Постанова

від 28.04.2009 по справі 10/21н-к

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

м. Луганськ, вул. Коцюбинськ ого, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

28.04.2009 року Справа № 10/21н-к

Луганський апеляційн ий господарський суд колегіє ю суддів у складі:

головуючого судді Бородіної Л.І.

суддів Іноземцевої Л.В.

Якушенко Р.Є.

Склад судової колег ії призначений розпорядженн ям голови Луганського апеляц ійного господарського суду в ід 07.04.2009.

При секретарі

судового засідання Жиленко Д.В.

та за участю представни ків сторін:

від позивача ОСОБА_4, за дові р. від 13.04.2009 № 395

від відповідача ОСОБА_3, за довір. від 01.04.2009 № 2

від третіх осіб:

від ОСОБА_2 не прибув

від ОСОБА_3 ОСОБА_3

Розглянувши

апеляційну скаргу ОСОБА_1, м.Луганськ

на рішення

господарського суду Луганської області

від 19.03.2009

у справі № 10/21н-к (суддя Мі нська Т.М.)

за позовом ОСОБА_1, м.Луганськ

до відповідача Товар иства з обмеженою відповід альністю

„Газстрой-Луганськ”, м.Л уганськ

за участю третіх осіб , які не заявляють

самостійних вимог на предм ет спору

на стороні відповідача:

ОСОБА_2, м.Луганськ

та ОСОБА_3, м.Луганськ

про скасування рішення загальних зборів

Рішенням господарськ ого суду Луганської області від 19.03.2009 у справі № 1 0/21н-к (суддя Мінська Т.М.) частко во задоволений позов ОСОБА _1, м.Луганськ, до ТОВ „Газстр ой-Луганськ”, м.Луганськ, за уч астю третіх осіб, які не заявл яють самостійних вимог на пр едмет спору на стороні відпо відача ОСОБА_2, м.Луганськ та ОСОБА_3, м.Луганськ: визн ано недійсними рішення позач ергових зборів учасників ТОВ “Газстрой-Луганськ”, які офо рмлені протоколом зборів уча сників ТОВ “Газстрой-Лугансь к” від 06.03.2008, де головою зборів з азначений ОСОБА_3, а секре тарем - ОСОБА_2 щодо виклю чення з числа учасників тов ариства ОСОБА_1; повернен ня ОСОБА_1 матеріальних ці нностей, переданих до статут ного капіталу ТОВ “Газстрой -Луганськ”; внесення змін до с татуту ТОВ “Газстрой-Луганс ьк” та проведення їх державн ої реєстрації.

В задоволенні вимо г щодо визнання недійсним рі шення позачергових зборів уч асників ТОВ „Газстрой-Луганс ьк” щодо усунення від викона ння обов”язків директора ТОВ „Газстрой-Луганськ” ОСОБА _1 відмовлено.

Рішення суду мотивов ане тим, що відповідачем пору шено вимоги частини 5 статті 61 Закону України „Про господа рські товариства” стосовно п овідомлення позивача про пор ядок денний зборів в частині питань, включених в порядок д енний під номерами 3-6, що призв ело до порушення прав позива ча при прийнятті рішень по ци х питаннях та є підставою виз нання цих рішень зборів учас ників ТОВ „Газстрой-Луганськ ” недійсним.

ОСОБА_1 (позивач у спра ві) не погодився з рішенням го сподарського суду та подав а пеляційну скаргу, в якій прос ить скасувати рішення господ арського суду Луганської обл асті від 19.03.2009 у справі № 10/21н-к чер ез порушення норм матеріаль ного та процесуального права та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

В обгрунтування доводів ап еляційної скарги заявник вка зує на те, що місцевим господа рським судом при вирішенні с пору не прийнято до уваги, що ф іскальний чек, наданий відпо відачем в підтвердження пошт ових відправлень, вже був зас тосований в якості доказу в і ншій справі господарського с уду Луганської області. Пози вач вважає, що оскільки Стату т ТОВ „Газстрой-Луганськ” не визначає порядок повідомлен ня учасників товариства про проведення загальних зборів , його слід було бути повідомл ено будь-яким способом, який д опускає можливість доказува ння такого повідомлення.

В судовому засіданні апеля ційної інстанції позивач уто чнив вимоги апеляційної скар ги та просив скасувати рішен ня частково, в частині відмов и у задоволенні позову, та при йняти нове рішення про визна ння недійсними всіх рішень з агальних зборів ТОВ „Газстро й-Луганськ”, оформлених прот околом від 06.03.2008.

ТОВ “Газстрой-Луганськ” ( відповідач у справі) запереч ує проти доводів апеляційної скарги, просить рішення госп одарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу - бе з задоволення.

ОСОБА_2 (третя особа) нал ежним чином був повідомлений про час та місце розгляду апе ляційної скарги, про що свідч ить повідомлення про врученн я йому поштового відправленн я 11.04.2009, проте не скористався св оїм правом на участь у судово му засіданні, відзив на апеля ційну скаргу не надав.

ОСОБА_3 (третя особа) зап еречує проти доводів апеляці йної скарги, просить рішення господарського суду залишит и без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши доводи і поясн ення позивача, представника відповідача та третьої особи ОСОБА_3, дослідивши матер іали справи, перевіривши пов ноту з”ясування місцевим суд ом обставин справи, апеляцій ний господарський суд

В С Т А Н О В И В :

ТОВ “Газстрой-Луганськ ” зареєстровано в якості юри дичної особи 03.02.2005, про що внесе но запис до Єдиного державно го реєстру юридичних осіб та фізичних осіб- підприємців (т.І, а.с.21, 37).

Відповідно до пункту 2.1 Стат уту ТОВ “Газстрой-Луганськ”, затвердженого загальними зб орами учасників товариства 28.01.2005 та зареєстрованого 03.02.2005 (в р едакції, чинній на момент вин икнення спірних взаємовідно син сторін), його учасниками є громадяни ОСОБА_3, ОСОБА _2 та ОСОБА_1.

Частки засновників у стату тному капіталі розподілені н аступним чином: ОСОБА_3 - 34,0 %; ОСОБА_2 - 33,3 %; ОСОБА_1 - 33,3 % (п. 7.3 Статуту).

Згідно з реєстром замовлен их поштових повідомлень на а дресу учасника ТОВ “Газстрой -Луганськ” ОСОБА_1 (з відби тком пошти 10.10.2007) учасники ТОВ “ Газстрой-Луганськ” ОСОБА_3 та ОСОБА_2 надіслали на а дресу позивача повідомлення про проведення загальних зб орів учасників ТОВ “Газстрой -Луганськ” 06.03.2008 об 11 годині за юр идичною адресою підприємств а з наступним порядком денни м: „Звіт виконавчого органу, у сунення виконавчого органу. Дублікат повідомлення буде н адрукований у „Нашій газеті” у січні 2008 року” (т.І, а.с.106).

Листом від 28.10.2007 № 10.04-Б-295 поштам т-центр поштового зв”язку № 1 у м.Луганську повідомив, що рек омендовані листи №№ 910160433982 4, 910160433984 0, відправлені з ВПЗ Л уганськ-16 10.10.2007, надійшли у відді лення поштового зв”язку Луга нськ-15 12.10.2007 за адресою: АДРЕСА _1 на ім”я ОСОБА_1, отриман і адресатом особисто 13.10.2007 (т.І, а .с.108).

В газеті „Наша газета” - оф іційному виданні Луганської міської ради, від 26.01.2008 № 11(2836) опуб ліковано оголошення про пров едення 06.03.2008 об 11 год ині 00 хвилин за юридичною адре сою підприємства загальних з борів учасників ТОВ “Газстро й-Луганськ” з зазначенням по рядку денного: 1) звіт виконавч ого органу товариства; 2) відст оронення від виконання обов” язків членів виконавчого орг ану товариства (т.І, а.с.109).

06.03.2008 учасниками товариств а ОСОБА_3 та ОСОБА_2 про ведено збори учасників това риства, на яких прийняті ріше ння, оформлені протоколом за гальних зборів учасників ТОВ “Газстрой-Луганськ” від 06.03.2008, підписаним головою зборів ОСОБА_3 та секретарем збор ів ОСОБА_2 (т.І, а.с.53-57).

Згідно з даним протоколом на вказаних зборах були прис утні учасники товариства О СОБА_3 та ОСОБА_2

Учасник товариства ОСОБА _1, який володіє часткою у ста тутному капіталі в розмірі 33,3 %, на зборах присутнім не був.

До порядку денного зборів учасників ТОВ “Газстрой-Луг анськ” включені наступні пит ання:

1. Звіт виконавчого орган у товариства.

2. Відкликання від викона ння обов' язків членів вико навчого органу товариства.

3. Виключення з числа учас ників товариства ОСОБА_1

4. Про повернення О СОБА_1 матеріальних цінност ей, переданих до статутного к апіталу (пересувного зварюва льного апарату вартістю 8646 гр н.). Про поповнення статутного капіталу товариства.

5. Про внесення змін до Ст атуту ТОВ “Газстрой-Лугансь к”.

6. Про державну реєстрацію змін.

Загальними зборами учасни ків ТОВ “Газстрой-Луганськ” прийняті наступні рішення:

1. По 1-му питанню рішення не п рийняте через відсутність мо жливості заслухати або розгл янути звіт виконавчого орган у товариства - директора О СОБА_1

2. Усунути від виконання обо в' язків директора ТОВ “Газс трой-Луганськ” ОСОБА_1 Обр ати директором ТОВ “Газстрой -Луганськ” ОСОБА_2 за його власним бажанням.

3. За систематичне порушенн я вимог Статуту товариства т а за дії, які заважають досягн енню його цілей, виключити з ч исла учасників товариства ОСОБА_1

4. Повернути ОСОБА_1 мате ріальні цінності, передані д о статутного капіталу ТОВ “Г азстрой-Луганськ”: пересувни й зварювальний апарат вартіс тю 8646 грн. 00 коп. в стро к до 12 місяців з дня виключенн я ОСОБА_1 зі складу учасни ків товариства. Розрахунки з дійснити відповідно до чинно го законодавства; поповнити статутний капітал ТОВ “Газс трой-Луганськ” до суми, яка бу ла на момент виключення ОСО БА_1 за рахунок майнових вне сків учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_3, шляхом внесення ма теріальних цінностей - пере сувних зварювальних апараті в (автоматичних) наступним чи ном:

- учасник товариства ОСОБ А_2 додатково вносить перес увний зварювальний автомат ( автоматичний) вартістю 4192 грн . 00 коп.;

- учасник товариства ОСОБ А_3 додатково вносить перес увний зварювальний автомат ( автоматичний) вартістю 4454 грн . 00 коп.;

- статутний капітал т овариства становить 26200 грн. 00 к оп., а частки учасників розпод іляються наступним чином:

- розмір статутного капіта лу всього: 26200 грн. 00 ко п. 100,00 %

- частка учасника ОСОБА_2 12838 грн. 00 коп. 49,00 %

- частка учасника ОСОБА_3 13362 грн. 00 коп. 51, 00 %

5. Внести зміни до Статуту ТОВ “Газстрой-Луганськ”.

6. Підготувати документи дл я проведення державної реєс трації змін до Статуту товар иства. Доручити директору то вариства ОСОБА_2 підготу вати всі необхідні документи для подання затверджених у часниками товариства змін д о Статуту державному реєстра тору у виконавчому комітеті Луганської міської ради та д о всіх інших компетентних ор ганів з метою державної реєс трації змін. Повноваження що до подання документів для проведення державної реєст рації змін надати з правом пе редоручення.

19.01.2009 ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Лугансь кої області з позовом про виз нання недійсними всіх рішень позачергових зборів учасник ів ТОВ “Газстрой-Луганськ”, я кі оформлені протоколом збор ів учасників ТОВ “Газстрой-Л уганськ” від 06.03.2008, де головою з борів зазначений ОСОБА_3, а секретарем - ОСОБА_2 (т.І , а.с.2-3).

Рішенням господарського суду Луганської області від 19.03.2009 позов задоволений частко во з підстав, викладених вище (т.І, а.с.147-149).

Перевіривши матеріали спр ави, правильність їх юридичн ої оцінки та застосування мі сцевим господарським судом н орм законодавства, апеляційн ий суд дійшов висновку, що ріш ення господарського суду від повідає обставинам справи, н ормам матеріального та проце суального права, у зв' язку з чим скасуванню не підлягає з огляду на наступне.

Предметом даного спору є ви знання недійсними рішень заг альних зборів ТОВ “Газстрой- Луганськ”, оформлених проток олом загальних зборів учасни ків ТОВ “Газстрой-Луганськ” від 06.03.2008.

Спірні правовідносини сто рін регулюються Законом Укра їни „Про господарські товари ства”, Цивільним та Господар ським кодексами України, Ста тутом ТОВ “Газстрой-Луганськ ”.

Відповідно до статті 145 Цивільного кодексу України черговість та порядок скли кання загальних зборів встан овлюються статутом товарист ва і законом.

Питання щодо скликання заг альних зборів товариства з о бмеженою відповідальністю р егламентовано нормами час тини 5 статті 61 Закону України “Про господарські товариств а”, яка передбачає наступн е.

Про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються передбаченим с татутом способом з зазначенн ям часу і місця проведення зб орів та порядку денного. По відомлення повинно бути зроб лено не менш як за 30 днів до скл икання загальних зборів. Буд ь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду пи тання на загальних зборах уч асників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як з а 25 днів до початку зборів. Не п ізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути нада на можливість ознайомитися з документами, внесеними до по рядку денного зборів. З питан ь, не включених до порядку ден ного, рішення можуть приймат ися тільки за згодою всіх уча сників, присутніх на зборах.

Отже, законодавством чітко визначена інформація, яку не обхідно повідомити учасника м стосовно загальних зборів - це час, місце проведення зб орів, порядок денний. Спосіб п овідомлення учасників (письмово з направленням пош тою; письмово з особистим вру ченням, шляхом опублікування у певному виданні засобу мас ової інформації тощо) чинне з аконодавство залишає на розс уд учасників та встановлюєть ся статутом.

Сама ж необхідність повідо млення учасників, з зазначен ням часу і місця проведення з борів та порядку денного, а та кож обов' язок здійснення та кого повідомлення не менш як за 30 днів до скликання загаль них зборів, чітко закріплено нормами частини 5 статті 61 З акону України “Про господарс ькі товариства” в імперат ивному порядку.

У Статуті ТОВ “Газстрой-Луг анськ” відсутні положення, я кі б чітко та досконало визна чали порядок скликання загал ьних зборів та спосіб повідо млення про проведення загаль них зборів товариства.

Статутом ТОВ “Газстрой-Луг анськ” передбачені наступні положення, що пов”язані з про веденням загальних зборів:

- пункт 13.5. При ускладненнях щодо скликання зборів допус кається прийняття рішень шля хом персонального опитуванн я. У цьому випадку проекти ріш ень надсилаються учасникам, які повинні письмово викласт и щодо них свою думку. На протя зі 10 днів з моменту одержання останнього відгуку голова ма є сповістити всіх учасників щодо прийнятого рішення;

- пункт 13.6. Будь-який учасник т овариства має право вимагати розгляду окремого питання н а зборах учасників за умови, щ о він письмово виявив цей нам ір не пізніше як за 25 днів до зб орів, про дату скликання та по рядок денний яких всі учасни ки сповіщаються у зазначений вище строк.

Місцевим господарським су дом обгрунтовано не прийняти й в якості доказу належного п овідомлення відповідачем аб о третіми особами позивача п ро загальні збори, призначен і на 06.03.2008, реєстр поштових відп равлень із штемпелем пошти 10.1 0.2008 та фіскальний чек оператор а № 1 ВПЗ-16 на відправлення реко мендованого листа № 0433982 4 від 10.10. 2008 о 10 годині 27 хвилин 46 секунд № 7085 через відсутність опису вкладення в поштове відправ лення.

Так, згідно з пунктом 36 Пр авил надання послуг поштовог о зв”язку, затверджених пост ановою Кабінету Міністрів Ук раїни від 17.08.2002 № 1155, в редак ції, що діяла на момент виникн ення спірних відносин (далі - Правила), касови й чек - це розрахунковий док умент, що підтверджує наданн я послуги про прийняття для п ересилання реєстрованого по штового відправлення (поштов ого переказу) відправникові з додержанням вимог Закону У країни „Про застосування реє страторів розрахункових опе рацій у сфері торгівлі, грома дського харчування та послуг ”.

Відповідно до пункту 78 Пр авил внутрішні листи і бан деролі з оголошеною цінністю та посилки, відправниками як их є фізичні особи, подаються для пересилання відкритими для перевірки їх вкладення. З а бажанням відправника вони можуть прийматися з описом в кладення. Зразок бланка тако го опису затверджується упов новаженим центральним орган ом виконавчої влади в галузі зв'язку.

Бланк опису вкладення запо внюється відправником у двох примірниках із зазначенням адреси одержувача, кількості предметів, вартості кожного з цих предметів. Обидва примі рники опису підписуються від правником.

Працівник об'єкта поштовог о зв'язку повинен перевірити відповідність вкладення опи су, розписатися на обох його п римірниках і проставити відб иток календарного штемпеля. Один примірник опису видаєть ся відправникові, другий вкл адається до поштового відпра влення. За бажанням відправн ика на примірнику опису, що вк ладається до поштового відпр авлення, вартість предметів може не зазначатися.

Таким чином, саме описи пош тового вкладення, які переві рені працівником поштового в ідділення, можуть бути досто вірними доказами відправлен ня відповідних повідомлень.

Отже, наданий відповідачем розрахунковий документ є до казом надання послуги поштою , але не підтверджує факт наді слання конкретного документ у.

Крім того, судовою колегією приймаються до уваги поясне ння позивача, надані в судово му засіданні апеляційної інс танції, що надані відповідач ем фіскальні чеки в підтверд ження повідомлення про прове дення загальних зборів 06.03.2008, вж е надавались ним в якості док азів надіслання іншої поштов ої кореспонденції (наприклад , апеляційної скарги на ухвал у господарського суду Луганс ької області від 02.10.2007 у справі № 15/455) в інших господарських сп равах, копії цих документів б ули оглянуті в судовому засі данні апеляційної інстанції (аудіозапис судового засіда ння додається до матеріалів справи).

Разом з тим, враховуючи, що С татут ТОВ “Газстрой-Луганськ ” не визначає яким саме спосо бом мають бути повідомлені у часники про проведення загал ьних зборів, місцевий господ арський суд дійшов правомірн ого висновку, що учасники, в то му числі позивач, могли бути повідомлені про загальні зб ори будь-яким способом, який допускає можливість доказ ування такого повідомлення .

26.01.2008 в газеті “Наша га зета” № 11(2836), яка є офіційним вид анням Луганської міської рад и, на сторінці 6-й (т.І, а.с.109) опуб ліковано оголошення про пров едення 06.03.2008 об 11 годині 00 хвилин за юридичною адресою підпри ємства загальних зборів учас ників ТОВ “Газстрой-Луганськ ” з порядком денним:

1. Звіт виконавчого органу товариства.

2. Відсторонення від вико нання обов' язків членів вик онавчого органу товариства.

Дана газета є офіці йним виданням, оголошення м істить всі необхідні відомо сті про дату, час, місце зага льних зборів та порядок денн ий, опубліковано з дотриман ням строку повідомлення. От же, вищевказані два питання, включені до порядку денного загальних зборів ТОВ “Газст рой-Луганськ” 06.03.2008, розглянут і правомірно з дотриманням вимог чинного законодавства .

Проте, відповідачем в пор ушення вимог частини 5 статті 61 Закону України „Про господа рські товариства” не повідом лено належним чином позивача про включення до порядку ден ного питань за номерами 3-6 щод о виключення з числа учасник ів товариства ОСОБА_1, пов ернення ОСОБА_1 матеріаль них цінностей, переданих до с татутного капіталу ТОВ “Газс трой-Луганськ”, внесення змі н до Статуту ТОВ “Газстрой-Лу ганськ” та проведення їх дер жавної реєстрації.

Таким чином, загальні збори , що відбулися 06.03.2008, розглянули питання, що безпосередньо ст осуються інтересів позивача як учасника товариства, прот е, без належного його повідом лення про включення цих пита нь до порядку денного, оскіль ки вони не були вказані в огол ошенні в газеті „Наша газета ” та відсутні докази повідом лення позивача про включення цих питань до порядку денног о, що є порушенням прав позива ча на управління справами то вариства, та є підставою визн ання цих рішень недійсними.

Даний висновок кореспонду ється з правовою позицією, ви кладеною в пункті 23 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 24.10.2008 № 13 „Про практику р озгляду судами корпоративни х спорів”.

За таких обставин, судова к олегія апеляційної інстанці ї погоджується з висновком м ісцевого господарського суд у про обгрунтованість позовн их вимог про визнання недійс ними рішень загальних зборів , оформлених протоколом зага льних зборів учасників ТОВ “ Газстрой-Луганськ” від 06.03.2008, з питань щодо виключення з чис ла учасників товариства ОС ОБА_1, повернення ОСОБА_1 матеріальних цінностей, пер еданих до статутного капітал у ТОВ “Газстрой-Луганськ”, вн есення змін до Статуту ТОВ “Г азстрой-Луганськ” та проведе ння їх державної реєстрації.

Доводи апеляційної скарги відхиляються судовою колегі єю апеляційної інстанції за необгрунтованістю, оскільки фіскальний чек, на який посил ається апелянт, не прийнятий судом в якості доказу повідо млення позивача про загальні збори, призначені на 06.03.2008, а над руковане повідомлення в газе ті правомірно прийнято судом першої інстанції в якості на лежного доказу повідомлення , оскільки Статутом товарист ва не встановлено конкретног о способу повідомлення учасн иків товариства про проведен ня загальних зборів.

З огляду на викладене апеля ційна скарга ОСОБА_1, м.Луг анськ, не підлягає до задо волення, рішення господарськ ого суду відповідає фактични м обставинам справи, нормам м атеріального та процесуальн ого права та скасуванню не пі длягає.

Відповідно до статті 49 Госп одарського процесуального к одексу України судові витрат и за апеляційною скаргою пок ладаються на заявника апеляц ійної скарги - ОСОБА_1, м.Л уганськ.

Керуючись ст.ст.49, 99, 101, п.1 ст.103, с т.105 Господарського процесуал ьного кодексу України, Луган ський апеляційний господар ський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу О СОБА_1, м.Луганськ, на рішення господарського суду Лугансь кої області від 19.03.2009 у справі № 10/21н-к залишити без задоволенн я.

2. Рішення господарського с уду Луганської області від 19.0 3.2009 у справі № 10/21н-к зали шити без змін.

3. Судові витрати за апеляці йною скаргою покласти на зая вника апеляційної скарги - ОСОБА_1, м.Луганськ.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскарж ено у касаційному порядку у м ісячний строк до Вищого госп одарського суду України чере з апеляційний господарський суд.

Головуючий су ддя Л.І.Бородіна

Суддя Л.В.Іноземцева

Суддя Р.Є.Якушенко

Надруковано 5 примірників:

1- до справи

2- позивачу

3- відповідачу

4- ГСЛО

5- до наряду

Внесено