах на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем, а також службове підроблення при наступних обставинах.

ОСОБА_9 , маючи умисел, направлений на заволодіння чужим майном державними грошовими коштами в особливо великих розмірах, як директор і головний бухгалтер ТОВ «Скломонтаж» підписав та направив 11.12.2009 року в Зіньківське відділення Гадяцької МДПІ Полтавської області податкову декларацію з податку на додану вартість за листопад 2009 року з додатками, згідно яких бюджетному відшкодуванню на розрахунковий рахунок платника в банку підлягає сума в розмірі 2100000грн.

Підставою виникнення від`ємного значення і заявленої суми ПДВ до відшкодування з бюджету на розрахунковий рахунок у підприємства ТОВ «Скломонтаж» стало придбання у ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» виробничого приміщення на основі договору купівлі-продажу частини промислових будівель №б/н від 30.10.2009 року (сума ПДВ-391563,13 грн.), а також комунікаційного обладнання і робіт виконаних за адресою: Полтавська область, місто Зіньків, вул. Польова 5-а, на основі договору №6 від 20.10.2009 року та акту прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, загальна вартість яких становить 10 250621,27грн., в тому числі ПДВ 170843687грн.

Так, ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом, з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав і підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір №6 від 20.10.2009 року і додаток до нього акт прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5. Згідно з вказаними документами, ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» передає, а ТОВ «Скломонтаж» приймає комунікаційне обладнання і роботи виконані за адресою Полтавської області, м. Зінькові, по вул.Польова, 5-а, загальна вартість яких становить 10 250621,27грн., в тому числі ПДВ 170843687грн.

В свою чергу ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_11 і ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ними планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав від імені підприємства ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» в особі ОСОБА_11 договір №б/н від 01.06.2009 року та додаток № 1 до нього перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009р. передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, згідно якого виконавець (ТОВ «Компания Скло плюс глас») зобов`язується виконати для замовника (ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД») підготовчі роботи, пов`язані з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м.Зіньків, вул.Польова, 5-а, на загальну суму 10045608,00 грн., в тому числі ПДВ 1674268,00грн. При цьому, для створення видимості виконання робіт вказаних в договорі №б/н від 01.06.2009 року, ОСОБА_10 було підписано від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» фіктивний акт прийому-передачі робіт №ОУ-0000005 від 30.10.2009 року.

При цьому, ОСОБА_11 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ним планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, підписав від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «Синтез» фіктивний договір підряду №1/п від 04.06.2009 року на виконання робіт, пов`язаних з перепродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а.

За версією досудового слідства, підприємство ТОВ «Синтез» ніяких підрядних робіт за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул. Польова, 5-а, для підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас» не виконувало. Роботи які виконувались за вказаною адресою, були виконані співробітниками ТОВ «Скломонтаж» і найманими робітниками, які не є співробітниками ТОВ «Синтез». При цьому, актом обстеження основних фондів і обладнання (додаток до акту №183/23/37327079 від 08.02.2010), складеного співробітниками ВПМ Миргородської ОДПІ, протоколом огляду приміщень та прилеглої території за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, від 29.10.2010 року, проведеним в ході розслідування кримінальної справи старшим слідчим в ОВС СВ ПМ ДПА в Полтавській області, а також довідкою контролера-ревізора з питань будівництва КРУ в Полтавській області від 29.10.2010 року, встановлено, що частина робіт, а саме:

облаштування системи електропостачання для побутових і технологічних потреб,

облаштування системи відеоконтролю і відеоспостереження,

облаштування побутової і технологічної системи водозабезпечення,

облаштування побутової каналізації в корпусі,

інсталяція та облаштування робочої комп`ютерної мережі з віддаленим доступом для адміністрування,

облаштування відстійника для виробничої каналізації,

встановлення серверної,

облаштування площадки з басейном для відпочинку працівників,

облаштування станції огляду і ремонту важких автомобілів,

облаштування оглядової станції для автомобілів та іншого обладнання,

облаштування площадок для стоянок вантажних автомобілів, зовсім не виконувалися або були виконані не в повному обсязі.

Вказані обставини свідчать про те, що договір №6 від 20.10.2010 року, укладений між ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» і ТОВ «Скломонтаж», договір №б/н від 01.06.2009 року, укладений між ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» і ТОВ «Компания Скло плюс глас», а також договір підряду №1/п від 04.06.2009 року, укладений між ТОВ «Компания Скло плюс глас» і ТОВ «Синтез», були укладені за попередньою змовою між ОСОБА_9 , ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , з метою незаконного заволодіння державними грошовими коштами в сумі 1708437грн. шляхом зловживання службовим становищем.

Окрім цього, ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом уклав та підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір займу №б/н від 15.10.2009 року з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» згідно з яким підприємство ТОВ «Компания Скло плюс глас» надало підприємству ТОВ «Скломонтаж» як займ грошові кошти в сумі 12600000грн., які ТОВ «Скломонтаж» перерахувало ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» як оплату за придбання виробничого приміщення, а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а. Фактично вказаний договір займу був укладений між ОСОБА_11 і ОСОБА_9 з метою створення видимості проведення господарської операції, а саме, факту оплати, і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами. При цьому видимість надання займу в розмірі 12600000грн. і відповідно оплати за придбання комунікаційного обладнання і робіт, була створена за рахунок не одноразового переміщення однієї суми грошових коштів в розмірі 1293000 грн., в період з 21.10.2009 року по 26.10.2009 року по поточним рахункам між підприємствами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», ТОВ «Компания Скло плюс глас» і ТОВ «Скломонтаж».

Факт незаконного заявлення бюджетного відшкодування податку на додану вартість підприємством ТОВ «Скломонтаж» в розмірі 1708437грн., підтверджується висновками актів перевірок Гадяцької МДПІ Полтавської області №471/23/32337079 від 06.05.2010 року та №798/23/32337079 від 27.09.2011 року, а також актом перевірки ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» №150/23-3/14346392 від 20.01.2012 року проведеної ДПІ в Київському районі м. Харкова, згідно з висновками якого встановлено наявність угод, які не направлені на реальне настання правових наслідків, обумовлених ними по операціях, проведених ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з постачальником послуг з передпродажної підготовки і комунікаційного обладнання ТОВ «Компания Скло плюс глас» по договору №б/н від 01.06.2009 року та покупцем вказаних послуг і комунікаційного обладнання ТОВ «Скломонтаж» по договору №6 від 20.10.2009 року.

Отже, директор і головний бухгалтер ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 , незаконно задекларувавши за листопад 2009 року до відшкодування з державного бюджету України суму податку на додану вартість в розмірі 1708437грн., діючи за попередньою змовою з генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 та директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , скоїв злочинні дії направлені на незаконне заволодіння державними грошовими коштами, які не було доведено до кінця з причин, незалежних від його волі, тобто скоїв замах на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем в сумі 1708437грн., що є особливо великим розміром.

Окрім того, ОСОБА_9 , маючи умисел, направлений на заволодіння чужим майном державними грошовими коштами в особливо великих розмірах, будучи директором та головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж», наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими повноваженнями, маючи право самостійно укладати господарські договори з іншими суб`єктами господарської діяльності, підписувати звітні документи ТОВ «Скломонтаж», будучи службовою особою підприємства, скоїв службове підроблення.

Так, ОСОБА_9 завідомо знаючи, що договір є офіційним документом, в якому містяться відомості, які надають права і звільняють від обов`язків, з метою заволодіння державними грошовими коштами, вступив в попередню змову з генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 і директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , уклав і підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір №6 від 20.10.2009 року і додаток до нього акт прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань з передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5. Згідно з вказаними документами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» передає, а ТОВ «Скломонтаж» приймає комунікаційне обладнання і роботи, виконані за адресою: Полтавська область м. Зіньків, вул. Польова, 5-а, загальна сума яких складає 10250 621,27грн., в тому числі ПДВ 1708436,87грн. Фактично вказані документи були складені і підписані ОСОБА_9 з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами.

Також ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , склав і підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір займу №б/н від 15.10.2009 року з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» згідно з яким ТОВ «Компания Скло плюс глас» надало підприємству ТОВ «Скломонтаж»у вигляді займу грошові кошти в сумі 12600000грн., які ТОВ «Скломонтаж» перерахувало підприємству ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в якості оплати за придбання виробничого приміщення, а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а. Фактично вказаний договір займу був укладений між ОСОБА_9 і ОСОБА_11 з метою створення видимості проведення господарської операції, а саме факту оплати і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами. При цьому, видимість надання займу в розмірі 12600000 грн. і відповідно оплати за придбання комунікаційного обладнання і робіт, була створена за рахунок неодноразового переміщення однієї суми грошових коштів в розмірі 1293000 грн., в період з 21.10.2009 року по 26.10.2009 року, між підприємствами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», ТОВ «Компания Скло плюс глас» та ТОВ «Скломонтаж».

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_9 , з метою заволодіння державними грошовими коштами, шляхом незаконного заявлення бюджетного відшкодування податку на додану вартість, доручив ОСОБА_14 , яка не була обізнана про злочинні наміри ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , внести в податкові декларації з податку на додану вартість за жовтень, листопад 2009 року ТОВ «Скломонтаж», форма яких затверджена наказом ДПА України №166 від 30.05.1997 року (зі змінами і доповненнями), які є офіційними документами, завідомо неправдиві відомості про господарську діяльність підприємства ТОВ «Скломонтаж», а саме: в податковій декларації з податку на додану вартість за жовтень 2009 року в розділі податковий кредит внести суму в розмірі 1708437грн., яка виникла в результаті придбання у підприємства ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, за договором №6 від 20.10.2009 року, а в податковій декларації з податку на додану вартість за листопад 2009 року та додатках до неї №2 «Довідка про залишок суми від`ємного значення попередніх податкових періодів, який залишається непогашеним після бюджетного відшкодування, отриманого в звітному податковому періоді і підлягає включенню до складу наступного податкового періоду», №3 «Розрахунок суми бюджетного відшкодування», №4 «Заява про повернення суми бюджетного відшкодування», суму в розмірі 1708437грн., показати як підлеглу бюджетному відшкодуванню на розрахунковий рахунок підприємства в банку. Вказані звітні документи були підписані ОСОБА_9 як директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» та надані в Зіньківське відділення Гадяцької МДПІ Полтавської області.

ОСОБА_10 , будучи призначеним згідно з наказом №17 від 25.12.1997 року, на посаду генерального директора ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» (код 14346392), наділений організаційно-розпорядчими і адміністративно-господарськими повноваженнями, будучи посадовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, маючи на меті особисте збагачення і збагачення третіх осіб, вступивши в попередню змову з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 , а також директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , в період з червня по грудень 2009 року, здійснив пособництво в замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем, а також службове підроблення за наступних обставин.

Так, 11.12.2009 року в Зіньківське відділення Гадяцької МДПІ від ТОВ «Скломонтаж» за підписом директора і головного бухгалтера підприємства ОСОБА_9 за вхідним №9002115590 подана податкова декларація з податку на додану вартість за листопад 2009 року з додатками, згідно яких бюджетному відшкодуванню на розрахунковий рахунок платника в банку підлягає сума в розмірі 2100000грн.

Підставою виникнення від`ємного значення та заявлення суми ПДВ до відшкодування з бюджету на розрахунковий рахунок у підприємства ТОВ «Скломонтаж» стало придбання у ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» виробничого приміщення на основі договору купівлі-продажу частини промислових будівель №б/н від 30.10.2009 року (сума ПДВ-391563,13 грн.), а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, місто Зіньків, вул. Польова 5-а на основі договору №6 від 20.10.2009 року і акту прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, загальна вартість яких становить 10250 621,27грн., в тому числі ПДВ 1708436,87грн.

Так, ОСОБА_10 діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом, з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав і доручив підписати від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» представнику підприємства ОСОБА_15 , який не був обізнаний про злочинні наміри ОСОБА_10 , ОСОБА_9 і ОСОБА_11 , фіктивний договір №6 від 20.10.2009 року і додаток до нього акт прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5. Згідно з вказаними документами, ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» передає, а ТОВ «Скломонтаж» приймає комунікаційне обладнання і роботи, виконані за адресою Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а, загальна вартість яких становить 10250 621,27грн., в тому числі ПДВ 1708436,87грн.

Окрім цього, ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав від імені підприємства ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» в особі ОСОБА_11 договір №б/н від 01.06.2009 року і додаток № 1 до нього перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009р. передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, згідно якого виконавець (ТОВ «Компания Скло плюс глас») зобов`язується виконати для замовника (ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД») підготовчі роботи, пов`язані з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих, складських і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м.Зіньків, вул.Польова, 5-а, на загальну суму 10045608,00 грн., в тому ПДВ 1674268,00грн. При цьому для створення видимості виконання робіт вказаних в договорі №б/н від 01.06.2009 року, ОСОБА_10 був підписаний від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компанія Скло плюс глас», фіктивний акт прийому-передачі робіт №ОУ-0000005 від 30.10.2009 року.

В свою чергу ОСОБА_11 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ними планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, підписав від імені підприємства ТОВ «Компанія Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «Синтез» фіктивний договір підряду №1/п від 04.06.2009 року на виконання робіт, пов`язаних з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область м. Зіньків вул.Польова, 5-а.

Вказані обставини свідчать про те, що договір №6 від 20.10.2010 року, укладений між ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» і ТОВ «Скломонтаж», договір №б/н від 01.06.2009 року, укладений між ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» і ТОВ «Компанія Скло плюс глас», а також договір підряду №1/п від 04.06.2009 року, укладений між ТОВ «Компанія Скло плюс глас» і ТОВ «Синтез», були укладені за попередньою змовою між ОСОБА_9 , ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , з метою незаконного заволодіння державними грошовими коштами в сумі 1708437грн. шляхом зловживання службовим становищем.

Поряд з цим, ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом склав і підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір займу №б/н від 15.10.2009 року з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас», згідно з яким підприємство ТОВ «Компания Скло плюс глас» надало підприємству ТОВ «Скломонтаж» в якості займу грошові кошти в сумі 12600000грн., які ТОВ «Скломонтаж» перерахувало ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в якості оплати за придбання виробничого приміщення, а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а. Фактично вказаний договір займу був укладений між ОСОБА_9 і ОСОБА_11 з метою створення видимості проведення господарської операції, а саме, факту оплати, і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами. При цьому видимість надання займу в розмірі 12600000грн. і відповідно оплати за придбання комунікаційного обладнання і робіт, була створена за рахунок неодноразового переміщення однієї суми грошових коштів в розмірі 1293000 грн., в період з 21.10.2009 року по 26.10.2009 року між підприємствами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», ТОВ «Компаніяя Скло плюс глас» і ТОВ «Скломонтаж».

Факт незаконного заявлення бюджетного відшкодування податку на додану вартість підприємством ТОВ «Скломонтаж» в розмірі 1708437грн., підтверджується висновками актів перевірок Гадячської МДПІ Полтавської області №471/23/32337079 від 06.05.2010 року та №798/23/32337079 від 27.09.2011 року, а також актом перевірки ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» №150/23-3/14346392 від 20.01.2012 року проведеної ДПІ в Київському районі м. Харкова, згідно з висновками якого встановлено наявність угод, які не направлені на реальне настання правових наслідків, обумовлених ними по операціях, проведених ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з постачальником послуг з передпродажної підготовки і комунікаційного обладнання ТОВ «Компания Скло плюс глас» по договору №б/н від 01.06.2009 року та покупцем вказаних послуг і комунікаційного обладнання ТОВ «Скломонтаж» по договору №6 від 20.10.2009 року.

Таким чином, генеральний директор ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 і директором ТОВ «Компанія Скло плюс глас» ОСОБА_11 вчинив пособницькі дії направлені на незаконне заволодіння державними грошовими коштами, які не було доведено до кінця з причин, незалежних від його волі, тобто скоїв пособництво замаху директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем в сумі 1708437грн., що є особливо великим розміром.

Співучасть ОСОБА_10 виразилась в сприянні скоєнню ОСОБА_9 замаху на заволодіння державними грошовими коштами в сумі 1708437грн., порадами, вказівками, наданням засобів злочину (складання, підпис і видача завідомо підроблених документів від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД»).

Крім того, ОСОБА_10 маючи умисел, спрямований на пособництво в заволодінні чужим майном державними грошовими коштами в особливо великих розмірах, будучи генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», наділений організаційно-розпорядчими і адміністративно-господарськими повноваженнями, володіючи правом самостійно укладати господарські договори з іншими суб`єктами господарської діяльності, підписувати звітні документи ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», являючись службовою особою підприємства, скоїв службове підроблення.

ОСОБА_10 , завідомо знаючи, що договір є офіційним документом, в якому містяться відомості, які надають права і звільняють від обов`язків а також підтверджують факти, що мають юридичне значення, з метою пособництва в заволодінні державними грошовими коштами, вступивши в попередню змову з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 та директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , склав і доручив підписати від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_15 , який не був обізнаний про злочинні наміри ОСОБА_10 , ОСОБА_9 та ОСОБА_11 , фіктивний договір №6 від 20.10.2009 року і додаток до нього акт прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5. Згідно з вказаними документами, ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» передає, а ТОВ «Скломонтаж» приймає комунікаційне обладнання і роботи, виконані за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, загальна вартість яких становить 10250 621,27грн., в тому числі, ПДВ 1708 436,87грн. Фактично вказані документи були складені ОСОБА_10 та підписані за його дорученням представником ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами.

Діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 і ОСОБА_11 , згідно з раніше розробленим з ними планом, також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, склав та підписав від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» в особі ОСОБА_11 договір №б/н від 01.06.2009 року і додатком №1 до нього перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009р. з передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, згідно з яким виконавець (ТОВ «Компания Скло плюс глас») зобов`язується виконати для замовника (ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД») підготовчі роботи, пов`язані з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих та адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, на загальну суму 10045608,00грн., в тому числі ПДВ 1674268,00грн. При цьому для створення видимості виконання робіт, вказаних в договорі №б/н від 01.06.2009 року, ОСОБА_10 був підписаний від імені ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компанія Скло плюс глас», фіктивний акт прийому-передачі робіт №ОУ-0000005 від 30.10.2009 року. Фактично вказані документи були складені та підписані ОСОБА_10 з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_10 , достовірно знаючи та усвідомлюючи, що податкова накладна форму якої затверджено наказом ДПА України №165 від 30.05.1997 року (зі змінами та доповненнями), є офіційним документом, який надає право на включення суми по виплаті податку на додану вартість в податковий кредит, доручив головному бухгалтеру ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_16 , яка не була обізнана про злочині наміри ОСОБА_10 , ОСОБА_9 та ОСОБА_11 , скласти наступні завідомо підроблені податкові накладні ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД»:

№10033 від 21.10.09 на суму 245000,00грн., в т.ч. ПДВ 40833,33грн.;

№10034 від 21.10.09 на суму 430000,00грн., в т.ч. ПДВ 71666,67грн.;

№10035 від 21.10.09 на суму 618000,00грн., в т.ч. ПДВ 103000,00грн.;

№10036 від 21.10.09 на суму 1293000,00грн., в т.ч. ПДВ 215500,00грн.;

№10037 від 22.10.09 на суму 247000,00грн., в т.ч. ПДВ 41166,67грн.;

№10038 від 22.10.09 на суму 250000,00грн., в т.ч. ПДВ 41666,67грн.;

№10039 від 22.10.09 на суму 275000,00грн., в т.ч. ПДВ 45833,33грн.;

№10040 від 22.10.09 на суму 300000,00грн., в т.ч. ПДВ 50000,00грн.;

№10041 від 22.10.09 на суму 300000,00грн., в т.ч. ПДВ 50000,00грн.;

№10042 від 22.10.09 на суму 379000,00грн., в т.ч. ПДВ 63166 67грн.;

№10043 від 22.10.09 на суму 423000,00грн., в т.ч. ПДВ 70500,00грн.;

№10044 від 22.10.09 на суму 470000,00грн., в т.ч. ПДВ 78333,33грн.;

№10045 від 22.10.09 на суму 570000,00грн., в т.ч. ПДВ 95000,00грн.;

№10046 від 22.10.09 на суму 640000,00грн., в т.ч. ПДВ 106666,67грн.;

№10047 від 22.10.09 на суму 652800,00грн., в т.ч. ПДВ 108800,00грн.;

№10048 від 22.10.09 на суму 664000,00грн., в т.ч. ПДВ 110666,67грн.;

№10049 від 23.10.09 на суму 330000,00грн., в т.ч. ПДВ 55000,00грн.;

№10050 від 23.10.09 на суму 462000,00грн., в т.ч. ПДВ 77000,00грн.;

№10051 від 23.10.09 на суму 500000,00грн., в т.ч. ПДВ 83333,33грн.;

№10052 від 23.10.09 на суму 600821,00грн., в т.ч. ПДВ 100136,83грн.;

№10053 від 23.10.09 на суму 601000,27грн., в т.ч. ПДВ 100166,71грн.

Дані податкові накладні були передані підприємству ТОВ «Скломонтаж», в результаті чого вказані суми податку на додану вартість були включені в склад податкового кредиту підприємства ТОВ «Скломонтаж» за жовтень 2009 року.

ОСОБА_10 , продовжуючи свої злочинні дії, направлені на пособництво в заволодінні державними грошовими коштами шляхом незаконної заявки бюджетного відшкодування податку на додану вартість достовірно знаючи, що податкова декларація на податок на додану вартість форми якої затверджено наказом ДПА України №166 від 30.05.1997 року (зі змінами і доповненнями), є офіційним документом, доручив головному бухгалтеру ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_16 , яка не була обізнана про злочинні наміри ОСОБА_10 , ОСОБА_9 та ОСОБА_11 , внести в податкову декларацію з податку на додану вартість за жовтень 2009 року завідомо неправдиві відомості про господарську діяльність підприємства ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», а саме: в розділі податковий кредит внести суму ПДВ в розмірі 1674268грн, яка виникла в результаті придбання у підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас» робіт з передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, за договором №б/н від 01.6.2009 року, а в розділі податкові обов`язки внести суму ПДВ в розмірі 1708437грн, яка виникла в результаті продажу підприємству ТОВ «Скломонтаж» комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, за договором №6 від 20.10.2009 року. В подальшому вказана податкова декларація з податку на додану вартість за жовтень 2009 року була підписана ОСОБА_10 як генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» і надана в ДПІ в Київському районі м.Харкова.

ОСОБА_11 , будучи призначеним згідно з наказом №6к від 03.03.2008 року, на посаду директора ТОВ «Компания Скло плюс глас» (код 35058069), наділений організаційно-розпорядчими і адміністративно-господарськими повноваженнями, являючись службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, маючи на меті особисте збагачення і збагачення третіх осіб, вступивши в попередню змову з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 , а також генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 , в період з червня по грудень 2009 року, здійснив пособництво в замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання службовим становищем, а також службове підроблення за наступних обставин.

Так, 11.12.2009 року в Зіньківське відділення Гадяцької МДПІ від ТОВ «Скломонтаж» за підписом директора і головного бухгалтера підприємства ОСОБА_9 за вхідним №9002115590 подана податкова декларація з податку на додану вартість за листопад 2009 року з додатками, згідно яких бюджетному відшкодуванню на розрахунковий рахунок платника в банку підлягає сума в розмірі 2100000 грн.

Підставою виникнення від`ємного значення та заявлення суми ПДВ до відшкодування з бюджету на розрахунковий рахунок у підприємства ТОВ «Скломантаж» стало придбання у ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» виробничого приміщення на основі договору купівлі-продажу частини промислових будівель №б/н від 30.10.2009 року (сума ПДВ-391563,13 грн.), а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, місто Зіньків, вул. Польова 5-а на основі договору №6 від 20.10.2009 року і акту прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, загальна вартість яких становить 10250 621,27грн., в тому числі ПДВ 1708436,87грн.

Так, ОСОБА_9 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_11 згідно з раніше розробленим з ними планом, з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав і підписав від імені ТОВ «Скломонтаж» фіктивний договір №6 від 20.10.2009 року і додаток до нього акт прийому-передачі робіт і комунікаційного обладнання для виконання зобов`язань по передпродажній підготовці виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5. Згідно з вказаними документами, ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» передає, а ТОВ «Скломонтаж» приймає комунікаційне обладнання і роботи виконані за адресою Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а, загальна вартість яких становить 10250 621,27грн., в тому числі ПДВ 1708436,87грн..

А ОСОБА_11 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ними планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав та підписав від імені підприємства ТОВ «Компанія Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в особі ОСОБА_17 договір №б/н від 01.06.2009 року і додаток № 1 до нього перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009р. передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, згідно якого виконавець (ТОВ «Компания Скло плюс глас») зобов`язується виконати для замовника (ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД») підготовчі роботи, пов`язані з перепродажною підготовкою нежитлових виробничих, складських і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м.Зіньків, вул.Польова, 5-а, на загальну суму 10045608,00 грн., в тому ПДВ 1674268,00грн. При цьому для створення видимості виконання робіт вказаних в договорі №б/н від 01.06.2009 року, ОСОБА_11 був підписаний від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» фіктивний акт прийому-передачі робіт №ОУ-0000005 від 30.10.2009 року.

Крім цього, ОСОБА_11 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ним планом, а також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав і підписав від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «Синтез» фіктивний договір підряду №1/п від 04.06.2009 року на виконання робіт, пов`язаних з перепродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавської області, м. Зінькові, по вул.Польова, 5-а.

Окрім цього, ОСОБА_11 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 і ОСОБА_9 , згідно з раніше розробленим з ними планом склав і підписав від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» фіктивний договір займу №б/н від 15.10.2009 року з підприємством ТОВ «Скломонтаж», згідно з яким підприємство ТОВ «Компания Скло плюс глас» надало підприємству ТОВ «Скломонтаж» в якості займу грошові кошти в сумі 12600000грн., які ТОВ «Скломонтаж» перерахувало ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в якості оплати за придбання виробничого приміщення, а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а. Фактично вказаний договір займу був укладений між ОСОБА_11 і ОСОБА_9 з метою створення видимості проведення господарської операції, а саме, факту оплати, і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами. При цьому видимість надання займу в розмірі 12600000грн. і відповідно оплати за придбання комунікаційного обладнання і робіт, була створена за рахунок неодноразового переміщення однієї суми грошових коштів в розмірі 1293000 грн., в період з 21.10.2009 року по 26.10.2009 року між підприємствами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», ТОВ «Компания Скло плюс глас» і ТОВ «Скломонтаж».

Факт незаконного заявлення бюджетного відшкодування податку на додану вартість підприємством ТОВ «Скломонтаж» в розмірі 1708437грн., підтверджується висновками актів перевірок Гадячської МДПІ Полтавської області №471/23/32337079 від 06.05.2010 року та №798/23/32337079 від 27.09.2011 року, а також актом перевірки ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» №150/23-3/14346392 від 20.01.2012 року проведеної ДПІ в Київському районі м. Харкова, згідно з висновками якого встановлено наявність угод, які не направлені на реальне настання правових наслідків, обумовлених ними по операціях, проведених ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з постачальником послуг з передпродажної підготовки і комунікаційного обладнання ТОВ «Компания Скло плюс глас» по договору №б/н від 01.06.2009 року та покупцем вказаних послуг і комунікаційного обладнання ТОВ «Скломонтаж» по договору №6 від 20.10.2009 року.

Таким чином, директор ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_11 , діючи за попередньої змовою з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 та генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 скоїв пособницькі дії направлені на незаконне заволодіння державними грошовими коштами, які не було доведено до кінця з причин, незалежних від його волі, тобто скоїв пособництво замаху директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем в сумі 1708437грн., що є особливо великим розміром.

Співучасть ОСОБА_11 виразилась в сприянні скоєнню ОСОБА_9 замаху на заволодіння державними грошовими коштами в сумі 1708437грн., порадами, вказівками, наданням засобів злочину (складання, підпис і видача завідомо підроблених документів від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас»), тобто він виступив пособником в скоєнні даного злочину.

Окрім того, ОСОБА_11 маючи умисел, направлений на пособництво в заволодінні чужим майном державними грошовими коштами в особливо великих розмірах, являючись директором ТОВ «Компания Скло плюс глас», наділений організаційно розпорядчими і адміністративно господарськими повноваженнями, володіючи правом самостійно укладати господарські договори з іншими суб`єктами господарської діяльності, підписувати звітні документи ТОВ «Компания Скло плюс глас», являючись службовою особою підприємства, скоїв службове підроблення.

Так, ОСОБА_11 завідомо знаючи, що договір є офіційним документом, в якому містяться відомості, які надають права і звільняють від обов`язків а також підтверджують факти, що мають юридичне значення, з метою пособництва в заволодінні державними грошовими коштами, вступивши в попередню змову з директором і головним бухгалтером ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_9 і генеральним директором ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» ОСОБА_10 , уклав і підписав від імені підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в особі ОСОБА_10 договір №б/н від 01.06.2009 року і додаток №1 до нього перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009р. передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул.Польова, 5, згідно з яким виконавець (ТОВ «Компания Скло плюс глас») зобов`язується виконати для замовника (ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД») підготовчі роботи, пов`язані з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а, на загальну суму 10045608,00грн., в тому числі ПДВ 1674268,00грн. При цьому для створення видимості виконання робіт, вказаних в договорі №б/н від 01.06.2009 року, ОСОБА_11 був підписан від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», фіктивний акт прийому-передачі робіт №ОУ-0000005 від 30.10.2009 року. Фактично вказані документи були укладені і підписані ОСОБА_11 з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами.

Окрім цього, ОСОБА_11 діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 , ОСОБА_9 згідно з раніше розробленим з ними планом, також з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами, уклав і підписав від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «Синтез» фіктивний договір підряду №1/б від 04.06.2009 року на виконання робіт, пов`язаних з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а. При цьому, для створення видимості робіт, вказаних в договорі підряду №1/п від 04.06.2009 року, ОСОБА_11 достовірно знаючи та усвідомлюючи, що підприємство ТОВ «Синтез» ніяких підрядних робіт для підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас» не виконувало, склав і підписав 30.10.2009 року від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» з підприємством ТОВ «Синтез», наступні фіктивні документи: акти прийому виконаних підрядних робіт за жовтень 2009 року №1/тс, №1/м, №1/в, №1/т, №1/к, №1/б, №1/с, №1/сн, №б/н та довідки про вартість виконаних підрядних робіт за жовтень 2009 року, форми яких затверджено наказом Державного комітету статистики України і Державного комітету України з будівництва і архітектури №237/5 від 21.06.2002 року, а також відомості ресурсів, договірні ціни та розрахунки №1-1 прямих затрат і загальновиробничих витрат в складі договірної ціни, форми яких затверджено наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України №174 від 27.08.2000 року. Фактично вказані документи були складені та підписані з метою створення видимості проведення господарської операції і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами.

Також ОСОБА_11 діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 , ОСОБА_9 , згідно з раніше розробленому з ними плану, склав і підписав від імені ТОВ «Компания Скло плюс глас» фіктивний договір займу №б/н від 15.10.2009 року з підприємством ТОВ «Скломонтаж», згідно з яким ТОВ «Компания Скло плюс глас» надало підприємству ТОВ «Скломонтаж» в якості займу грошові кошти в сумі 12600000грн., які ТОВ «Скломонтаж» перерахувало підприємству ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» в якості оплати за придбання виробничого приміщення, а також комунікаційного обладнання і робіт, виконаних за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, по вул.Польова, 5-а. Фактично ж вказаний договір займу було укладено між ОСОБА_11 і ОСОБА_9 з метою створення видимості проведення господарської операції, а саме факту оплати, і приховування факту незаконного заволодіння державними грошовими коштами. При цьому, видимість надання займу в розмірі 12600000 грн. і відповідно оплати за придбання комунікаційного обладнання і робіт, було створено за рахунок неодноразового переміщення однієї суми грошових коштів в розмірі 1293000 грн., в період з 21.10.2009 року по 26.10.2009 року, між підприємствами ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД», ТОВ «Компания Скло плюс глас» та ТОВ «Скломонтаж».

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_11 достовірно знаючи, що податкова накладна форму якої затверджено наказом ДПА України №165 від 30.05.1997 року (зі змінами та доповненнями), є офіційним документом, який надає право на включення суми по сплаті податку на додану вартість в податковий кредит, усвідомлюючи злочинність своїх дій, доручив бухгалтеру ТОВ «Компания Скло плюс глас» ОСОБА_18 , яка не була обізнана про злочині наміри ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_9 , скласти завідомо підроблену податкову накладну ТОВ «Компания Скло плюс глас» №84 від 30.10.09 на суму 10045608,00грн., в т.ч. ПДВ 1674268,00грн., яка була передана ТО«òЗ-Контакт, ЛТД», в результаті чого вказана сума податку на додану вартість буда включена до складу податкового кредиту ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» за жовтень 2009 року.

Окрім цього ОСОБА_11 , продовжуючи свої злочинні дії направлені на пособництво в заволодінні державними грошовими коштами шляхом незаконного заявлення бюджетного відшкодування податку на додану вартість, достовірно знаючи, що податкова декларація з податку на додану вартість форма якої затверджено наказом ДПА України №166 від 30.05.1997 року (зі змінами і доповненнями), є офіційним документом, вніс в податкову декларацію з податку на додану вартість за жовтень 2009 року, завідомо неправдиві відомості про господарську діяльність підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас», а саме: в розділ податкові зобов`язання вніс суму ПДВ в розмірі 1674268грн., яка виникла в результаті продажу підприємству ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» робіт з передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів за адресою: Полтавська область, м. Зіньків, вул.Польова, 5-а, за договором №б/н від 01.06.2009 року. В подальшому вказана податкова декларація з податку на додану вартість за жовтень 2009 року була підписана ОСОБА_11 як директором ТОВ «Компания Скло плюс глас» і надана до ДПІ у Печерському районі м. Києва.

На підтвердження обвинувачення прокурор надав суду такі докази:

- показання свідків ОСОБА_14 , ОСОБА_19 ОСОБА_20 , ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_16 , ОСОБА_26 , ОСОБА_15 , ОСОБА_27 , ОСОБА_28 , протоколи огляду, обшуку, виїмки, акти перевірок, в тому числі, Гадяцької МДПІ Полтавської області, податкові накладні, документи.

Виправдовуючи ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 суд першої інстанції дійшов висновку, що у відповідності до договору №б/н від 01.06.2009 року, укладеному між ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» з підприємством ТОВ «Компания Скло плюс глас» та додатку №1 до нього- перелік робіт для виконання договору від 01.06.2009 року передпродажної підготовки виробничого і адміністративного корпусів в м. Зінькові, Полтавської області, по вул. Польовій, 5, були виконані роботи, пов`язані з передпродажною підготовкою нежитлових виробничих і адміністративних корпусів за адресою: м. Зіньків, Полтавської області, по вул. Польовій, 5-а, на загальну суму 10045608,00 грн., в тому числі ПДВ- 1 674268,00грн.

Суд зазначив, що стороною обвинувачення не надано беззаперечних доказів про те, що підприємство ТОВ «Синтез» ніяких підрядних робіт у м. Зінькові, по вул. Польовій, 5-а для підприємства ТОВ «Компания Скло плюс глас» не виконувало, а роботи, які виконувались за вказаною адресою, були виконані працівниками ТОВ «Скломонтаж» і найманими робітниками, які не є працівниками ТОВ «Синтез».

Згідно вироку перевірені в судовому засіданні показання свідків спростовують твердження сторони обвинувачення про те, що роботи виконані працівниками ТОВ «Скломонтаж».

В судовому рішенні вказано, що відсутність будівельно-технічної експертизи щодо вартості фактично виконаних робіт, унеможливлює визнати достовірними твердження сторони обвинувачення про те, що роботи згідно договору №6 від 20.10.2009 року фактично не виконувалися. А відсутність експертної оцінки ринкової вартості об`єкта на час його придбання ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» та продажу ТОВ «Скломонтаж» позбавляє можливості встановити збільшення вартості об`єкту за рахунок зусиль ТОВ «ГІЗ-Контакт, ЛТД» після його придбання і до продажу ТОВ «Скломонтаж».

Перевіривши та дослідивши надані суду сторонами обвинувачення та захисту докази в їх сукупності суд дійшов висновку про те, що стороною обвинувачення не доведено наявності в діях ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 ознак складу злочинів, які їм інкримінують.

Колегія суддів, заслухавши доповідача, прокурора ОСОБА_6 на підтримання принесеної апеляційної скарги, скасування вироку та призначення нового розгляду в суді першої інстанції, заперечення обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 , а також в їх інтересах захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 проти апеляційної скарги прокурора, їх міркування про законність та обґрунтованість судового рішення, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, приходить до висновку про часткове задоволення апеляційної скарги прокурора, виходячи з наступного. й За змістом ст. 370 КПК України, якою визначено вимоги щодо законності, обґрунтованості та умотивованості судового рішення- законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України, вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення. Згідно приписів ч.2 ст. 191 КК України кримінальне провадження в суді першої інстанції щодо злочинів, за вчинення яких передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк більше десяти років, здійснюється колегіально судом у складі трьох професійних суддів. Санкція ч.5 ст. 191 КПК України передбачає покарання у вигляді позбавлення волі до 12 років. Розгляд даного провадження в суді першої інстанції здійснював професійний суддя одноособово.

Згідно договору захист інтересів виправданого ОСОБА_10 здійснює захисник ОСОБА_7 (а.п.55,т.30), тому доводи прокурора про порушення його права на захист у зв`язку з розірванням договору з захисником ОСОБА_29 є безпідставними.

Приписами ч.3 ст. 409 КПК України регламентовано, що суд апеляційної інстанції не вправі скасувати виправдувальний вирок лише з мотивів істотного порушення прав обвинуваченого.

В той же час, з огляду на те, що наявні підстави для безумовного скасування вироку, оскільки судове рішення ухвалено незаконним складом суду, при новому розгляді кримінального провадження суд має неухильно дотримуватися вимог, викладених в ч.1 ст. 52 КПК України щодо обов`язкової участі захисника за обвинуваченням у особливо тяжкому злочині.

Приписами п.2 ч.2 ст.412 КПК України регламентовано, що судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо воно ухвалено незаконним складом суду. рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону. Зважаючи на допущені судом першої інстанції істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та, виходячи з вимог п.1 ч.1 ст. 415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції , якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 ч.2 ст. 412 КПК України.

З урахуванням викладеного інші доводи апеляційної скарги потребують перевірки в суді першої інстанції. Окрім цього, згідно зі ст. 10 Конституції України та ст. 6 ЗУ «Про засади державної мовної політики» державною мовою в Україні є українська мова. Відповідно до ч.1 ст. 29 КПК України кримінальне провадження здійснюється державною мовою. Сторона обвинуваченя, слідчий, суддя та суд складають процесуальні документи державною мовою. Незважаючи на вимоги закону, судом першої інстанції мотивувальна та резолютивна частини вироку щодо вирішення долі речових доказів викладені російською мовою(а.п.148-163, 163-зворот-178т.31). У зв`язку з наведеним апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду скасуванню із призначенням нового розгляду в суді першої інстанції. Призначаючи новий розгляд у суді першої інстанції суд апеляційної інстанції, відповідно до положень ч.2ст. 415 КПК України, не вправі вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність обвинувачення, достовірність або недостовірність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання.

За таких обставин при новому розгляді справи суду першої інстанції належить усунути зазначені порушення вимог кримінального процесуального закону, ретельно, з використанням усіх процесуальних можливостей перевірити доводи апеляційної скарги, безпосередньо дослідити докази у кримінальному провадженні, дати належну оцінку доказам, наданим сторонами та дотримуючись положень вимог кримінального та процесуального закону ухвалити законне й обґрунтоване судове рішення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду , -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу державного обвинувача прокурора прокуратури м.Харкова ОСОБА_6 частково задовольнити.

Вирок Зінківського районного суду Полтавської області від 18 травня 2015 року щодо ОСОБА_9 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 скасувати.

Призначити за матеріалами провадження новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4