Рішення

від 12.01.2017 по справі 925/1470/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" січня 2017 р. Справа № 925/1470/16

Господарський суд Черкаської області в складі:

головуючого - судді Єфіменка В.В.,

з секретарем судового засідання Козоріз О.І.;

за участю представників сторін:

від позивача - не з'явився,

від відповідача - не з'явився,

від ІІІ особи - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні господарського суду Черкаської області в м. Черкаси справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Шоколадна компанія "Мир" м.Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон Буассон Беверідж" м.Черкаси,

ІІІ особа , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Чербер» , м.Ізмаїл,

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства,

ВСТАНОВИВ:

Товариством з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Шоколадна компанія "Мир" (далі - позивач) заявлено позов про визнання недійсним рішення загальних зборів, оформлене протоколом № 2 від 30.12.2015, яким затверджено розподільчий баланс про передачу частини майна від Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Бон Буассон Беверідж" (далі - відповідач) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Чербер".

Заявлені вимоги позивач обґрунтовує тим, що протоколом №2 від 30.12.2015р. загальними зборами учасників ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» було затверджено розподільчий баланс від 30.12.2015, згідно якого до створеної шляхом виділу юридичної особи ТОВ «ЧЕРБЕР» перейшли права та обов'язки за договором про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги №14/02-1 від 14.02.2014. Проте, відповідач не повідомив позивача про передачу ТОВ Чербер заборгованості, а своєї згоди на заміну боржника у зобов'язанні позивач не надав.

Про порушення своїх прав та інтересів позивач дізнався 16.11.2016 під час розгляду Господарським судом Харківської області справи № 922/3604/16.

Позивач вважає, що за відсутності згоди позивача, затверджуючи рішенням загальних зборів 30.12.2015 розподільчий баланс та передаючи свої права і обов'язки перед ТОВ "Шоколадна компанія "Мир", виділеному із складу відповідача ОСОБА_1 Чербер , відповідач порушив вимоги ст.520 ЦК України.

Представник позивача в судове засідання не з'явився, про причини нез'явлення суд не повідомив.

Відповідач у відзиві на позов та його представник в судовому засіданні позов не визнали вважаючи вимоги безпідставними та необґрунтованими посилаючись на те, що позивач не довів, в чому саме полягає порушення його прав та процесуального порядку проведення Загальних зборів, оскільки розподільчий баланс про передачу частини майна, прав та обов'язків ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» до ТОВ «ЧЕРБЕР» було затверджено загальними зборами учасників ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» протоколом №2 від 30.12.2016. На цих Загальних зборах, був присутній єдиний учасник -Компанія БАЛНАР ЛІМІТЕД в особі директора ОСОБА_2, який сукупно володів 100% голосів учасників Товариства, а тому Загальні збори учасників Товариства, як вважає відповідач, були правомочними.

Відповідач зазначив, що 29.09.2015 протоколом №1 загальних зборів учасників від 29.09.2015 учасниками було прийнято рішення щодо виділу ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» , створено комісію з виділу у складі 2 членів: голова комісії ОСОБА_3, член комісії ОСОБА_2, зобов'язано комісію з виділу приймати вимоги кредиторів протягом 2 місяців з дати оприлюднення рішення про прийняття засновниками рішення про виділ.

22.10.2015 Виконавчим комітетом Черкаської міської ради було внесено запис №10261220013009957 про рішення учасників щодо виділу, що підтверджується витягом з ЄДР №1001717871 від 20.11.2016 станом на 30.12.2015.

30.12.2015, через більш ніж 2 місяці з дати оприлюднення рішення про виділ, комісією з виділу було складено ліквідаційний баланс, який було затверджено протоколом загальних зборів учасників ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» №2 від 30.12.2015.

30.12.2015 на підставі рішення засновників (протокол №1 від 30.12.2015) було створено ТОВ «ЧЕРБЕР» шляхом виділу з ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» , державна реєстрація юридичної особи шляхом виділу відбулася 31.12.2015 № запису 1026136000016158 Виконавчим комітетом Черкаської міської ради, а тому за договором про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги №14/02-1 від 14.02.2014 на суму 10253051,53 грн. відповідальність перед Позивачем має нести ТОВ «ЧЕРБЕР» , а ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» несе субсидіарну відповідальність за ТОВ «ЧЕРБЕР» .

Представник відповідача зазначив, що Загальні збори було проведено без порушень норм матеріального права та відповідно до процесуального порядку визначеним Законом України «Про господарські товариства» і Статуту Товариства, та вищевказане рішення загальних зборів не порушує інтереси та законні права позивача.

Під час розгляду спору представник відповідача заявив суду клопотання про залучення до участі у справі в якості ІІІ особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ «Чербер» з тих підстав, що вищезазначеним протоколом № 2 від 30.12.2015 затверджено розподільчий баланс від 30.12.2015 про передачу частини майна, прав та обов'язків ТОВ «БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ» до ТОВ «ЧЕРБЕР» і рішення у цій справі може вплинути на права та обов'язки ТОВ «ЧЕРБЕР» .

28.12.2016 клопотання судом задоволено.

12.01.2017 від відповідача засобами електронної пошти надійшла заява, в якій відповідач просив суд в порядку виключення розглянути справу без участі його представника та просив у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Представник від ІІІ особи в судове засідання не з'явився, письмових пояснень по суті спору суду не надав.

Справа розглядається за наявними матеріалами в порядку ст.75 ГПК України.

Суд, дослідивши матеріали справи та подані сторонами докази, приходить до наступного.

За приписами ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Предметом спору є визнання недійсним рішення загальних зборів, на підставі якого затверджено розподільчий баланс про передачу частини майна від відповідача третій особі згідно якого перейшли права та обов'язки за договором про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги.

За приписами ст.520 Цивільного кодексу України боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

З матеріалів справи вбачається, що 14 лютого 2014 року між ТОВ Шоколадна компанія Мир (Позивач) та ТОВ Малбі Беверідж , правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ (відповідач) було укладено Договір про надання безвідсоткової поворотної фінансової допомоги № 14/02-1 (далі - Договір) у розмірі 10 253 051,33 грн. без ПДВ.

ТОВ Шоколадна компанія Мир звернулося з позовом до Господарського суду Харківської області щодо стягнення з ТОВ БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ заборгованості за вказаним договором, відсотків за користування чужими коштами та штрафних санкцій.

16.11.2016 в межах розгляду справи №922/3604/16 ТОВ БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ подано клопотання про заміну відповідача у справі на ТОВ "Чербер" як боржника за Договором № 14/02-1 від 14.02.2014 посилаючись на те, що відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Бон Буассон Беверідж", оформленого протоколом № 2 від 30 грудня 2015 року:

- з ТОВ БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ в порядку статті 109 ЦК України було виділено нову компанію ТОВ "Чербер" (код ЕДРПОУ 40209662);

- ТОВ "Чербер" передано згідно розподільчого балансу від 30.12.2015 та передавального акту від 31.12.2015 заборгованість відповідача перед позивачем у розмірі 10 253 051,33 грн. (а.с.14).

Вищевказаним рішенням відповідача було затверджено розподільчий баланс від 30.12.2015

Доказів повідомлення позивача про реорганізацію ТОВ БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ шляхом виділення, передачу новоствореній юридичній особі заборгованості за розподільчим балансом та про створення нової юридичної особи - ТОВ Чербер"; про згоду на заміну боржника у зобов'язанні до суду не подано.

Відтак, рішенням загальних зборів відповідача було фактично здійснено:

- заміну-боржника у зобов'язанні без повідомлення та згоди кредитора в порушення вимог статті 520 ЦК України;

- не проведено повідомлення кредитора належним чином про перетворення юридичної особи та порушено ч.5 ст.105 та ч.1 ст.107 ЦК України, чим позбавлено кредитора можливості звернутись із заявою про погашення боргу та заперечення проти виділення.

За розподільчим балансом, затвердженим рішення загальних зборів учасників ОСОБА_1 "Бон Буассон Беверідж" ,гвід' 30.12.2015 ОСОБА_1 "Чербер" передано зобов'язання Відповідача перед ТОВ Шоколадна компанія Мир за договором від 14/02-1 від 14.02.2014 у розмірі 10 253 051, 53 грн., що також підтверджується передавальним актом від 31.12.2015.

Згідно ч.1ст.56 Господарського кодексу України суб'єкт господарювання може бути утворений у випадках, спеціально передбачених законодавством за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Виділення - такий спосіб реорганізації, внаслідок якого з діючого суб'єкта господарювання виділяється один або декілька нових суб'єктів господарювання без припинення діяльності реорганізованого суб'єкта.

У разі виділення одного або декількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки реорганізованого суб'єкта.

Згідно ч.1 cт. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Частиною 2 ст.109 ЦК України передбачено, що орган, який прийняв рішення про виділ, складає та затверджує розподільчий баланс. Таким чином, рішення про передачу майна та перехід право власності затверджується рішенням загальних зборів учасників товариства.

Визначення ТОВ "Чебер" як правонаступника прав та обов'язків Відповідача у зобов'язаннях з ТОВ Шоколадна компанія Мир фактично є заміною боржника за зобов'язаннями перед ТОВ Шоколадна компанія Мир .

ТОВ "Бон Буассон Беверідж" не надало суду доказів отриманої згоди кредитора ТОВ Шоколадна компанія Мир на заміну боржника у зобов'язані.

Суд приходить до переконання, що відповідач затверджуючи оспорюваним рішенням загальних зборів від 30.12.2015 р. розподільчий баланс та передаючи свої права та обов'язки перед ТОВ Шоколадна компанія Мир новоствореному підприємству, порушив вимоги ст.520 ЦК України.

У разі виділення одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки попереднього суб'єкта господарювання. При чому активи та пасиви мають передаватись пропорційно. Не допускається передача виключно заборгованості.

Суд приходить до висновку, що виділення зі складу ТОВ "БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ" нової юридичної особи ТОВ "Чербер" і передача пасивів новоствореному товариству мають ознаки одностороннього правочину щодо відчуження майна Відповідача, яке було оформлено та затверджено оспорюваним рішенням загальних збрів ТОВ "БОН БУАССОН БЕВЕРІДЖ'.

Суд приходить до висновку, що позивач довів заявлені ним вимоги і вони підлягають до задоволення повністю.

Судові витрати по справі суд покладає на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Бон Буассон Беверідж", оформлене протоколом № 2 від 30 грудня 2015 року, яким затверджено розподільчий баланс про передачу частини майна від ТОВ "Бон Буассон Беверідж"( код 36492837) до ТОВ "Чебер" (код 40209662).

Стягнути 1378 грн. витрат по сплаті судового збору з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон Буассон Беверідж" (код 36492837, вул.Пацаєва,2/1, м.Черкаси, 18030) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Шоколадна компанія "Мир" (код 32140004, вул.Марії Кюрі,5, м.Дніпро, 49010).

Рішення може бути оскаржено до Київського апеляційного господарського суду протягом 10 денного строку в порядку, визначеному ГПК України з дня складення і підписання повного тексту рішення.

Повний тест складено 17.01.2017.

СУДДЯ В.В.Єфіменко