Рішення

від 02.04.2009 по справі 49/27-29/289

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел.230-31-34

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 49/27-29/289 02.04.09

За позовом К омпанії «Нортланд Пауер Дарниця Інк», м. Торонто

(Канада)

до ОСОБА_3, м. Київ

Третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предме т спору:

Фонд державного майна Укр аїни м. Київ

про визнання неді йсним договору купівлі-прода жу цінних паперів

За зустрічним позовом ОСОБА_3

До Компані ї «Нортланд Пауер Дарн иця Інк».

Про визн ання відсутності прав акціо нера

Судді: Кача н Н.І. (головуючий)

Н арольський М.М.

Сташків Р.Б.

Представники сторін:

Від позивача Прося нок О.В.- пред. по довіреності

Від відповідача ОС ОБА_7, ОСОБА_8,

ОСОБА_9 - пред. по довір еності

Від третьої особи Тете рятник О.В.-пред. по довірено сті

На підставі ст.77 ГПК Укра їни в судових засіданнях ого лошувались перерви чи відкла дення про що зазначено у відп овідних ухвалах суду.

В судовому засіданні 02 квіт ня 2009р. на підставі ст. 85 ГПК Укра їни за згодою представників сторін оголошено вступну та резолютивну частину прийнят ого рішення суду.

Обставини справи:

Постановою Вищого гос подарського суду України від 13 грудня 2007р. рішення Господар ського суду міста Києва від 2 с ерпня 2007 року, постанову Київс ького апеляційного господар ського суду від 17 вересня 2007 ро ку у справі скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду міста К иєва.

Компанія «Нортлан д Пауер Дарниця Інк»(по зивач) звернулась до суду з по зовом про визнання недійсним договору № 1-А від 22 липня 2004 рок у купівлі-продажу цінних пап ерів. Одночасно позивач прос ив суд зобов' язати ТОВ «Рос токМедіаХолдінг»повернути придбані акції в кількості 19 000 шт. у ОСОБА_3, та зобов' яз ати власника акцій - ОСОБА _3 повернути ТОВ«РостокМеді аХолдінг»кошти у розмірі 9 500,00 грн. отримані за договором № 1 -А купівлі-продажу цінних пап ерів від 22.07.2004 року. У подальшом у позовні вимоги уточнювалис ь.

Ухвалою суду від 30.07.2007р . до участі у справі в якості т ретьої особи, яка заявляє сам остійні вимоги на предмет сп ору залучено Фонд державного майна України та прийнято до розгляду позовну заяву трет ьої особи.

У зв' язку з тим, що ТОВ «Ро стокМедіаХолдінг»виключен о з Єдиного державного реєст ру підприємств та організаці й України, позивачем та треть ою особою змінювались та уто чнювались заявлені вимоги, т а відповідно до отриманих за яв (від 17.07.2008р.; від 16.07.2008р.) Компанія «Нортланд Пауер Дарни ця Інк.»та Фонд Державного майна України просили визнат и недійсним згаданий договір № 1-А купівлі-продажу цінних п аперів від 22.07.2004 року.

Ухвалою суду від 09.09.2008р. прова дження у справі відносно ТОВ «РостокМедіаХолдінг» припи нено.

Заявлені вимоги позивач пі дтримав, та у наданих суду поя сненнях, вказував, що відчуже ння акцій у спосіб, інший, ніж передбачено ст. 5 Установчого договору ЗАТ «ЕК «Укр.-Ка н-Пауер»є порушенням переваж ного права акціонерів товари ства, зокрема, Компанії «Но ртланд Пауер Дарниця І нк.»на придбання акцій, що про даються іншими акціонерами т овариства. Мотивуючи вимоги позову тим ,що при укладенні 22.07.2004р. між ОСОБА_3 та ТОВ « Росток Медіа Холдинг»дого вору № 1-А купівлі-продажу цінн их паперів, відповідач, не над силав письмового повідомлен ня Компанії «Нортланд Пауе р Дарниця Інк.»про намі р здійснити згадану передач у належних йому акцій. Наведе ними діями порушено переваж не право позивача та інших ак ціонерів товариства, закріпл ене ст. 81 Господарського кодек су України. Так, зокрема, відсу тність повідомлення про прод аж акцій призвела до поруше ння відповідачем пункту 5.7. Ус тановчого Договору ЗАТ «ЕК « Укр-Кан Пауер»де зазначено, щ о акціонери можуть повністю чи частково, за взаємною пись мовою згодою, передавати всі або частину належних їм акці й іншим акціонерам і третім о собам на основі згоди інших а кціонерів і лише після заяви про відмову від переважного права на придбання такої час тки решти акціонерів. Право в ідмовити будь-якому акціоне ру у передачі всіх або частин и належних йому акцій може бу ти використано усіма іншими акціонерами впродовж 60-денно го терміну з дати отримання п исьмового повідомлення про н амір здійснити вищезазначен у передачу.

Щодо обраного способу захи сту порушеного права , позива ч з посиланням на Постанову В ищого господарського суду Ук раїни у справі, зазначив, що на слідки недійсності правочин у призводять до відновлення порушеного переважного прав а акціонерів ЗАТ «Укр.-Кан -Пауер», зокрема позивача та і нших акціонерів на придбання акцій товариства або відмов и у відчуженні акцій товарис тва на користь третіх осіб. По силаючись на ст. 20 ЦК України а кцентує увагу суду ,що кожна о соба має право на судовий зах ист та здійснює право на захи ст на свій розсуд.

Фонд державного майна у под аній до суду позовній заяві т акож зазначав про порушення його переважного права як ак ціонера товариства, оскільки при укладенні спірного дого вору Фонду державного майна України не надсилалось письм ового повідомлення про намір здійснити вищезазначену пер едачу акцій.

Третя особа зазначає, що вн аслідок таких дій ФДМУ не змі г скористатися своїм переваж ним правом на придбання акці й, що продаються іншими акціо нерами товариства, чи правом відмовити відповідачу у від чужені належних їй акцій на к ористь інших осіб, а тому спір ний договір купівлі-продажу цінних паперів також вважає недійсним.

Відповідач позов не визнав , та посилаючись на безпідста вність заявлених вимог як по зивача так, і третьої особи в х оді розгляду справи зазначав , про вчинення дій, які свідчат ь про надання іншим акціонер ам можливості реалізувати пе реважне право при продажу ві дповідачем акцій ЗАТ «ЕК «Ук р-Кан Пауер». Так, відповідач з вернувся до ЗАТ «ЕК «Укр-Кан П ауер»із заявою про викуп акц ій. Голова правління ЗАТ «ЕК « Укр-Кан Пауер»21.06.2004р. видав Нака з №194, яким з метою допомоги акц іонерам при продажу акцій на казав надрукувати оголошенн я про продаж акцій і розмісти ти оголошення на стенді біля центральної прохідної ЗАТ « ЕК Укр-Кан Пауер». 11.06.2004р. Гол ова правління ЗАТ «ЕК «Укр-Ка н Пауер»звернувся до Позивач а з листом № 02/791, який, по суті, мі стив оферту щодо придбання а кцій ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер», щ о пропонуються до продажу ін шими акціонерами товариства . Про відправлення цього лист а свідчить запис в Журналі ре єстрації вихідної кореспонд енції (запис № 791). Відповіді від Позивача на вказаний лист ЗА Т «ЕК «Укр-Кан Пауер»не отрим ано.

Що стосується вимог третьо ї особи, то відповідачем нада ні до матеріалів справи мате ріали листування ЗАТ «ЕК «Ук р-Кан Пауер»і звернення до Фо нду державного майна України , а саме лист ЗАТ «ЕК «Укр-Кан П ауер»02/791 від 11.06.2004р., яким Третю ос обу було повідомлено про нам ір акціонерів ЗАТ «ЕК «Укр Кан Пауер»продати нале жні їм акції за номінальною в артістю. У відповідь отриман о від Фонду державного майна України лист № 10-27-8004 від 14.06.2004р. за змістом якого Третя особа ві дмовилася від реалізації прі оритетного права придбання з а номінальною вартістю акцій ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер», пропо нованих для продажу іншими а кціонерами товариства.

Ухвалою суду від 14.10.2008р. до спі льного розгляду з основним п озовом прийнято зустрічну п озовну заяву до Компанії «Н ортланд Пауер Дарниця Інк.»за якою заявлені вимоги про визнання відсутності у К омпанії «Нортланд Пауер Дарниця Інк.»прав акціон ера ЗАТ «Енергогенеруюча ком панія «Укр.-Кан-Пауер»ста ном на 22.07.2004р., 15.05.2007р. та прав акціо нера ЗАТ «Енергогенеруюча ко мпанія «ДАРтеплоцентраль»с таном на 17.07.2008р., та 09.09.2008р.

Зустрічні вимоги позивач о бґрунтовував тим, що компані я «Нортланд Пауер Дарн иця Інк.»ані на момент вчин ення договору, ані на момент з вернення до суду із позовом п ро визнання Договору недійсн им не була акціонером ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер». Даний факт вв ажає підтверджується рішен ням Господарського суду м. Ки єва від 02.03.2006 у справі № 45/383, предм етом розгляду якої були вимо ги позивача щодо визнання за ним права власності на прост і іменні акції ЗАТ «ЕК «Укр-Ка н Пауер». Вказаним рішенням в становлено, зокрема, що Позив ач оплату акцій емітованих З АТ не здійснив і, таким чином, не набув на них право власнос ті.

Позивач (по основному позов у ) зустрічні вимоги не визнав ,вважає їх безпідставними ,на ведені мотиви оспорив про що надав письмовий відзив.

Судом, у відповідності до в имог ст. 81-1 ГПК України, складал ися протоколи судових засіда нь, які долучені до матеріалі в справи. За допомогою техніч них засобів здійснювався і з апис розгляду судової справи .

Розглянувши подані сторо нами документи і матеріали, в себічно і повно з' ясувавши фактичні обставини, на яких ґ рунтуються заявлені позови, об' єктивно оцінивши докази , які мають юридичне значення для розгляду справи і виріше ння господарського спору по суті, заслухавши пояснення п редставників сторін, Господа рський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Згідно Установчого до говору, зареєстрованого Дніп ровською райдержадміністра цією 18.06.1998р. та Статуту, затверд женого загальними зборами ак ціонерів 11.05.2000р. (протокол № 6) ств орено Закрите акціонерне тов ариство „Енергогенеруюча ко мпанія „Укр-Кан Пауер", яке ста ло правонаступником спільно го підприємства з іноземними інвестиціями у формі товари ства з обмеженою відповідаль ністю „Укр-Кан Пауер", створен ого в результаті реорганізац ії орендного підприємства Да рницька ТЕЦ.

Позивач - компанія «Нортл анд Пауер Дарниця Інк.» був одним із співзасновників ТОВ «Укр-Кан Пауер», частка як ого у статутному фонді, згідн о Установчого договору ТОВ « Укр-Кан Пауер», в разі її внесе ння, повинна була становити 42 084 000 грн., що складало 51%.

На час створення ЗАТ „Ене ргогенеруюча компанія „Укр-К ан Пауер" акціонерами Компан ії були: Фонд державного майн а України; Фізичні особи-гром адяни України, що мають право власності на колективну час тку майна цілісного майновог о комплексу Дарницької ТЕЦ, в изначену відповідно до наказ у Фонду державного майна Укр аїни № 545 від 23.05.1997р.; Фірма „Нор тланд Пауер Дарниця Ін к.".

Згідно додатку № 1 до Устано вчого договору станом на 08.06.1998р . налічувалося 529 фізичних осі б-акціонерів ЗАТ „ЕК „Укр-Кан Пауер".

Пунктом 5.2 Установчого дог овору та п. 6.2 Статуту ЗАТ «Енер гогенеруюча компанія «Укр-Ка н Пауер»визначено, що в рахун ок оплати належних акціонера м акцій Фонд державного майн а України та фізичні особи-гр омадяни України, що мають пра во власності на колективну ч астку майна цілісного майнов ого комплексу Дарницької ТЕЦ , передають у власність ЗАТ «Е нергогенеруюча компанія «Ук р-Кан Пауер»цілісний майнови й комплекс Дарницької ТЕЦ (те хнологічне і допоміжне облад нання, будівлі і спорудження основного і допоміжного вир обництва та інші товарно-мат еріальні коштовності) загаль ною вартістю 40 428 000 гривень.

В свою чергу компанія «Но ртланд Пауер Дарниця І нк.»передає у власність ЗАТ « Енергогенеруюча компанія «У кр-Кан Пауер»нематеріальні а ктиви у вигляді ноу-хау загал ьною вартістю 23 380 000 дол. США.

Акції ЗАТ «Енергогенеруюч а компанія «Укр-Кан Пауер»є п ростими іменними (п. 5.1.5 Установ чого договору та п. 6.3 Статуту) і розподілені між акціонерами в наступному порядку:

- Фонд державного майна Укра їни - 56 664 000 акцій;

- компанія «Нортланд Пауе р Дарниця Інк.» - 84 168 000 акц ій;

- громадяни України, що мают ь право власності на колекти вну частку майна цілісного м айнового комплексу Дарницьк ої ТЕЦ визначену відповідно до наказу Фонду державного м айна України № 545 від 23.05.1997р. у сук упності володіють 24192000 акцій (п . 5.1.4 Установчого договору п. 6.2 С татуту ЗАТ «Енергогенеруюча компанія «Укр-Кан Пауер»).

На момент формування систе ми реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Енергог енеруюча компанія «Укр-Кан П ауер»на особовий рахунок поз ивача було зараховано 84 168 000 про стих іменних акцій про що вид ано позивачеві сертифікат ак цій серії А № 002, згідно якого ос танній є власником простих і менних акцій в кількості 84168000 ш т. загальною номінальною вар тістю 42 084 000 грн.

Як встановлено судом під ча с розгляду справи 45/383 за позово м Компанії "Нортланд Пауер Дарниця Інк." до ВАТ "Фін ансова компанія "Укрнафтогаз ", 3-ті особи ЗАТ "Енергогенерую ча компанія "Укр-Кан Пауер", ТО В «Дельта-реєстр», ТОВ «Рос ток Медіа Холдинг», ТОВ «Ге нерація Лімітед»відповідно до розпорядження ВАТ „Фінан сова компанія „Укрнафтогаз" № 136/119 від 25.06.2004 року в поряд ку, встановленому п. 7.28 Положен ня, була проведена коригувал ьна операція у системі реєст ру ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер». Від повідно до проведеного корег ування було списано з особов ого рахунку позивача прості іменні акції в кількості 80 709 400 штук загальною номінальною в артістю 40 354 700,00 гривень, та зарах овано зазначені акції на осо бовий рахунок емітента, а так ож сертифікат акцій серії А № 000002, виданий позивачеві визнан о таким, що втратив чинність.

Вказані дії були вчинені у зв' язку з тим, що в 2000 році Ком панії "Нортланд Пауер Д арниця Інк.", всупереч вимог ам п.6.4 Положення про порядок в едення реєстрів власників ім енних цінних паперів, видани й сертифікат акцій серії А №000 002 на підтвердження володіння 84 168 000 штук простих іменних акці й ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер», оскі льки вказана частина акцій п озивачем не була сплачена.

Разом з тим, згідно Рішенн я Правління ЗАТ «ЕК «Укр-Кан П ауер»(Протокол № 4 засідання П равління від 30 березня 1999 року) було визнано витрати позива ча в сумі 491 684,12 доларів США, як ч астковий внесок до статутног о фонду ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер ».

Зазначене не заперечуєтьс я представниками сторін, а та кож було предметом досліджен ня у справі № 22/5, що розглядалас ь судом за позовом ЗАТ «ЕК «Ук р-Кан Пауер»до ТОВ «Дельта-Ре єстр», Компанії "Нортланд П ауер Дарниця Інк.". Витра ти було визнано підтверджени ми на підставі листа позивач а (Компанії "Нортланд Пауер Дарниця Інк.") від 30 берез ня 1999 року.

За таких обставин, після пр оведення коригувальної опер ації у системі реєстру (розпо рядження реєстратора від 25.06.200 4р.) та зарахування на рахунок емітента акцій в кількості 80 7 09 400 штук загальною номінально ю вартістю 40 354 700 гривень у власн ості позивача залишались акц ії в кількості 3 458 600 штук загал ьною номінальною вартістю 1 72 9 300 грн. які відповідно підтвер джували статус компанії "Но ртланд Пауер Дарниця І нк." як акціонера ЗАТ «ЕК «Укр- Кан Пауер»терміном до 25.01.2006р. (д ата прийняття рішення про ск асування рішення Правління З АТ «ЕК «Укр-Кан Пауер»від 30 бе резня 1999 року про зарахування витрат позивача в якості вне ску до статутного фонду).

Судом приймається до уваги факти встановлені Рішенням господарського суду у справі № 22/5 яким витребувано з володі ння Компанії «Нортланд Пау ер Дарниця Інк.»прості іменні акції в кількості 3 458 600 штук загальною номінальною вартістю 1 729 300 грн. та зобов' я зано ТОВ «Дельта-Реєстр»здій снити у системі реєстру влас ників іменних цінних паперів ЗАТ “Енергогенеруюча компан ія “Укр-Кан Пауер” коригувал ьну операцію та перевести з р ахунку Компанії “Нортланд Пауер Дарниця Інк.” на р ахунок ЗАТ “Енергогенеруюча компанія “Укр-Кан Пауер” про сті імені акції ЗАТ “Енергог енеруюча компанія “Укр-Кан П ауер” в кількості 3 458 600 штук за гальною номінальною вартіст ю 1 729 300 грн. Рішення прийнято су дом 13.04.2006р. та набрало законної сили 14.06.2006р. згідно Постанови Ки ївського апеляційного госпо дарського суду.

09.06.2004р. акціонером ЗАТ „ЕК „У кр-Кан Пауер" ОСОБА_3 подан о заяву до Енергогенеруючої компанії „Укр-Кан Пауер" з про позицією викупити належні їй акції на суму 19 958 грн.

22.07.2004р. між відповідачами бул о укладено спірний договір № 1-А купівлі-продажу цінних пап ерів за умовами якого продав ець (ОСОБА_3.) зобов' язува лась передати покупцю (ТОВ «Р остокМедіаХолдінг») цінні па пери, а покупець зобов' язув ався прийняти цінні папери з агальною кількістю 19 000 штук ва ртістю 9 500 грн.

Ч. 3 ст. 81 Господарського коде ксу України передбачено, що а кціонери закритого товарист ва мають переважне право на п ридбання акцій, що продаютьс я іншими акціонерами товарис тва.

Згідно п. 6.9. Статуту «ЕК «Укр -Кан Пауер», редакція якого бу ла чинною на момент укладенн я спірного договору, встанов лено, що акціонери можуть пер едавати всі або частину нале жних їм акцій у власність інш им акціонерам, або третім осо бам у відповідності із діючи м законодавством та в порядк у, визначеному в Положенні пр о обіг акцій ЗАТ «ЕК «Укр-Кан П ауер».

П. 5.1. Положення про обіг акці й ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер»пере дбачено, що акціонер має прав о передавати акції Товариств а іншим акціонерам чи третім особам з врахуванням обмеже нь, встановлених статтею 5 Уст ановчого договору Товариств а та чинним законодавством У країни.

П. 5.7. Установчого договору З АТ «ЕК «Укр-Кан Пауер»зазнач ено, що акціонери можуть повн істю або частково, за взаємно ю письмовою згодою, передава ти всі або частину належних ї м акцій іншим акціонерам і тр етім особам на основі згоди і нших акціонерів і лише після заяви про відмову від пріори тетного права на придбання т акої частки решти Акціонерів . Право відмовити будь-якому а кціонеру у передачі всіх або частини належних йому акцій може бути використано усіма іншими акціонерами впродовж 60-денного терміну з дати отри мання письмового повідомлен ня про намір здійснити вищез азначену передачу.

При укладенні спірного дог овору, повідомлення про намі р здійснити передачу акцій п озивачу не надсилалось, як це зазначалось вище.

У власності позивача в пері од укладення спірного догово ру знаходились акції ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер»в кількості 3 458 600 штук загальною номінально ю вартістю 1 729 300 грн., відповідн о недотримання наведених вим ог установчих документів сві дчить про порушення прав акц іонера товариства, яким на то й час була компанія «Нортла нд Пауер Дарниця Інк.», з окрема про порушення переваж ного права на придбання акці й, що передаються іншими акці онерами.

Посилання відповідача на т е, що при продажу акцій відпов ідачем, згідно наказу Голови правління ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Па уер»від 21.06.2004р. №194 було вирішено надрукувати оголошення про продаж акцій і розмістити ог олошення на стенді біля цент ральної прохідної ЗАТ «ЕК У кр-Кан Пауер»і тим самим бу ло дотримано вимог щодо реал ізації акціонерами переважн ого права на придбання акцій приймається судом до уваги. Х оча такий порядок не відпові дає порядку реалізації перев ажного права, що встановлени й положеннями установчих док ументів ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауе р», а відповідно до рішення Ко нституційного Суду України в ід 11.05.2005р. № 4-рп/2005р. якщо установч ими документами закритого ак ціонерного товариства в межа х чинного законодавства було встановлено переважне право акціонерів на придбання акц ій, які відчужуються іншими й ого акціонерами, а засновник и акціонерного товариства зг ідно з частиною другою ст. 26 За кону України «Про господарсь кі товариства»уклали між соб ою договір, що визначає поряд ок здійснення ними спільної діяльності по створенню акці онерного товариства, відпові дальність перед особами, що п ідписалися на акції, і третім и особами, то всі акціонери зо бов' язані додержуватися ц ього договору і виконувати й ого умови.

У нашому випадку акціонер д іяв погодивши розміщення ін формації з правлінням ,що є ви конавчим органом Компанії.

До матеріалів справи залуч ено лист ЗАТ «ЕК „Укр-Кан Пау ер»№ 02/791 від 11.06.2004р. до Фонду держа вного майна України в якому м іститься пропозиція придбат и акції ЗАТ «ЕК «Укр-Кан Пауер »та лист-відповідь Фонду дер жавного майна України № 10-27-8004 ві д 14.06.2004р., яким Фонд відмовляєть ся від реалізації пріоритетн ого права придбання акцій ЗА Т «ЕК «Укр-Кан Пауер». Наведен і докази свідчать про дотрим ання вимог встановлених уста новчими документами та викор истання переважного права од ним з акціонерів - Фондом Де ржавного майна України, а сам е права відмови від пріорите тного права на придбання акц ій, що стали предметом купівл і-продажу за оспорюваним дог овором.

В даному випадку посилання представників фонду на той ф акт, що повідомлення було над іслано не відповідачем, а ЗАТ «ЕК «Укр-Кан-Пауер»(емітенто м) жодним чином не спростовує факту відмови Фонду Державн ого майна України від реаліз ації ним переважного права ш ляхом придбання акцій, що від чужуються акціонером.

За таких обставин, суд не вб ачає підстав для задоволення вимог Фонду державного майн а України через відсутність підстав вважати порушеними п рава останнього у відносинах з приводу яких виник спір.

Відповідно до ч.1 ст. 11112 Госпо дарського процесуального ко дексу України вказівки, що мі стяться у постанові касаційн ої інстанції, є обов' язкови ми для суду першої інстанції під час нового розгляду спра ви.

Вищий господарський суд Ук раїни у постанові від 13.12.2007р. у д аній справі, звернув увагу на те, що наслідки недійсності правочину призводять до відн овлення порушеного переважн ого права акціонерів ЗАТ «ЕК «Укр-Кан-Пауер»(позивача та т ретьої особи) на придбання ак цій товариства або відмови у відчуженні акцій товариства на користь третіх осіб, саме позивач звертаючись до суду за захистом порушеного права самостійно обирає спосіб за хисту.

Таким чином, враховуючи, що за умови дотримання встанов лених установчими документа ми вимог щодо реалізації пер еважного права акціонерів пр и укладенні спірної угоди, по зивач мав можливість своєчас но отримати у власність акці ї, які були предметом купівлі -продажу за договором № 22/07-01;4К-1В від 22.07.2004р., але у зв' язку з пору шеннями встановленого поряд ку своєчасно не скористався цим переважним правом на при дбання акцій, що відчужували сь (навіть відмовитись від та кого права) .

Суду не представлено безум овних доказів проте ,що позив ач прийняв всі залежні від нь ого заходи для реалізації пр ав акціонера. Пояснення та по силання на ті обставини , що Ко мпанія позивача систематичн о приймала участь в загальни х зборах та дій щодо управлін ня ЗАТ вказує на поінформова ність та компетенцію позивач а.

Слід зазначити , що захист переважного права щодо купі влі майна та набуття добросо вісним набувачем прав власно сті здійснюється зокрема, шл яхом пред' явлення заінтере сованою особою позову про пе реведення на неї прав та обов ' язків покупця. Сам факт виз нання спірного договору неді йсним не відновлює прав акці онерів на придбання акцій ,ос кільки останні підлягають по верненню стороні по договору - продавцеві.

У зв' язку з наведеним, не приймається судом посилання та доводи як позивача так і в ідповідача про те, що станом на час розгляду справи позив ач не є акціонером ЗАТ «ЕК « Укр.-Кан-Пауер»та відповід но дана обставина виключає м ожливість задоволення позов у саме за вимогами позивача - к омпанії «Нортланд Пауер Дарниця Інк.».

Відповідно до ч. 1 ст. 215 ЦК Укр аїни недодержання вимог ч. 1 ст . 203 ЦК України є підставою неді йсності правочину. У відпові дності до ч. 1 ст. 203 ЦК України зм іст правочину не може супере чити Цивільному кодексу Укра їни, іншим актам цивільного з аконодавства, а також мораль ним засадам суспільства.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ЦК Укр аїни недійсний правочин не с творює юридичних наслідків, крім тих, що пов' язані з його недійсністю. У разі недійсно сті правочину кожна із сторі н зобов' язана повернути дру гій стороні в натурі все, що во на одержала на виконання цьо го правочину, а в разі неможли вості такого повернення, зок рема тоді, коли одержане поля гає у користуванні майном, ви конаній роботі, наданій посл узі, - відшкодувати вартість т ого, що одержано за цінами, які існують на момент відшкодув ання.

Щодо заявлених зуст річних вимог про визнання ві дсутності у Компанії «Норт ланд Пауер Дарниця Інк .»прав акціонера ЗАТ «Енерго генеруюча компанія «Укр .-Кан-Пауер»станом на 22.07.2004р., 15.05.2007 р. та прав акціонера ЗАТ «Енер гогенеруюча компанія «ДАРте плоцентраль»станом на 17.07.2008р., 0 9.09.2008р. судом встановлено насту пне.

Як про те зазначалос ь вище, згідно встановлених о бставин справи рішенням Прав ління ЗАТ «ЕК «Укр.-Кан-Па уер»(Протокол № 4 засідання Пр авління від 30 березня 1999 року) б уло визнано витрати позивача в сумі 491 684,12 доларів США, як час тковий внесок до статутного фонду товариства.

У відповідності до Аудитор ського висновку Аудиторсько ї фірми “Консультант-2” від 15 л истопада 2004 року витрати пози вача, що понесені ним на юриди чні, технічні та управлінськ і консультаційні послуги на підтримку проекту реконстру кції Дарницької ТЕЦ на суму 491 684, 12 доларів США або 885 031, 42 грн. не являються нематеріальними а ктивами, як це визначено уста новчими документами ЗАТ «ЕК «Укр.-Кан-Пауер», та не мож уть бути зараховані як внесо к до Статутного фонду в якост і оплати акцій товариства. За своїм змістом відносяться д о повного фінансування підго товки проекту реконструкції на безкомпенсаційній основі за рахунок власних коштів, а с аме: відповідають пункту (6) пе реліку повного фінансування , наведеного в п.5.3.2 Установчого договору: “фінансове забезп ечення проектування реконст рукції Дарницької ТЕЦ”.

Рішення Правління ЗАТ «ЕК « Укр.-Кан-Пауер» від 30 берез ня 1999 року про зарахування вит рат позивача в якості внеску до статутного фонду, було ска совано рішенням правління ві д 25 січня 2006 року, як таке, що не в ідповідає вимогам чинного за конодавства України, зокрема , Закону України “Про господа рські товариства”, оскільки витрати акціонера не можуть бути внесками до Статутного фонду; як таке, що суперечить У становчому договору та Стату ту товариства, якими передба чений внесок позивача лише у вигляді нематеріальних акти вів.

В згаданому аудиторському висновку від 15.11.2004р. також зазн ачено, що погашення кредитів на поточну діяльність у розм ірі 830 996,91 грн. та відсотки за кор истування кредитом у розмірі 13312,12 грн. не можуть бути зарахов ані в оплату акцій позивача, т ак, як не являються нематеріа льними активами, визначеними як внесок в оплату акцій в ста тутний фонд ЗАТ «ЕК «Укр.- Кан-Пауер».

Саме вказані обставини ста ли підставою для звернення д о суду з позовом про витребув ання з чужого незаконного во лодіння акцій, що знаходилис ь у власності компанії Норт ланд «Пауер Дарниця Ін к.», які були розглянуті судом та задоволені відповідно до прийнятого рішення у справі № 22/5.

Аналізуючи правові підстави законного володінн я акціями позивачем навіть п ісля того як було скасовано р ішення правління (тільки ріш ення правління ще не є достат ньою підставою для виникненн я права власності на акції) су д приходить до висновку, що по зивач не прийняв всіх залежн их від нього заходів для безу мовного підтвердження своїх прав власності та статусу ак ціонера на період укладання Договору. Зокрема, суду не пре дставлено документального підтвердження реальності на міру придбання 19 тис. акцій на суму 9 500 грн.

Слід зазначити, що фак т володіння акціями не позба вляв позивача статусу акціон ера в періоді до витребуванн я акцій (рішення суду №22/5 набра ло законної сили 14.06.2006р.) саме су дове рішення є підставою для зміни даних системи реєстру .

Відповідач (позивач за зу стрічним позовом ) наголошує на той факт, що компанія Но ртланд «Пауер Дарниця Інк.»станом на 15.05.2007р. не була ак ціонером ЗАТ «Енергогенерую ча компанія «Укр.-Кан-Пауе р»та у неї відсутні права акц іонера ЗАТ «Енергогенеруюча компанія «ДАРтеплоцентраль »станом на 17.07.2008р., 09.09.2008р. та навод ить посилання на рішення суд у у справі № 45/383 і Статут від 14.01.2008 р.

Останнім заперечуються на ведені докази з посиланням н а те ,що протягом більш як 5 рок ів ( з моменту створення до сер едини 2004 р.) компанія позивача к ористувалась правами акціон ера ЗАТ «УКР - КАН ПАУЕР» , приймала участь в загальних зборах та значилась в реєстр і власників іменних цінних п аперів (станом на 27 квітня 2004р.). Навіть приймаючи до уваги пр оведення коригувальної опер ації і списання частини акці й зазначає про належну йому ф актичну власність у розмірі 2.1% статутного капіталу товар иства .

Проте, вказані обставини не можуть бути підставою для за доволення первісних вимог ос кільки саме у зв' язку з пору шенням переважного права як акціонера в тому числі у зв' язку з укладенням спірного д оговору, відповідач за зустр ічним позовом не був позбавл ений права набуття такого ст атусу у подальшому періоді.

Згідно з ч.2 ст.35 ГПК України ф акти встановлені рішенням го сподарського суду (іншого ор гану ,який вирішує господарс ькі спори) під час розгляду од нієї справи, не доводяться зн ову при вирішенні інших спор ів , в яких беруть участь ті са мі сторони.

Протягом тривалого часу за участю учасників даного гос подарського спору існували судові спори ,які зачіпають і заявлені предмети позовів т а безпосередньо впливають на визначення питання щодо пор ушення права акціонерів, зок рема був чи не був акціонером позивач (по основному позову ) станом на 22.07.2004р., 15.05.2007р., 17.07.2008р., 09.09.2008р .

При вирішенні заявлених по зовів судом враховувалися Ус тановчий Договір та докумен ти компаній і положення Стат уту закритого акціонерного т овариства, які визначають по рядок реалізації акціонерам и товариства переважного пра ва на придбання акцій, або їх п родажу.

У Статуті та Установчих док ументах товариства таких кон кретних положень та застереж ень не встановлено, тому госп одарський суд не вбачає підс тав для задоволення заявлени х вимог акціонерів.

Всі інші доводи та заперече ння учасників судового проце су та надані в їх обґрунтуван ня докази судом не приймають ся на підставі ст. 34 ГПК Україн и, оскільки, не мають суттєвог о значення для заявлених пре дметів спорів.

Судові витрати, відп овідно до ст. 49 ГПК України, пов ' язані з оплатою державного мита та інформаційних послу г покладаються відповідно на позивачів за первісним та зу стрічним позовами.

На підставі викладеного т а керуючись ст.ст. 15, 16, 203, 215, 216 ЦК Ук раїни та ст.ст. 49, 82-85 ГПК України Господарський суд міста Киє ва, -

В И Р І Ш И В:

1. У задоволенні первісного позову відмовит и.

2. У позові третьої осо би - Фонду державного майна України до ОСОБА_3 про визнання недійсним Договору купівлі-продажу цінних папе рів № 1-А від 22.07.2004р. відмовити.

3. У задоволенні зустр ічного позову відмовити.

Рішення набирає закон ної сили після закінчення де сятиденного строку з дня йог о підписання, оформленого ві дповідно до ст. 84 ГПК України.

Судді Н.І. Качан (головуючий)

М.М . Нарольський

Р.Б . Сташків

Дата підписання рішен ня 14.04.2009р.