Постанова

від 17.05.2016 по справі 910/25956/14

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" травня 2016 р. Справа№ 910/25956/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Алданової С.О.

суддів: Зубець Л.П.

Дикунської С.Я.

при секретарі Шмиговській А.М.

за участю представників:

від позивача Милосердов Д.М. (довіреність №576 від 24.09.2014 р.)

від відповідача Черній Т.П. (довіреність б/н від 18.02.2016 р.)

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ»

на рішення господарського суду міста Києва від 05.02.2015 р.

у справі №910/25956/14 (суддя Головіна К.І.)

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ»

про визнання рішення загальних зборів учасників товариства про виключення зі складу учасників товариства недійсним

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду міста Києва з позовною заявою до ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства та виключення його зі складу учасників товариства.

Рішенням господарського суду міста Києва від 05.02.2015 р. позов задоволено. Визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», оформленого протоколом від 15.08.2013 р. №14. Стягнуто з відповідача на користь позивача 1218,00 грн.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що рішення суду першої інстанції є необґрунтованим, викладені в ньому обставини не відповідають дійсності, зроблені судом висновки спростовуються доказами, а рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Представник відповідача в судовому засіданні повністю підтримав доводи апеляційної скарги, просив скаргу задовольнити, рішення скасувати, в позові відмовити.

Представник позивача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив відмовити в її задоволенні, рішення залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

14.02.1997 р. рішенням учасників товариства, яке оформлено протоколом № 1 від 14.02.1997 р., було створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ».

Державну реєстрацію товариства було проведено 28.02.1997 р., про що внесений відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців № 1 067 120 0000 008693 від 05.09.2006 р.

До складу учасників даного товариства увійшли: громадянин України ОСОБА_2 (65 % від статутного капіталу ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ»), громадянин України ОСОБА_1 (30 % від статутного капіталу ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ») та громадянка України ОСОБА_3 (5 % від статутного капіталу ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ»).

15.08.2013 р. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», які були оформлені протоколом № 14.

За результатами проведених зборів, окрім інших питань, прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», оскільки він своїми діями перешкоджав досягненню цілей товариства через систематичні невідвідування загальних зборів, що є порушенням обов`язків учасників товариства. Цим же протоколом оформлено рішення про виплату позивачу грошового еквіваленту внеску до капіталу товариства в розмірі 2812,50 грн. Крім того, у зв`язку з виключенням ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» статутний капітал цього товариства перерозподілено наступним чином: громадянину ОСОБА_2 належить 95% частки від статутного капіталу товариства, а громадянці ОСОБА_3 5 % від статутного капіталу товариства.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач стверджує, що рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», яке оформлено протоколом № 14 від 15.08.2013 р., прийнято з порушенням вимог ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та статуту вказаного товариства.

Відповідно до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш, як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш, як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Пунктом 8.1. Статуту ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», затвердженого загальними зборами учасників товариства (протокол № 6 від 17.11.2009 р.), вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства, в яких приймають участь учасники або призначені ними представники.

Відповідно до п. 8.14. Статуту, збори не мають права приймати рішення з питань, не включених до порядку денного. Повідомлення про проведення загальних зборів повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до початку зборів. З питаннями винесеними на порядок денний учасники повинні бути ознайомлені не пізніше, ніж за 7 днів до початку зборів. З питань не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як вбачається з матеріалів справи, 12.07.2013 р. учасникам ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» ОСОБА_3 та ОСОБА_1 іншим учасником даного товариства ОСОБА_2 було направлено повідомлення про проведення 15.08.2013 р. позачергових загальних зборів ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 5-А. У вказаному повідомленні зазначено перелік питань, які будуть винесені на обговорення загальних зборів, а саме про зміну розміру статутного капіталу товариства, про затвердження нової редакції статуту товариства та про уповноваження особи на здійснення реєстраційних дій.

17.07.2013 р. ОСОБА_1 направив вимогу на адресу учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_3 про надання йому бухгалтерських та інших документів, що свідчать про фінансовий та майновий стан ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» (баланси, звіти, тощо), а також письмове обґрунтування необхідності зміни розміру статутного капіталу товариства.

01.08.2013 р. учасник ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» ОСОБА_3 повідомив позивача, що останній має право ознайомитись з даними бухгалтерського обліку та звітності товариства, але вказана інформація надається виконавчим органом товариства на зборах, які відбудуться 15.08.2013 р.

Як зазначено вище, 15.08.2013 р. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», які були оформлені протоколом № 14.

На вказаних зборах були присутні учасники товариства: громадянин ОСОБА_2 , громадянка ОСОБА_3 та запрошена особа генеральний директор ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» ОСОБА_4 .

З пояснень представника позивача вбачається, що на позачергових загальних зборах учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», які були оформлені протоколом № 14 від 15.08.2013 р. представником учасника ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» Лабунського Ю.О. було винесене на розгляд питання, що не входило до порядку денного, а саме - про виключення учасника товариства - ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», у зв`язку з систематичним невиконанням ним обов`язків учасника та ігнорування прийняття стратегічних рішень щодо розвитку товариства, а також про виплату ОСОБА_1 грошового еквіваленту його внеску до статутного капіталу товариства та здійснення перерозподілу статутного капіталу товариства, про що внести зміни до статуту товариства. За результатами голосування присутні учасники товариства одноголосно ухвалили додати до порядку денного позачергових загальних зборів вказане питання. Розглядаючи додане до порядку денного питання про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, представник ОСОБА_2 зазначив, що останній не виконує обов`язки, які покладені на нього статутом товариства та нормативними актами України, зокрема, систематично не з`являється протягом трьох років на проведення загальних зборів учасників, хоча кожного разу повідомляється про це належним чином, та, як наслідок, не приймає участі у проведенні голосування, в зв`язку з чим підприємство не має можливості вирішувати питання його фінансово-господарської діяльності. Крім того, запропонував здійснити оплату частки виключеного учасника ОСОБА_1 учасником ОСОБА_2 протягом трьох місяців від дати виплати грошового еквіваленту внеску до статутного капіталу товариства в розмірі 2 812,50 грн. та перерозподілити статутний капітал наступним чином: ОСОБА_2 95 % частки від статутного капіталу товариства, а ОСОБА_3 5 % від статутного капіталу товариства.

За результатами розгляду даного питання присутні учасники товариства ухвалили:

- виключити ОСОБА_1 зі складу учасників товариства;

- виплатити ОСОБА_1 грошовий еквівалент внеску до статутного капіталу товариства у розмірі 2812,50 грн.;

- перерозподілити статутний капітал товариства наступним чином: ОСОБА_2 95 % частки від статутного капіталу товариства, а ОСОБА_3 5 %.

У подальшому вказані зміни були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до п. 2.13. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 р. № 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», при розгляді справ судам слід враховувати, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України «Про акціонерні товариства»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п`ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»);

- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Як вже було встановлено судом, ОСОБА_1 , як учасника ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», про проведення 15.08.2013 р. позачергових загальних зборів ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» було повідомлено 12.07.2013 р.

Разом з тим, до порядку денного питання щодо виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, здійснення виплати ОСОБА_1 грошового еквіваленту внеску до статутного капіталу товариства в розмірі 2812,50 грн. та перерозподілу статутного капіталу товариства включено не було. Вказані питання були поставлені на розгляд загальних зборів учасників товариства лише у день їх проведення, тобто 15.08.2013 р.

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що листом від 15.08.2013 р. позивач повідомив інших учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», що він прибув за адресою вказаною у повідомленні про проведення позачергових загальних зборів від 12.07.2013 р., а саме - АДРЕСА_1 . Проте, за вказаною адресою, окрім, позивача на вказані збори ніхто не прибув. Інформація щодо проведення зборів за іншою адресою або їх перенесення у позивача була відсутня.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з`ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Крім того, відповідачем були порушені права позивача на ознайомлення з документами бухгалтерського обліку та фінансової звітності ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» (ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»).

Згідно ч. 1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» та п. 5 ч. 1 ст. 116 ЦК України, учасники господарського товариства мають право, зокрема, одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов`язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства тощо.

Відповідно до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Таким чином, не надавши позивачу у визначений законодавством строк певну інформацію про діяльність ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», було порушено вимоги зазначених нормативно-правових актів, у зв`язку з чим позивач був позбавлений можливості надати обґрунтовані пояснення на загальних зборах, зокрема, щодо питання зміни розміру статутного капіталу товариства, яке було включено до порядку денного позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ», що відбулись 15.08.2013 р.

У своїй апеляційній скарзі відповідач посилається на те, що своїми діями позивач негативно впливав на діяльність товариства та блокував її. Згідно пояснень відповідача вказане стосується неучасті позивача у діяльності товариства та нез`явлення на збори його учасників. В протоколі зазначено, що причиною виключення позивача зі складу учасників товариства є відсутність його участі в управлінні товариством, а саме те, що позивач не вносив фінансового, трудового та інтелектуального вкладу в розвиток підприємства та підвищення його прибутковості.

Представник позивач, заперечуючи проти вказаних доводів відповідача зазначив, що посилання відповідача на проведення інших зборів протягом 2010-2013 років і систематичне нез`явлення позивача не відповідають дійсності, оскільки позивач не був повідомлений про зазначені збори.

Проте вказані доводи представника позивача колегія оцінює критично, адже в матеріалах справи містяться копії доказів направлення повідомлень про скликання зборів учасників товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

З огляду на вищенаведені приписи ст. 101 ГПК України колегія приймає додатково подані відповідачем докази, оскільки він не приймав участі при розгляді справи в суді першої інстанції.

Інформація стосовно листування між учасниками процесу щодо предмету та підстав позову врахована колегією під час всебічного, повного і об`єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Відповідачем не надано відомостей які саме обов`язки учасника товариства не виконував позивач та не надано доказів настання негативних для товариства наслідків. Більше того, товариство мало змогу приймати відповідні рішення на загальних зборах і за відсутності позивача, оскільки частка останнього в статутному капіталі становить 30%, що є недостатнім для блокування або істотного впливу на прийняті загальними зборами рішення.

Відповідно до п. 2.16. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 р. № 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Окрім цього, згідно п. 4.24. вищезазначеної Постанови Пленуму під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції загальних зборів учасників цих товариств, а не суду.

Виключення учасника з товариства судом є втручанням у господарську діяльність товариства, а тому суд не має права брати на себе функції органів управління товариством; суд перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання ним позову про визнання такого рішення недійсним.

У рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов`язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов`язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства.

Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.

Перевіряючи фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства та досліджуючи питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення позачергових загальних зборів, оформлених протоколом від 15.08.2013 р. №14, колегія, зважаючи на наведені відповідачем підстави для виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, вказує на відсутність доведеного належними засобами доказування бізнес-конфлікту, а також причинного зв`язку між діями та/або бездіяльністю вказаного засновника, що суттєво ускладнило або позначилось на діяльності ТОВ «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ».

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що наявні у справі матеріали свідчать про обґрунтованість позовних вимог позивача, у зв`язку з чим позовні вимоги про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів, оформленого протоколом від 15.08.2013 р. № 14, підлягають задоволенню.

Посилання представника відповідача про неможливість встановлення зв`язку з позивачем на час розгляду справи в суді, обумовлюється тим фактом, що ОСОБА_1 з 23.03.2015 р. призваний на військову службу, що підтверджується наявною в матеріалах справи довідкою Печерсько-Голосіївського об`єднаного районного у м. Києві військового комісаріату від 22.04.2015 р. №1332.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідачем, в порушення зазначеної норми, належним чином апеляційну скаргу не обґрунтовано, доказів та підстав для скасування рішення суду першої інстанції апеляційному суду не наведено.

З огляду на викладене, посилання скаржника на те, що рішення суду першої інстанції є необґрунтованим, викладені в ньому обставини не відповідають дійсності, зроблені судом висновки спростовуються доказами, а рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні. Крім того, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду та не підтверджуються наявними матеріалами справи.

Тому колегія суддів вважає, що рішення господарського суду міста Києва від 05.02.2015 р. у даній справі є таким, що відповідає нормам матеріального та процесуального права, фактичним обставинам та матеріалам справи, у зв`язку з чим підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Телерадіокомпанія «Марс-ТВ» залишити без задоволення.

Рішення господарського суду міста Києва від 05.02.2015 р. у справі №910/25956/14 залишити без змін.

Справу №910/25956/14 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання судовим рішенням апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя С.О. Алданова

СуддіЛ.П. Зубець

С.Я. Дикунська