Постанова

від 04.06.2008 по справі 2-22499/03-17/248-07

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АП ЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01033, м.Київ, вул.Жилянська 58-б тел. 284-37-31

Іменем України

П О С Т А Н О В А

04.06.08 р. № 2-22499/03-17/248-07

Київський міжобласний а пеляційний господарський су д у складі колегії:

головуючого судді: (доповідач по справ і),

суддів:

Разіної Т. І

Андрейцевої Г.М.

судді-доповідача

розглянув апеляційну ск аргу ТОВ "КІБ-сервіс"

за позовом ОСОБА_3

до Броварс ька районна державна адмін істрація Київської області

про визнання права на частку в статутному фонді

В С Т А Н О В И В:

У 2002 році громадянин Республіки Польща ОСОБА _3 звернувся до Броварськог о міського суду Київської об ласті з позовною заявою до Броварської районної держ авної адміністрації Київськ ої області про визнання неді йсними та такими, що супереча ть чинному законодавству:

Зміни № 1 до Договору про дія льність підприємства з інозе мними інвестиціями у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Фермой-Кі»від 23.03 .2001 року;

Зміни № 2 до Договору про дія льність підприємства з інозе мними інвестиціями у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Фермой-Кі»від 24.03 .2001 року;

Додаткову угоду № 3 до Догов ору про діяльність підприємс тва з іноземними інвестиціям и у формі товариства з обмеже ною відповідальністю «Фермо й-Кі»від 29.06.2001 року;

та про зобов' язання Бр оварської районної держав ної адміністрації Київської області скасувати державну реєстрацію:

Змін № 1 до Договору про дія льність підприємства з інозе мними інвестиціями у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Фермой-Кі»;

Зміни № 2 до Договору про дія льність підприємства з інозе мними інвестиціями у формі т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Фермой-Кі»від 24.03 .2001 року;

Додаткову угоду № 3 до Догов ору про діяльність підприємс тва з іноземними інвестиціям и у формі товариства з обмеже ною відповідальністю «Фермо й-Кі»від 29.06.2001 року.

Ухвалою Броварського місь кого суду Київської області від 29.01.2003 року

Здійснено заміну неналежн ого відповідача Броварськ у РДА на належних відповіда чів ТОВ «Кіб-сервіс», ОСОБА _7, AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, ПП «Європа плюс», р оз' єднано в самостійні пров адження позов від 16.08.2002 року О СОБА_3 до ТОВ «Кіб-сервіс», ОСОБА_7, AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, ПП «Європа п люс»про визнання недійсними Змін № 1 до Договору про діяль ність підприємства з іноземн ими інвестиціями у формі тов ариства з обмеженою відповід альністю «Фермой-Кі», Зміни № 2 до Договору про діяльність п ідприємства з іноземними інв естиціями у формі товариства з обмеженою відповідальніст ю «Фермой-Кі»від 24.03.2001 року, Дод аткову угоду № 3 до Договору пр о діяльність підприємства з іноземними інвестиціями у фо рмі товариства з обмеженою в ідповідальністю «Фермой-Кі» від 29.06.2001 року, рішення Бровар ської РДА по реєстрації змі н до установчого договору та позов ОСОБА_3 від 10.12.2002 року до Броварської районної державної адміністрації Киї вської області про визнання недійсними рішень Броварс ької РДА про державну реєст рацію змін до установчого до говору підприємства з інозем ними інвестиціями у формі то вариства з обмеженою відпові дальністю «Фермой-Кі»та пере дано цивільну справу за позо вом від 16.08.2002 року ОСОБА_3 до ТОВ «Кіб-сервіс», ОСОБА_7, AV AGNO ENTERPRISES LIMITED, ПП «Європа плюс»про в изнання недійсними Змін № 1 до Договору про діяльність під приємства з іноземними інвес тиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю «Фермой-Кі», Зміни № 2 до Догов ору про діяльність підприємс тва з іноземними інвестиціям и у формі товариства з обмеже ною відповідальністю «Фермо й-Кі»від 24.03.2001 року, Додаткову у году № 3 до Договору про діяльн ість підприємства з іноземни ми інвестиціями у формі това риства з обмеженою відповіда льністю «Фермой-Кі»від 29.06.2001 ро ку, рішення Броварської Р ДА по реєстрації змін до уста новчого договору на розгляд районного суду міста Харкова за місцем вчинення змін до до говору.

07.04.2003 року фірма AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, ОСО БА_7, ТОВ «Кіб-Сервіс»зверну лись до Дзержинського районн ого суду міста Харкова із зус трічною позовною заявою до ОСОБА_3, Компанії «Клан вест Лімітед», ТОВ «Магнет», треті особи: ТОВ «Фермой - Кі», ПП « Європа Плюс», Броварська райдержадміністрація Київс ької області про визнання пр ава на частку у статутному фо нді підприємства з іноземною інвестицією ТОВ «Фермой-Кі» .

Рішенням Дзержинського ра йонного суду міста Харкова в ід 02.06.2003 року, залишеним без змі н ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 25.11.2003р . у задоволенні позову громад янина Республіки Польща ОСОБА_3 відмовлено, зустр ічний позов задоволено.

Справа розглядалась неодн оразово.

Ухвалою Судової палати у ци вільних справах Верховного С уду України від 25.05.2007 р. скаргу ОСОБА_3 про перегляд судови х рішень у зв' язку з винятко вими обставинами задоволено частково. Рішення Дзержинсь кого районного суду міста Ха ркова від 02.06.2003 року, ухвалу Апе ляційного суду Харківської о бласті від 25.11.2003р. та ухвалу кол егії суддів Судової палати у цивільних справах Верховног о Суду України від 16.09.2004 року ск асовано, справу направлено н а новий розгляд у господарсь кий суд Київської області.

24.01.2008 року позивач громадяни н Республіки Польща ОС ОБА_3 звернувся до господар ського суду Київської област і із заявою про зміну та уточн ення позовних вимог, в якій пр осив визнати недійсними:

зміни №1 до договору від 23.03.2001р ., зміни №2 до договору від 24.03.2001р. , додаткову угоду №3 від 29.06.2001р. до договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі»;

рішення про передання влас ності ТОВ «Фермой-Кі»(промис лового корпусу, водонапірної башти №1, водонапірної башти № 2, об'єкту незавершеного будів ництва, що знаходиться за адр есою Київська обл., Броварськ ий район, с. Красилівка, вул. Ки ївська 2), як внесок до статутн ого фонду ТОВ «Інкон», виклад еного у Протоколі № 1/02 загальн их зборів учасників підприєм ства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі»від 25.03. -10.04.02р., протокол №2 загальних зб орів учасників ТОВ «Інкон»ві д 08.06.2002 р., зміни та доповнення №1 до установчого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.07.2002 р., Акт від 01.07.2002 р ., приймання - передачі майна , що передається в якості внес ку;

рішення про зміну адреси пі дприємства з іноземними інве стиціями ТОВ «Фермой-Кі», вик ладеного у протоколі загальн их зборів учасників ТОВ «Фер мой-Кі» від 18.05.2004 р. ТОВ «Фермой-К і»;

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про виключення ОСОБА_3 із скла ду засновників, викладеного у протоколі зборів учасників підприємства з іноземною ін вестицією у формі ТОВ «Фермо й-Кі»№ 7/02 від 26.12.2002 р.;

рішення про реорганізацію ТОВ «Фермой-Кі», шляхом приєд нання до ТОВ «Національне бю ро адвокатів «Алібі», рішенн я про доручення ОСОБА_9 су проводити державну реєстрац ію реорганізації товариства , підписувати усі необхідні д окументи, пов'язані з його рео рганізацією, викладені у про токолі загальних зборів учас ників ТОВ «Фермой-Кі» від 24.03.2004 р.

Рішенням Господарського с уду Київської області від 12.03.20 08 року у справі № 2-22499/03-17/248-07/19 (з урах уванням змін та уточнень до п озовної заяви) первісний поз ов ОСОБА_3 задоволено част ково. Визнано недійсними:

зміни №1 до договору від 23.03.2001р ., зміни №2 до договору від 24.03.2001р. , додаткову угоду №3 від 29.06.2001р. до договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі»;

рішення про передання влас ності ТОВ «Фермой-Кі»(промис лового корпусу, водонапірної башти №1, водонапірної башти № 2, об'єкту незавершеного будів ництва, що знаходиться за адр есою Київська обл., Броварськ ий район, с. Красилівка, вул. Ки ївська 2), як внесок до статутн ого фонду ТОВ «Інкон»,виклад еного у Протоколі № 1/02 загальн их зборів учасників підприєм ства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі»від 25.03. -10.04.02р., протокол №2 загальних зб орів учасників ТОВ «Інкон»ві д 08.06.2002 р., зміни та доповнення №1 до установчого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.07.2002 р., Акт від 01.07.2002 р ., приймання - передачі майна , що передається в якості внес ку;

рішення про зміну адреси пі дприємства з іноземними інве стиціями ТОВ «Фермой-Кі», вик ладеного у протоколі загальн их зборів учасників ТОВ «Фер мой-Кі» від 18.05.2004 р. ТОВ «Фермой-К і»;

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про виключення ОСОБА_3 із скла ду засновників, викладеного у протоколі зборів учасників підприємства з іноземною ін вестицією у формі ТОВ «Фермо й-Кі»№ 7/02 від 26.12.2002 р.;

рішення про реорганізацію ТОВ «Фермой-Кі», шляхом приєд нання до ТОВ «Національне бю ро адвокатів «Алібі», рішенн я про доручення ОСОБА_9 су проводити державну реєстрац ію реорганізації товариства , підписувати усі необхідні д окументи, пов'язані з його рео рганізацією, викладені у про токолі загальних зборів учас ників ТОВ «Фермой-Кі» від 24.03.2004 р.

В задоволенні іншої частин и позову щодо зобов' язання Броварської РДА Київсько ї області скасувати державну реєстрацію змін до установч ого договору підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ «Фермой-Кі»провадження у сп раві припинено.

У задоволенні зустрічної п озовної заяви відмовлено пов ністю.

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Київськ ої області від 12.03.2008 р., товарист во з обмеженою відповідальні стю «КІБ - Сервіс»звернулось до Київського міжобласного апеляційного господарськог о суду із апеляційною скарго ю, в якій просить скасувати рі шення суду першої інстанції в частині задоволених позовн их вимог та припинити в цій ча стині провадження у справі т а просить скасувати рішення в частині відмови в задоволе нні вимог за зустрічним позо вом фірми «Авагно Інтерпра йзис Лімітед», ТОВ «Кіб-Сер віс», ОСОБА_7 до ОСОБА_3 , Компанії «Клан вест Лімітед », ТОВ «Магнет, треті особи пр иватний нотаріус Трубніко в С.О., ТОВ «Фермой - Кі», ПП « Європа Плюс», Броварська райдержадміністрація про в изнання права на частку у ста тутному фонді підприємства з іноземною інвестицією ТОВ « Фермой-Кі»та в цій частині пр ипинити провадження у справі .

ЗАТ «ІнКон»у відзиві на апе ляційну скаргу ТОВ «Кіб-Серв іс» підтримав скаргу та прос ив у задоволенні вимог про ви знання недійсними рішення пр о передання власності ТОВ «Ф ермой-Кі»(промислового корпу су, водонапірної башти №1, водо напірної башти №2, об'єкту неза вершеного будівництва, що зн аходиться за адресою Київськ а обл., Броварський район, с. Кр асилівка, вул. Київська 2, як вн есок до статутного фонду ТОВ «Інкон»та протоколу №2 загал ьних зборів учасників ТОВ «І нкон»від 08.06.2002р, акта приймання - передачі майна від 01.07.2002 р, що передається в якості внеску - відмовити, а в частині з мін та доповнень №1 до установ чого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»ві д 09.07.2002 р. провадження у справі п рипинити з підстав, передбач ених п.1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

ТОВ «Кіб-Сервіс»стверджує , що господарський суд Київсь кої області повинен був прип инити провадження по даній с праві на підставі п.6 ч.1 ст. 80 ГПК України в частині вимог за пе рвісним позовом, виходячи з т ого, що по справі про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ «Фермой-Кі»є саме товариство, а не його учасник и. Відтак, відповідачі за перв існим позовом є неналежними відповідачами і господарськ ий суд повинен був залучити в якості відповідача правонас тупника ТОВ «Фермой-Кі»- ТОВ «Національне бюро адвокатів «Алібі». Але, враховуючи, що Т ОВ «Алібі»ліквідовано та вик лючено з Єдиного реєстру під приємств, установ та організ ацій України, що підтверджує ться матеріалами справи, та в иходячи з норм п.6 ч.1 ст. 80 Г осподарського процесуально го кодексу України, ТОВ «Кіб-С ервіс»вважає, що провадження по справі підлягає припинен ню в частині позовних вимог п ро визнання недійсними рішен ь загальних зборів учасників ТОВ «Фермой-Кі».

Крім того, ТОВ «Кіб-Сервіс» зазначає, що господарський с уд розглянув справу за відсу тності представників Т ОВ «Кіб-Сервіс»та третьої ос оби по справі ТОВ «Інкон»та щ о матеріали справи не мі стять підтверджень про те, що зазначені особи були повідо млені належним чином про час та місце слухання справи.

Також представник ТОВ «Кіб -Сервіс»в обґрунтування неза конності оскаржуваного ріше ння посилається на те, що госп одарський суд прийняв рішенн я про права і обов'язки осіб, щ о не були залучені до участі у справі, а саме ТОВ «Алібі»вих одячи з того, що рішення м суду визнано недійсним ріш ення про реорганізацію ТОВ « Фермой-Кі», шляхом приєднанн я до ТОВ «Національне бюро ад вокатів «Алібі», що безпосер едньо впливає на права ТОВ «Н аціональне бюро адвокатів «А лібі».

Представником позивача бу ло подано письмові заперечен ня на апеляційну скаргу, в яки х позивач просить відмовити в задоволенні скарги ТОВ «Кі б-Сервіс». В судовому засідан ні представник позивача підт римав свої заперечення та пр осить залишити без змін ріше ння господарського суду Київ ської області.

Представник третьої особи , ТОВ «Інкон»в судовому засід анні заявив, що підтримує дов оди апеляційної скарги ТОВ « Кіб-Сервіс», вважає рішення с уду першої інстанції незакон ним та просить його скасуват и, провадження по справі прип инити.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши доводи предс тавників сторін, дослідивши та перевіривши юридичну оці нку суду першої інстанції фа ктичних обставин справи, пов ноту їх встановлення, правил ьність застосування судом пе ршої інстанції норм процесуа льного та матеріального прав а, колегія суддів вважає, що ап еляційна скарга підлягає зад оволенню, з огляду на наступн е.

Колегією суддів Київськог о міжобласного апеляційного господарського суду встанов лено, що засновникам ТОВ «Фер мой-Кі»- Компанії Кланвест Лі мітед (Північна Ірландія, пре зидент компанії ОСОБА_3) н алежало 99,95 % та ТОВ «Магнет»(Р еспубліка Польща, представ ник - ОСОБА_3) належало 0,05 % ча стки статутного фонду товари ства.

10.04.2000 р. компанія Кланвест Лім ітед продала 99,95 % частку статут ного фонду громадянину ОСО БА_3.

15.03.2001 р. громадянин ОСОБА_3 придбав 0,05 % статутного фонду у ТОВ «Магнет».

23.03.2001р. протоколом № 1/01 загальн их зборів учасників ПІІ ТОВ « Фермой-Кі»зафіксовано, що ко мпанія «CLANVEST Limited»виходить зі скл аду засновників ПІІ ТОВ «Фер мой-Кі»та прийняття ОСОБА_3 до складу учасників із част кою в статутному фонді 99,95%, а та кож уступку громадянином Пол ьщі ОСОБА_3 0,85% статутного ф онду новим учасникам: ТОВ «Кі б-Сервіс»(0,3%), ПП «Європа Плюс»( 0,35%) та громадянину Польщі ОС ОБА_7 (0,2%).

На виконання Протоколу № 1/01 у часниками ТОВ «Фермой-Кі»:

- складені зміни № 1 до догово ру про діяльність підприємст ва з іноземними інвестиціями у формі ТОВ «Фермой-Кі».

- складені зміни № 2 до догово ру, якими зафіксований обран ий учасниками розподіл часто к в статутному фонді ТОВ «Фер мой-Кі».

- складені Зміни № 3 до догово ру, якими до складу учасників товариства введено AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, я ке стало власником частки, ра ніше належної ОСОБА_3 у ро змірі 99 % статутного фонду а ча стка ОСОБА_3 становила 0,15 %.

Всі зміни посвідчені прива тним нотаріусом Трубніков им С.О. та зареєстровані Б роварською РДА Київської о бласті.

01.07.2002р. ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»пер едало як внесок у статутний ф онд товариства з обмеженою в ідповідальністю «Інкон»нал ежний ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»на п раві власності об'єкт незаве ршеного будівництва (промисл овий корпус, водонапірні баш ти № 1 та № 2, КНС та огорожу), який знаходиться за адресою: Київ ська область, Броварський ра йон, с. Красилівка, вул. Київсь ка, 2.

25.11.2002 року ТОВ «Інкон»було ре організоване шляхом перетво рення в закрите акціонерне т овариство «Інкон»(з відповід ним переходом всіх прав та об ов'язків ТОВ «Інкон»).

Рішенням господарського с уду Київської області від 09.08.06 р. (а.с.66-69, том 3) визнано за ЗАТ «Ін кон»право власності на об' є кт незавершеного будівництв а, що розташований за адресою : Київ.обл. Броварський район, с.Красилівка, вул.Київська,2, т а складається з: «А-1»- промисл ового корпусу, «Б»- КНС; «В»- во донапірної башні; «Г»- водона пірної башні, «К»- огорожі).

26.12.2002р. загальними зборами уч асників ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»б уло прийнято рішення про вик лючення зі складу учасників громадянина Польщі ОСОБА_3 , що підтверджується проток олом № 7/02.

Протоколом загальних збор ів учасників ПІІ ТОВ «Фермой -Кі»від 24.03.2004р. було прийнято рі шення про реорганізацію ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»шляхом приєдн ання до товариства з обмежен ою відповідальністю «Націон альне бюро адвокатів «ALIBI».

18.05.2004р. рішенням загальних зб орів учасників було змінено адресу (місцезнаходження) ПІ І ТОВ «Фермой-Кі»м. Харків, Дзе ржинський район, проспект Ле ніна, 36.

Позивачем за первісним поз овом надано до суду оголошен ня (копія якого долучена до ма теріалів справи) про припине ння ПІІ ТОВ «Фермой-Кі», надру коване у місцевому засобі ма сової інформації м. Харкова - г азеті «Слобода», датоване 26.03.20 04р.

Станом на 22.06.2004р. ПІІ ТОВ «Ферм ой-Кі» було реорганізоване Х арківським міськвиконкомом шляхом приєднання до ТОВ «На ціональне бюро адвокатів «ALIBI », що підтверджується повідо мленням Управління державно ї реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 10280.

19.08.2002р. громадянин Польщі ОС ОБА_3 звернувся до Броварсь кого районного суду Київсько ї області з позовом до Бров арської районної державно ї адміністрації з вимогою пр о визнання незаконними змін № 1 від 23.03.2001р., № 2 від 24.03.2001р. та додат кової угоди № З від 29.06.2001р. до уст ановчого договору ПП ТОВ «Фе рмой-Кі»та скасувати державн у реєстрацію змін.

Посилаючись на те, що при ск ладанні змін до договору бул о допущено ряд порушень а сам е: не був у повному обсязі сфор мований статутний фонд, відс утня згода ТОВ «Магнет»на пр одаж ОСОБА_3 частки статут ного фонду Компанії Кланвест Лімітед, рішення про вихід ТО В «Магнет»зі складу ТОВ «Фер мой-Кі» було прийнято через к ілька днів після придбання ОСОБА_3 частки ТОВ «Магнет» , відчуження ОСОБА_3 своєї долі AVAGNO ENTERPRISES LIMITED було проведено б ез згоди інших учасників тов ариства і продаж частки було оформлено пізніше без уклад ення договору про відчуження частки і без формування стат утного фонду ТОВ «Фермой-Кі» в повному обсязі. В якості пор ушень державної реєстрації з мін до договору ОСОБА_3 вк азує на те, що на змінах та дод атковій угоді № 3 в порушення п .23 Положення про державну реєс трацію СПД не зроблено відмі ток про те, що ці документи є н евід' ємною частиною відпов ідних установчих документів , а також відсутні документал ьні повноваження учасника за гальних зборів ОСОБА_13 пі дписати реєстраційну картку .

Здійснивши оцінку обгрунт ованості доводів позивача з урахуванням змін та уточнень до позовної заяви, суд першої інстанції задовольнив позов ні вимоги по суті спору частк ово, припинив провадження в ч астині позовних вимог щодо з обов' язання Броварської РДА Київської області скас увати державну реєстрацію зм ін до установчого договору п ідприємства з іноземними інв естиціями ТОВ «Фермой-Кі», у з адоволенні зустрічної позов ної заяви відмовлено повніст ю.

За оцінкою колегії суддів К иївського міжобласного апел яційного господарського суд у висновок місцевого господа рського суду прийнято з пору шенням норм матеріального та процесуального права з наст упних мотивів.

Господарський суд Київськ ої області вирішив спір за ві дсутності всіх відповідачів за первісним позовом та за ві дсутності третьої особи, ТОВ «Інкон». Як вбачається з мате ріалів справи, зазначені осо би не були належним чином пов ідомлені про місце судового засідання.

Крім того, господарський су д Київської області прийняв рішення про права і обов'язки осіб, що не були залучені до у часті у справі, а саме ТОВ «Нац іональне бюро адвокатів «Алі бі». Приймаючи рішення щодо в изнання недійсним рішення що до приєднання ТОВ «Фермой-Кі » до ТОВ «Національне бюро ад вокатів «Алібі», суд не залуч ив останнього до участі у спр аві, хоча у разі припинення юр идичної особи шляхом приєдна ння до іншої юридичної особи , до останньої переходять всі права та обов' язки особи, що припиняється шляхом приєдна ння.

Зазначені обставини, в силу ст.104 Господарського процесуа льного кодексу України, є в бу дь-якому випадку підставою д ля скасування рішення господ арського суду.

В силу ст. 101 Господарського п роцесуального кодексу Украї ни, у процесі перегляду справ и апеляційний господарський суд за наявними у справі і дод атково поданими доказами пов торно розглядає справу.

Відповідно до Роз' ясень П резидії Вищого господарсько го суду України від 26.01.2000 р. №02-5/35, г осподарські суди розглядают ь на загальних підставах спр ави у спорах про визнання нед ійсними актів, прийнятих (вид аних) іншими, крім державних, о рганами, у тому числі актів ор ганів господарських товарис тв, громадських організацій тощо, які відповідно до закон у чи установчих документів м ають обов'язковий характер. О скільки відповідний орган не є юридичною особою, стороною у спорі може бути підприємст во чи організація, яка здійсн ює свої права і бере на себе об ов'язки через цей орган (напри клад, відповідачем у спорі пр о визнання недійсним рішення загальних зборів чи виборно го органу підприємства має б ути це підприємство).

Предметом даного позову є в имога про визнання недійсним и рішень загальних зборів ТО В «Фермой-Кі», зокрема визнан ня недійсними:

змін №1 до договору від 23.03.2001р., змін №2 до договору від 24.03.2001р., д одаткової угоди № 3 від 29.06.2001р. до договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення про передання влас ності ТОВ «Фермой-Кі»(промис лового корпусу, водонапірної башти №1, водонапірної башти № 2, об'єкту незавершеного будів ництва, що знаходиться за адр есою Київська обл., Броварськ ий район, с. Красилівка, вул. Ки ївська 2), як внесок до статутн ого фонду ТОВ «Інкон», виклад еного у Протоколі № 1/02 загальн их зборів учасників підприєм ства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі»від 25.03. -10.04.02р протокол №2 загальних збо рів учасників ТОВ «Інкон»від 08.06.2002 р., зміни та доповнення №1 д о установчого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.07.2002 р., акту прийма ння - передачі майна від 01.07.2002 р , що передається в якості внес ку,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про зміну адреси підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ «Фермой-Кі», викладеного в пр отоколі зборів учасників від 18.05.2004 р. ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про виключення ОСОБА_3 Врубле вського із складу засновникі в, викладеного у протоколі зб орів учасників підприємства з іноземною інвестицією у фо рмі ТОВ «Фермой-Кі»№ 7/02 від 26.12.2002 р.,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про реорганізацію ТОВ «Фермой-Кі » шляхом приєднання до ТОВ «Н аціональне бюро адвокатів «А лібі», рішення про доручення ОСОБА_9 супроводити держа вну реєстрацію реорганізаці ї товариства, підписувати ус і необхідні документи, пов'яз ані з його реорганізацією, ви кладені у протоколі загальни х зборів учасників ТОВ «Ферм ой-Кі» від 24.03.2004 р.

Враховуючи склад позовних вимог, відповідачем за перві сним позовом може бути виклю чно юридична особа, вищим кер івним органом якої прийнято такі рішення.

Господарський суд Київськ ої області під час розгляду с прави повинен був на виконан ня вимог ст. 24 Господарського процесуального кодексу Укра їни за власною ініціативою з алучити до участі у справі на лежного відповідача за перві сним позовом.

Заперечення представника позивача щодо тієї обставин и, що у разі ліквідації належн ого відповідача за такими по зовними вимогами до участі у справі можуть бути притягну ті учасники такої ліквідован ої юридичної особи на переко нання колегії суддів є необг рунтованими.

Виходячи з вищенаведеного , враховуючи Роз' яснення Пр езидії Вищого господарськог о суду України від 26.01.2000 р. №02-5/35, ви ходячи з матеріалів справи, я кими підтверджується факт пр ипинення належного відповід ача, як юридичної особи, факт л іквідації його правонаступн ика шляхом повної ліквідації , виходячи з норм п.6 ч.1 ст. 80 ГПК У країни, провадження по справ і підлягає припиненню в част ині вимог за первісним позов ом.

Виходячи з того, що позовні вимоги в частині визнання не дійсним рішення загальних зб орів про передання власност і ТОВ «Фермой-Кі»(промислово го корпусу, водонапірної баш ти №1, водонапірної башти №2, об 'єкту незавершеного будівниц тва, що знаходиться за адресо ю Київська обл., Броварський р айон, с. Красилівка, вул. Київс ька 2), як внесок до статутного фонду ТОВ «Інкон», протоколу №2 загальних зборів учасникі в ТОВ «Інкон»від 08.06.2002 р., зміни т а доповнення №1 до установчог о Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.0 7.2002р., Акта приймання-передачі майна від 01.07.2002 р, що передаєтьс я в якості внеску подані пози вачем, який не належить до чис ла учасників (акціонерів) ЗАТ «ІнКон»у тому числі учасник ом, який вибув, враховуючи Ро з' яснення Президії ВГСУ від 28.12.2007 N 04-5/1466 та на підставі статті 1 ГПК України Господарський с уд повинен був відмовити у за доволенні позову.

Виходячи з вищенаведеного , враховуючи Роз' яснення Пр езидії ВГСУ від 28.12.2007 N 04-5/1466, виходя чи з матеріалів справи, якими підтверджується , що позивач не належить до числа учасник ів (акціонерів) ЗАТ «ІнКон», у тому числі учасником, який ви був, колегія суддів вважає, щ о місцевий господарський суд повинен був відмовити у їх пр ийнятті з посиланням на п.1 ст. 62 ГПК України. Оскільки судом першої інстанції було прийня то позов до розгляду, колегія суддів вважає за необхідне п рипинити провадження у справ і згідно з п.1 ст.80 ГПК України.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Фермой-Кі», визна ння права на частку у статутн ому фонді якого є предметом з устрічного позову, припинено шляхом приєднання до ТОВ «На ціональне бюро адвокатів «Ал ібі», яке також ліквідовано, п ро що свідчить наявна в матер іалах справи довідка з Єдино го державного реєстру підпри ємств, установ та організаці й.

Предметом зустрічного поз ову є визнання права на частк у у статутному фонді ТОВ «Фер мой-Кі».

Враховуючи, факт ліквідаці ї зазначених юридичних осіб та, відповідно, відсутність т а неможливість відновлення с пірних корпоративних прав, к олегія суддів вважає, що в цій частині справа підлягає при пиненню з підстав, визначени х п. 1-1 ч.1 ст. 80 ГПК України.

Відтак, виходячи з положень п. 1-1 ч.1 ст. 80 ГПК України, провадж ення у справі в частині позов них вимог щодо визнання прав а власності на частку у стату тному фонді ТОВ «Фермой-Кі»п ідлягає припиненню.

Рішення місцевого господа рського суду про припинення провадження в частині позовн их вимог до Броварської р айонної державної адміністр ації Київської області на пі дставі ч.1 ст.80 ГПК України, коле гія суддів оцінює як вірне, ос кільки вказана вимога не під відомча господарським судам .

Враховуючи вищенаведене, в ідповідно до п.2 ст.103, ч.1, ч.4 п.1 ст.10 4 ГПК України, колегія суддів К иївського міжобласного апел яційного господарського суд у дійшла висновку, що рішення господарського суду Київськ ої області від 12 березня 2008 р у справі № 2-22499/03-17/248-07/19 прийнято при неповному з' ясуванні обста вин, що мають значення для спр ави, неправильному застосува нні вищенаведених норм матер іального та процесуального п рава, тому підлягає скасуван ню, а апеляційна скарга підля гає задоволенню.

Керуючись п.1 , п.1-1, п.6 ч.1 ст. 80, ст.ст. 99, 101, п.2 ст.103, п.1, п.4 ч.1 ст.104, ст.10 5 ГПК України, Київський міжоб ласний апеляційний господар ський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу то вариства з обмеженою відпові дальністю «Кіб-Сервіс» на Рі шення Господарського суду Ки ївської області від 12 березня 2008 р у справі № 2-22499/03-17/248-07/19 задовол ьнити.

2. Рішення господарського с уду Київської області від 12 бе резня 2008 р. у справі № 2-22499/03-17/248-07/19 ск асувати в частині визнання н едійсними:

змін №1 до договору від 23.03.2001р., змін №2 до договору від 24.03.2001р., д одаткової угоди № 3 від 29.06.2001р. до договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення про передання влас ності ТОВ «Фермой-Кі»(промис лового корпусу, водонапірної башти №1, водонапірної башти № 2, об'єкту незавершеного будів ництва, що знаходиться за адр есою Київська обл., Броварськ ий район, с. Красилівка, вул. Ки ївська 2), як внесок до статутн ого фонду ТОВ «Інкон», виклад еного у Протоколі № 1/02 загальн их зборів учасників підприєм ства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі»від 25.03. -10.04.02р протокол №2 загальних збо рів учасників ТОВ «Інкон»від 08.06.2002 р., зміни та доповнення №1 д о установчого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.07.2002 р., акту прийма ння - передачі майна від 01.07.2002 р , що передається в якості внес ку,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про зміну адреси підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ «Фермой-Кі», викладеного в пр отоколі зборів учасників від 18.05.2004 р. ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про виключення ОСОБА_3 Врубле вського із складу засновникі в, викладеного у протоколі зб орів учасників підприємства з іноземною інвестицією у фо рмі ТОВ «Фермой-Кі»№ 7/02 від 26.12.2002 р.,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про реорганізацію ТОВ «Фермой-Кі » шляхом приєднання до ТОВ «Н аціональне бюро адвокатів «А лібі», рішення про доручення ОСОБА_9 супроводити держа вну реєстрацію реорганізаці ї товариства, підписувати ус і необхідні документи, пов'яз ані з його реорганізацією, ви кладені у протоколі загальни х зборів учасників ТОВ «Ферм ой-Кі» від 24.03.2004 р.

та в частині відмови в задов оленні вимог за зустрічним п озовом фірми AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, ТОВ «Кіб -Сервіс», ОСОБА_7 до ОСОБ А_3, Компанії «Клан вест Лімі тед», ТОВ «Магнет», треті особ и приватний нотаріус Труб ніков С.О., ТОВ «Фермой - Кі» , ПП «Європа Плюс», Броварсь ка райдержадміністрація п ро визнання права на частку у статутному фонді підприємст ва з іноземною інвестицією Т ОВ «Фермой-Кі».

Припинити провадження у сп раві щодо визнання недійсним и:

змін №1 до договору від 23.03.2001р., змін №2 до договору від 24.03.2001р., д одаткової угоди № 3 від 29.06.2001р. до договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення про передання влас ності ТОВ «Фермой-Кі»(промис лового корпусу, водонапірної башти №1, водонапірної башти № 2, об'єкту незавершеного будів ництва, що знаходиться за адр есою Київська обл., Броварськ ий район, с. Красилівка, вул. Ки ївська 2), як внесок до статутн ого фонду ТОВ «Інкон», виклад еного у Протоколі № 1/02 загальн их зборів учасників підприєм ства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі»від 25.03. -10.04.02р протокол №2 загальних збо рів учасників ТОВ «Інкон»від 08.06.2002 р., зміни та доповнення №1 д о установчого Договору «Про створення та діяльність ТОВ «Інкон»від 09.07.2002 р., акту прийма ння - передачі майна від 01.07.2002 р , що передається в якості внес ку,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про зміну адреси підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ «Фермой-Кі», викладеного в пр отоколі зборів учасників від 18.05.2004 р. ТОВ «Фермой-Кі»,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про виключення ОСОБА_3 із скла ду засновників, викладеного у протоколі зборів учасників підприємства з іноземною ін вестицією у формі ТОВ «Фермо й-Кі»№ 7/02 від 26.12.2002 р.,

рішення загальних зборів у часників ТОВ «Фермой-Кі»про реорганізацію ТОВ «Фермой-Кі » шляхом приєднання до ТОВ «Н аціональне бюро адвокатів «А лібі», рішення про доручення ОСОБА_9 супроводити держа вну реєстрацію реорганізаці ї товариства, підписувати ус і необхідні документи, пов'яз ані з його реорганізацією, ви кладені у протоколі загальни х зборів учасників ТОВ «Ферм ой-Кі» від 24.03.2004 р.

3. Припинити провадження у с праві в частині зустрічних п озовних вимог фірми AVAGNO ENTERPRISES LIMITED, Т ОВ «Кіб-Сервіс», ОСОБА_7 до ОСОБА_3, Компанії «Клан ве ст Лімітед», ТОВ «Магнет», тре ті особи приватний нотаріус Трубніков С.О., ТОВ «Фермо й - Кі», ПП «Європа Плюс», Бр оварська райдержадмініст рація про визнання права на ч астку у статутному фонді під приємства з іноземною інвест ицією ТОВ «Фермой-Кі».

4. В іншій частині рішення Го сподарського суду Київської області від 12 березня 2008 р. у спр аві № 2-22499/03-17/248-07/19 залишити без зм ін.

5. Стягнути з громадянина Республіки Польща ОСОБ А_3 (01001АДРЕСА_1) на користь товариства з обмеженою відпо відальністю «Кіб-Сервіс»(код ЄДРПОУ 24667140) 43 грн. державного ми та за розгляд справи у Київсь кому міжобласному апеляційн ому господарському суді.

Матеріали справи № 2-22499/03-17/248-07/19 п овернути до господарського с уду Київської області.

Головуючий суддя: Зеленіна Н.І.

Судді:

Разіна Т. І

Андрейцева Г.М.

Дата відправки 10.06.08